2015/UH.I-1914 - Kamu İhale Kararı - Kafe ve Restorant Personeli Çalıştırılması Hizmet Alımı İşi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki

ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Enis Temizlik Hiz. Yemek Ür. Teks. Tur. ve İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Merkez Mah. Fatih Sokak Ünal Tekstil Pasajı No: 23/24 Avcılar/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Beltaş Beşiktaş Belediyesi İşletmecilik San. ve Tic. A.Ş.,

Levent Mah. Fulyalı Sok. No: 35 34330 Beşiktaş/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/55242 İhale Kayıt Numaralı “Kafe ve Restorant Personeli Çalıştırılması Hizmet Alımı

İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Beltaş Beşiktaş Belediyesi İşletmecilik San. ve Tic. A.Ş. tarafından 12.06.2015

tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kafe ve Restorant Personeli Çalıştırılması

Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Enis Temizlik Hiz. Yemek Ür. Teks. Tur. ve İnş.

San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 08.06.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin

11.06.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.06.2015 tarih ve 50992 sayı

ile Kurum kayıtlarına alınan 17.06.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda

bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1583 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 12.06.2015 tarihinde yapılacak olan “Kafe ve

Restorant Personeli Çalıştırılması Hizmet Alımı İşi” ihalesi dokümanlarının rekabeti

engelleyici, katılımı daraltıcı, isteklileri tereddütte bırakacak şekilde ve tekliflerin sağlıklı bir

şekilde sunulması ve değerlendirilmesine engel olacak şekilde düzenlendiği, Teknik ve İdari

Şartnamelerin mevzuatta yapılan yeni düzenlemelerle uyumlu olarak hazırlanmadığı, şöyle ki;

1) İşçilere yapılacak ödemelerle ilgili olarak ihale dokümanında yer alan; hakediş

ödemesi yapılmasını beklemeksizin bütün işçilerin ücretlerinin en geç her ayın ilk 10 (on)

günü içinde işçilerin banka hesaplarına yatırılması gerektiği, 10 gün içinde ücret ödemesi

yapılmadığı takdirde ilgili yasa gereği ücretlerin hak edişten kesilerek personele idarece

ödeneceğine dair düzenlemenin 4857 sayılı İş Kanunu’nun 34’üncü, 4735 Sayılı Kamu İhale

Sözleşmeleri Kanunu’nun 4’üncü maddesindeki hükümlere aykırı olduğu, idarenin

sözleşmeye dayanarak işçilerin ücretlerinin geç ödenmesi durumunda cezai şart öngörmesinin

tarafların eşitliği prensibine aykırılık teşkil edeceği,

1

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

2) Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ıncı maddesinde,

uygulanacak cezalar belirtilse de hangi cezaların üst üstte kaç kez tekrar ettiği zaman

sözleşmenin feshedileceğinin belirtilmediği, söz konusu düzenlemenin ucu acık

bırakılmasının sağlıklı teklif vermeye engel teşkil edeceği, bu durumun mevzuat hükümlerine

aykırı olduğu bahse konu işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler

olduğu, ihale işlemlerinin iptal edilmesi gerektiği,

3) İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde

“25.1. İsteklilerin teklif edecekleri fiyata sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat

gereğince yapılacak her türlü ulaşım, vergi, resim ve harç giderlerini dahil etmeleri

gerekmektedir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni

gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları

karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi

bir hak talebinde bulunamaz.” düzenlemesinin yer aldığı,

Sözleşme Tasarısının 14’üncü maddesinde ise, ihale konusu iş için sözleşmenin

uygulanması sırasında 31.08.2013 tarih 28751 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan Hizmet

Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslara göre fiyat farkı verileceğinin

belirtildiği, bu durumda çalıştırılacak personellerin sigortası ve personellere verilecek %

fazlası ücret, yemek ve yol giderlerine fiyat farkı verilmeyeceğine ilişkin hükmün, Kamu

İhale Genel Tebliği’ne ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne aykırılık teşkil

edeceği aynı zamanda İdari Şartname ile Sözleşme hükümlerinde yer alan fiyat farkı ile ilgili

düzenlemelerin birbirleri ile çelişeceği,

4) Teklif fiyatına dahil olan işçilik, yol yemek giderlerinin İdari Şartname’nin

25.3’üncü maddesinde belirtildiği, ancak İdari Şartname ve Teknik Şartname’de yapılan

düzenlemeler uyarınca ihale konusu işte çalışacak işçilerin tümünün resmi ve dini bayramlar

ile 1 Mayıs’ta çalışması durumunun oluşacağı, bu durumun 4857 sayılı İş Kanunu’na aykırılık

teşkil ettiği,

5) Teknik Şartname’nin 5.12’nci maddesinde “ Yüklenici, sözleşmenin imzalanmasına

müteakiben 30 (otuz) gün içerisinde İstanbul İli sınırları içerisinde bir irtibat bürosu

açacaktır. Bu irtibat bürosunda, yükleniciyi temsile yetkili ve işin yürütülmesi sırasında

gerekli bulunan tüm evrakları imzalayacak en az 1 (bir) personel bulundurulacaktır. Bu

personelin yetkilendirildiğini gösterir noter onaylı vekaleti ve kimlik bilgileri, irtibat

bürosunun iletişim bilgileri (adres, telefon, faks numaralan ve e-mail adresleri) sözleşmenin

imzalanmasını müteakip, idareye 30 (otuz) gün içerisinde yazılı olarak bildirecektir. Bu iş ile

ilgili imzalanacak sözleşmeye göre, edimin ifası için gerekli olan tüm yazışmalarda bu

büronun adresi yazışma adresi olarak kabul edilecektir. Ayrıca, idarenin yazılı, elektronik

posta veya faksla yapacağı çağrı üzerine, yükleniciyi temsilen, en geç çağrı yapıldığı günü

takiben (ertesi gün) içerisinde idareye gelerek, kendisinden istenilen işlemleri yapmak ve

imzalaması gereken belgeleri, ihtirazi kayıtla dahi olsa, imzalamak zorundadır”.

düzenlemesine yer verildiği, ihale konusu işte İstanbul ili sınırları içerisinde irtibat bürosu

istenilmesinin rekabeti engelleyici nitelikte olduğu, kaldı ki söz konusu büroda çalışacak olan

personelin mevcut personel içerisinden mi yoksa firmaları tarafından mı temin edileceğinin

belli olmadığı, söz konusu düzenleme ile İstanbul ili içerisinde bulunan herhangi bir firmanın

teklif sunması durumunda il dışından teklif kullanan bir firma ile eşit şartlarda rekabet

etmesinin mümkün olmadığı ve söz konusu düzenlemenin fırsat eşitliğini ortadan kaldırarak,

2

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde belirtilen ve idarelerin yapılacak ihalelerde

sağlamakla sorumlu olduğu rekabet, ihtiyaçların uygun şartlarla karşılanması ve kaynakların

verimli kullanılması ilkelerine aykırılık teşkil edeceği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru konusu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Sorumlulukları”

başlıklı 5’inci maddesinde “5.13 Ödemeler, Aylık hak ediş halinde yapılacaktır. Yüklenici, ay

sonunda ilgili mevzuat ve teknik şartnamede belirtilen belgelerle müracaat edecek, hak ediş

idarece 30 gün içinde hazırlanıp, ödeme emri İdarenin Muhasebe Müdürlüğüne intikal

ettirilecek, daha sonra İdarenin Muhasebe Müdürlüğünce ödeme en geç 30 gün içinde

yapılacaktır. Tüm personelin maaşları yüklenici tarafından banka aracılığı ile ödenecektir.

Elden, avans v.b. şekillerde ödeme yapılmayacaktır. Yüklenici, İdare tarafından kendisine hak

ediş ödemesi yapılmasını beklemeksizin, bütün işçilerin ücretlerinin en geç her ayın ilk 10

(on) günü içinde işçilerin banka hesaplarına yatıracaktır. (Ayın 10 uncu gününün tatil gününe

rastlaması halinde, tatilden önceki son iş gününde ücretler ödenecektir.) 10 gün içinde ücret

ödemesi yapılmadığı takdirde ilgili yasa gereği ücretler hak edişten kesilerek personele

idarece ödenecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1.

Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil)

Beltaş Beşiktaş Belediyesi İşletmecilik San. ve Tic. A.Ş. Muhasebe Müdürlüğü'nce ve Genel

Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda

öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Ödemeler, Aylık hakediş halinde yapılacaktır. Yüklenici, ay sonunda ilgili mevzuat

ve teknik şartnamede belirtilen belgelerle müracaat edecek, hakediş idarece 30 gün içinde

hazırlanıp, ödeme emri Muhasebe Müdürlüğü`ne intikal ettirilecek, daha sonra Muhasebe

Müdürlüğünce ödeme en geç 30 gün içinde yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’nci

maddesinde ise, aylık dönemlerde veya daha fazla süreli dönemlerde veya işin sonunda

hakediş düzenlenen hizmetlerin tamamını kapsayacak şekilde işçi ücretlerinin yüklenici

tarafından ödenmesi ve kontrol teşkilatınca işçi ücretlerinin ödenip ödenmediğinin takibinde

izlenecek yol ve yöntemler belirlenmiştir.

Bu düzenleme ile idarelere, 4734 sayılı Kanun kapsamında yaptığı hizmet alımlarında

sözleşmenin yürütülmesi aşamasında, yüklenici ile işçi arasında akdedilen sözleşme uyarınca

ödenmesi gereken işçi ücretlerini takip etme ve ödenmeyen işçi aylıklarının hak edişten

kesilerek işçilere ödeme yapılmasını sağlama yetki ve görevi vermiştir.

Buna göre, idarenin yüklenici tarafından işçi ücretlerinin ödenmesini takip ve temin

görevi bulunduğu dikkate alındığında, idarenin işçi ücretlerinin ödenmesine ilişkin gün

belirlemesini engelleyen bir kısıtlama olmadığı gibi idarece yapılan düzenlemenin idarenin

işçi ücretlerinin ödenmesine ilişkin takip ve temin yükümlülüğünün zamanında yerine

getirilmesi ve işçi haklarının korunmasına yönelik bir düzenleme olması nedeniyle, İdare

3

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

tarafından kendisine hak ediş ödemesi yapılmasını beklemeksizin, işçi ücretlerinin yüklenici

tarafından en geç her ayın ilk 10 (on) günü içinde işçilerin banka hesaplarına yatırılacağı, 10

gün içinde ücret ödemesi yapılmadığı takdirde ilgili yasa gereği ücretlerin hak edişten

kesilerek personele idarece ödeneceğine ilişkin söz konusu düzenlemede bir aykırılık

olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibinin atıfta bulunduğu 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Ücretin

gününde ödenmemesi” başlıklı 34’üncü maddesinde “Ücreti ödeme gününden itibaren yirmi

gün içinde mücbir bir neden dışında ödenmeyen işçi, iş görme borcunu yerine getirmekten

kaçınabilir. Bu nedenle kişisel kararlarına dayanarak iş görme borcunu yerine getirmemeleri

sayısal olarak toplu bir nitelik kazansa dahi grev olarak nitelendirilemez. Gününde

ödenmeyen ücretler için mevduata uygulanan en yüksek faiz oranı uygulanır.

Bu işçilerin bu nedenle iş akitleri çalışmadıkları için feshedilemez ve yerine yeni işçi

alınamaz, bu işler başkalarına yaptırılamaz.” hükmüne yer verilerek, ücreti ödeme gününden

itibaren yirmi gün içinde mücbir bir neden dışında ödenmeyen işçinin iş görme borcunu

yerine getirmekten kaçınabileceği düzenlenerek işçiyi koruyucu hükümler getirilmiştir.

Yine İş Kanunu’nun “Kamu makamlarının ve asıl işverenlerin hakedişlerinden ücreti

kesme yükümlülüğü” başlıklı 36’ncı maddesinde “Genel ve katma bütçeli dairelerle mahalli

idareler veya kamu iktisadi teşebbüsleri yahut özel kanuna veya özel kanunla verilmiş yetkiye

dayanılarak kurulan banka ve kuruluşlar; asıl işverenler müteahhide verdikleri her türlü

bina, köprü, hat ve yol inşası gibi yapım ve onarım işlerinde çalışan işçilerden müteahhit veya

taşeronlarca ücretleri ödenmeyenlerin bulunup bulunmadığının kontrolü, ya da ücreti

ödenmeyen işçinin başvurusu üzerine, ücretleri ödenmeyen varsa müteahhitten veya

taşeronlardan istenecek bordrolara göre bu ücretleri bunların hakedişlerinden öderler.

Bunun için hakediş ödeneceği ilgili idare tarafından işyerinde şantiye şefliği işyeri

ilân tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilân

asılmak suretiyle duyurulur. Ücret alacağı olan işçilerin her hakediş dönemi için olan ücret

alacaklarının üç aylık tutarından fazlası hakkında adı geçen idarelere herhangi bir

sorumluluk düşmez.

Anılan müteahhitlerin bu işverenlerdeki her çeşit teminat ve hakedişleri üzerinde

yapılacak her türlü devir ve el değiştirme işlemleri veya haciz ve icra takibi bu işte çalışan

işçilerin ücret alacaklarını karşılayacak kısım ayrıldıktan sonra, kalan kısım üzerinde hüküm

ifade eder.

Bir işverenin üçüncü kişiye karşı olan borçlarından dolayı işyerinde bulunan tesisat,

malzeme, ham, yarı işlenmiş ve tam işlenmiş mallar ve başka kıymetler üzerinde yapılacak

haciz ve icra takibi, bu işyerinde çalışan işçilerin icra kararının alındığı tarihten önceki üç

aylık dönem içindeki ücret alacaklarını karşılayacak kısım ayrıldıktan sonra, kalan kısım

üzerinde hüküm ifade eder.

İşverenler, alt işverene iş vermeleri hâlinde, bunların işçilerinin ücretlerinin ödenip

ödenmediğini işçinin başvurusu üzerine veya aylık olarak resen kontrol etmekle ve varsa

ödenmeyen ücretleri hak edişlerinden keserek işçilerin banka hesabına yatırmakla

yükümlüdür.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat düzenlemeleri doğrultusunda Teknik Şartname’nin 5.13’üncü

maddesindeki “…kendisine hak ediş ödemesi yapılmasını beklemeksizin, bütün işçilerin

ücretlerinin en geç her ayın ilk 10 (on) günü içinde işçilerin banka hesaplarına yatıracaktır. .

(Ayın 10 uncu gününün tatil gününe rastlaması halinde, tatilden önceki son iş gününde

4

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

ücretler ödenecektir.) 10 gün içinde ücret ödemesi yapılmadığı takdirde ilgili yasa gereği

ücretler hak edişten kesilerek personele idarece ödenecektir.” ibaresi ile belirlenen 10 (on)

günlük sürenin 4857 sayılı Kanun’un 34’üncü maddesinde yer alan hükme uygun olarak

ücrete hak kazanma gününden itibaren işleyecek 20 günlük süre içinde ve makul bir süre

olduğu anlaşılmıştır.

Netice itibariyle idarece yapılan söz konusu düzenlemenin işçi lehine bir düzenleme

olduğu ve mevzuata bir aykırılık bulunmadığı değerlendirilmiş olup, başvuru sahibinin söz

konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak :

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına

Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ilişkin 26

no’lu dipnotta “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından

düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi

durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim

günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak

belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin

mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin

feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede

belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

…

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden

kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık

için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek

üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak

gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza

uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde

feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu

maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede

belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde

sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer

verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya

işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç,

idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve

bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar

yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini

geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği

giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)

bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,

sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece

bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

5

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme

bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” hükmü yer

almaktadır.

İhaleye ait Teknik Şartname’nin “Cezai İşlemler” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1

Yüklenici, iş kapsamında çalıştıracağı yukarıda belirtilen personeli ilgili mevzuatında

belirtilen geçerli bir sebep dışında işyerinde bulundurmaması halinde; her bir personel ve her

bir gün için sözleşme bedelinin 0,0001 (onbinde bir)’i oranında İdare tarafından yükleniciye

ceza kesilecektir.

9.2 Bu teknik şartnamede belirtilen her bir kuralın ihlali durumunda toplam sözleşme

bedeli üzerinden hesaplanmak üzere ve her bir aykırılık hali için günlük 0,0001 (onbinde bir)

İdare tarafından yükleniciye ceza kesilecektir.

9.3 Ceza bedeli öncelikle yüklenicinin ilk hak edişinden İdare tarafından kesilecektir.

Hak edişin yeterli olmaması vs. durumlarda şartname, sözleşme ve ilgili mevzuat hükümleri

doğrultusunda yasal yollardan tahsili yoluna gidilecektir.” düzenlemesine,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ıncı maddesinde

“16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

Yüklenici teknik şartnamede belirtilen personeli ilgili mevzuatında belirtilen geçerli

bir sebep dışında işyerinde bulundurmaması halinde; her bir personel ve her bir gün için

sözleşme bedelinin 0,0001 (onbinde bir)i oranında ceza kesilecektir.

İşe ait teknik şartnamede belirtilen her bir kuralın ihlali durumunda toplam sözleşme

bedeli üzerinden hesaplanmak üzere ve her bir aykırılık hali için günlük 0,0001 (onbinde bir)

ceza kesilecektir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin

% 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın

yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde

ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci

maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.”

düzenlemesine yer verilmiştir.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı

maddesine ait 26 numaralı dipnotta yapılan açıklamalardan, sürekli tekrar eden işlerde, işin

tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir

aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini

geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak

gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, öngörülen ceza

uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde

feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirleneceği,

6

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir

defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği

hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilmesi gerektiği

anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi”

başlıklı 16'ncı maddesi ve Teknik Şartname’nin “Cezai İşlemler” başlıklı 9’uncu maddesinde,

yüklenicinin Teknik Şartname’de belirtilen personeli ilgili mevzuatında belirtilen geçerli bir

sebep dışında işyerinde bulundurmaması halinde, her bir personel ve her bir gün için sözleşme

bedelinin 0,0001’i (onbinde bir) oranında ceza kesileceği, işe ait Teknik Şartname’de

belirtilen her bir kuralın ihlali durumunda toplam sözleşme bedeli üzerinden hesaplanmak

üzere ve her bir aykırılık hali için günlük 0,0001 (onbinde bir) oranında ceza kesileceğine dair

düzenleme yer alsa da, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak tekrarı ile belli bir

sayıya ulaşması durumunda sözleşmenin 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine

göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde

feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısına ilişkin düzenleme yapılmadığı tespit

edilmiştir.

Sonuç olarak, Sözleşme Tasarısının Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı

maddesi ile Teknik Şartnamenin “Cezai İşlemler” başlıklı 9. Maddesinin, Hizmet Alımlarına

Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ait 26

numaralı dipnotta yer alan açıklamalara uygun olarak düzenlenmediği anlaşılmakla birlikte,

bu düzenlemelerin işin sözleşmeye uygun olarak uygulanmasında bir engel oluşturmayacağı,

ayrıca bu hususun sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu ve teklif vermeye engel

teşkil etmediği, isteklilerden birini diğerine karşı avantajlı duruma getirmediği sonucuna

varılmış olup, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci

maddesinde “81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel

çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği

ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik

maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi

gerekmektedir.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “İşçilik maliyetleri ile ilgili fiyat farkı hesabı” başlıklı 83’üncü

maddesinde “83.1. 31/8/2013 tarihli ve 28751 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan 4734 sayılı

Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat

Farkına İlişkin Esaslar kapsamında işçilik maliyetlerine ilişkin geçen brüt maliyet, ihale

dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde hesaplanan asgari ücret veya idari

şartnamede asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel

tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil) ve ilgili sosyal güvenlik

mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması gereken primler toplamından oluşmaktadır.

83.2. Anılan Esasların 6 ncı maddesinin ikinci fıkrası gereğince brüt asgari ücretin

belli bir yüzde fazlası oranında ücret alan personel için fiyat farkı, temel asgari ücretin yüzde

fazlası ile güncel asgari ücretin yüzde fazlası arasındaki farkın işverene maliyeti kadar

hesaplanır.

7

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

Örneğin ihale tarihindeki temel asgari ücretin 100 TL olması durumunda yüzde 30

fazla ücret alan işçi için yüzde 5’lik asgari ücret artışına göre ödenecek fiyat farkı;

Temel asgari ücret döneminde brüt maliyet= 130 TL (temel asgari ücretin yüzde 30

fazlası) +30 TL (ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması

gereken primler toplamının varsayımsal tutarı)= 160 TL

Güncel asgari ücret döneminde brüt maliyet= 136,5 TL (güncel asgari ücretin yüzde

30 fazlası) +31,5 TL (ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması

gereken primler toplamının varsayımsal tutarı)= 168 TL

Fiyat Farkı= 168 TL-160 TL=8 TL olarak hesaplanır.

83.3. Anılan Esasların 5 inci maddesinin uygulandığı işlerde, a1 olarak belirlenen

işçiliğin fiyat farkı 6’ncı maddeye göre hesaplanacak, 5 inci maddeye göre hesaplanan fiyat

farkı formülünde a1’e yer verilmekle birlikte formül gereği a1 için herhangi bir artış katsayısı

uygulanmayacağından fiyat farkı hesabına herhangi bir etkisi olmayacak ve 5 ve 6’ncı

maddeler gereği ayrı ayrı hesaplanacak tutarların toplamı, ödenecek veya kesilecek toplam

fiyat farkını oluşturacaktır. İdari şartnamede hem a1 hem de a2 için katsayı belirlenmişse bu

durumda toplam fiyat farkı 5 ve 6’ncı maddeye göre hesaplanan fiyat farklarının toplamından

oluşacaktır.” açıklaması,

31/8/2013 tarihli ve 28751 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan 4734 Sayılı Kamu

İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin

Esasların “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik“ başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale

dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede

kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar

ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale

tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark,

5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari

ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında

fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu

maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel

tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas

alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta

kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim

oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.”

düzenlemesi,

Yukarda anılan Fiyat Farkına İlişkin Esasların “Uygulama esasları” başlıklı 7’inci

maddesinde ise “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi

için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre

fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına

ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz…

…

(3) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin

tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin

düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

8

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

Başvuru konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ıncı

maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki

esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. Bu iş için fiyat farkı hesaplanacaktır. 31.08.2013 tarih 28751 sayılı Resmi

Gazetede yayımlanan Hizmet Alımlarında Uygulanacak fiyat farkına ilişkin Bakanlar Kurulu

kararının İşçilik Maliyetlerindeki değişiklik başlıklı 6.maddesine göre İşçi ücretleri için fiyat

farkı hesaplanarak ödenecektir.” düzenlemesinin,

Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı

14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde,

sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa

gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde

bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.

Bu iş için fiyat farkı hesaplanacaktır. 31.08.2013 tarih 28751 sayılı Resmi Gazetede

yayımlanan Hizmet Alımlarında Uygulanacak fiyat farkına ilişkin Bakanlar Kurulu kararının

İşçilik Maliyetlerindeki değişiklik başlıklı 6.maddesine göre İşçi ücretleri için fiyat farkı

hesaplanarak ödenecektir.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme

imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Yukarda aktarılan Tebliğ açıklamaları ve Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’daki

düzenlemeler çerçevesinde, fiyat farkı hesaplanabilmesi için, personel çalıştırılmasına dayalı

hizmet alımı ihalelerinde işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale

dokümanında belirtilmesi gerektiği, işçilik maliyetlerine ilişkin anılan esaslarda adı geçen

brüt maliyetin, ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde hesaplanan asgari

ücret veya idari şartnamede asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal

bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil) ve ilgili sosyal

güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması gereken primler toplamından

oluştuğu anlaşılmıştır.

Şikayet konusu ihaleye ait İdari Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nda, 31.08.2013 tarih

28751 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına

İlişkin Bakanlar Kurulu kararının İşçilik Maliyetlerindeki değişiklik başlıklı 6’ncı maddesine

göre işçi ücretleri için fiyat farkı hesaplanarak ödeneceğinin düzenlendiği, anılan Fiyat

Farkına İlişkin Esasların 6’ncı maddesinde ise, ihale dokümanında sözleşme kapsamında

çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi

öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt

maliyetin bulunacağı ve fiyat farkının, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranının

uygulanarak hesaplanacağı, ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle

ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkının hesaplanacağı,

uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı

ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık

olması halinde de, bu değişikliğin fiyat farkı hesabında dikkate alınacağı düzenlenmiş olup,

ihale dokümanındaki fiyat farkına ilişkin düzenlemelerde mevzuata bir aykırılık olmadığı

sonucuna varılmıştır.

9

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

Öte yandan başvuru sahibinin İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler”

başlığı altında yer alan 25.1 ve 25.2’nci maddesinin Sözleşme Tasarısı’nın 14.2’nci maddesi

ile çeliştiğine yönelik iddiasının incelenmesi neticesinde,

İdari Şartname’nin 25’nci maddesinde “25.1. İsteklilerin teklif edecekleri fiyata

sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım,

vergi, resim ve harç giderlerini dahil etmeleri gerekmektedir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni

gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları

karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi

bir hak talebinde bulunamaz.” düzenlemesinin yer aldığı,

Anılan düzenlemenin sözleşmenin uygulanması aşamasına yönelik ulaşım, vergi,

resim ve harç giderlerini içerdiği, işçilik maliyeti ile bir ilgisi bulunmadığı, buna göre İdari

Şartname’nin 46’ncı maddesi ile Sözleşme Tasarısı’nın 14.2’nci maddesinde yer alan işçilik

maliyetinde fiyat farkı ödeneceğine ilişkin düzenleme ile İdari Şartname’nin 25.1 ve 25.2’nci

maddesindeki düzenlemelerin farklı uygulamalara yönelik olduğu değerlendirilmiş olup,

başvuru sahibinin “…idari şartname ile sözleşme hükümlerinde yer alan fiyat farkı ile ilgili

düzenlemelerin birbirleri ile çelişeceği…” yönündeki iddiasının da uygun olmadığı sonucuna

varılmıştır.

Diğer taraftan başvuru sahibinin “Bu durumda çalıştırılacak personellerin sigortası ve

personellere verilecek % fazlası ücret, yemek ve yol giderlerine fiyat farkı verilmeyeceğine

ilişkin hükmün, Kamu İhale Genel Tebliği’ne ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama

Yönetmeliği’ne aykırılık teşkil edeceği…” iddiası ile ilgili olarak, ihaleye ait doküman

düzenlemelerinde, bu şekilde bir düzenlemeye rastlanılamadığından söz konusu iddianın

yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4857 Sayılı İş Kanunu’nun “Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma” başlıklı

44’üncü maddesinde “Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde işyerlerinde çalışılıp

çalışılmayacağı toplu iş sözleşmesi veya iş sözleşmeleri ile kararlaştırılır. Sözleşmelerde

hüküm bulunmaması halinde söz konusu günlerde çalışılması için işçinin onayı gereklidir”

hükmü,

Anılan Kanun’un 47’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan

işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde

çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak

çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir. Yüzde usulünün

uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence işçiye

ödenir.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında

teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.8. Ulusal bayram ve genel

tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma

günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi,

fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt

10

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş

ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde

yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek

ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma

yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.

…

78.22.Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa

nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan

hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal

bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü)

yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması

gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme

giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif

verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi

esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci

fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş

kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin

birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere

ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde

değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre

sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram

ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak

gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate

alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş

kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.

Teklif fiyatına dahil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak

kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılması halinde

“birim” sütununda “ay” veya “gün” ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrı satır

açılması halinde ise “birim” sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.

yazılacak ve “miktar” sütununda işin toplam süresi boyunca kullanılması öngörülen malzeme

miktarı (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alınacaktır.” açıklaması yer

almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler”

başlıklı 25’nci maddesinde “25.1. İsteklilerin teklif edecekleri fiyata sözleşmenin uygulanması

sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, vergi, resim ve harç giderlerini

dahil etmeleri gerekmektedir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni

gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları

karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi

bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre

hesaplanacak işçilik ücreti:

1 Kişi Büro Elemanı

2 Kişi Aşçı

1 Kişi Restoran Sorumlusu

: Yürürlükteki asgari ücretin %245 fazlası

: Yürürlükteki asgari ücretin %160 fazlası

: Yürürlükteki asgari ücretin %135 fazlası

11

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

1 Kişi Kafe Şefi

: Yürürlükteki asgari ücretin %135 fazlası

4 Kişi Kafe Sorumlusu

1 Kişi Depo Sorumlusu

1 Kişi Teknik Eleman

1 Kişi Mutfak Şefi

14 Kişi Aşçı yardımcısı

1 Kişi Kasiyer (Restoran)

11 Kişi Kasiyer (Kafe)

4 Kişi Garson (Restoran)

20 Kişi Garson (Kafe)

8 Kişi Bulaşıkçı

: Yürürlükteki asgari ücretin %120 fazlası

: Yürürlükteki asgari ücretin %85 fazlası

: Yürürlükteki asgari ücretin %80 fazlası

: Yürürlükteki asgari ücretin %70 fazlası

: Yürürlükteki asgari ücretin %60 fazlası

: Yürürlükteki asgari ücretin %50 fazlası

: Yürürlükteki asgari ücretin %30 fazlası

2 Kişi Vasıfsız Personel (ENGELLİ) : Yürürlükteki asgari ücretin %20 fazlası

ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ ÇALIŞMASI(01.07. 2015-

30.06.2016 Yılları = 14,5 gün )

2 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %160 fazlası X 14,5 gün :29 gün

1 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %135 fazlası X 14,5 gün:14,5 gün

4 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %120 fazlası X 14,5 gün:58 gün

1 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %120 fazlası X 14,5 gün:14,5 gün

14 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %80 fazlası X 14,5 gün:203 gün

1 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %80 fazlası X 14,5 gün:14,5 gün

11 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %70 fazlası X 14,5 gün:159,5 gün

4 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %60 fazlası X 14,5 gün:58 gün

20 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %50 fazlası X 14,5 gün:290 gün

8 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %30 fazlası X 14,5 gün:116 gün

FAZLA ÇALIŞMA ( MESAİ )

2 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %160 fazlası X 40 saat: 80 saat

1 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %135 fazlası X 40 saat: 40 saat

4 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %120 fazlası X 40 saat:160 saat

1 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %120 fazlası X 40 saat:40 saat

14 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %80 fazlası X 40 saat:560 saat

1 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %80 fazlası X 40 saat: 40 saat

11Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %70 fazlası X 40 saat:440 saat

4 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %60 fazlası X 40 saat:160 saat

20 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %50 fazlası X 40 saat:800 saat

8 Kişi Yürürlükteki asgari ücretin %30 fazlası X 40 saat:320 saat

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

Çalışacak olan tüm personelin aylık yol parası 26 gün üzerinden BÜRÜT günlük 8,00

TL verilecek olup çalıştırılacak olan her personelin yol brüt tutarı nakit olarak ödenecek ve

ücret bordrosunda gösterilecektir.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer

Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı %2 (iki) olarak

tespit edilmiştir.” düzenlemesi,

12

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

Teknik Şartname’nin “İşe Başlama ve Bitirme Tarihleri” başlıklı 3’üncü maddesinde

“İşin yapılacağı zaman dilimi 01.07.2015 - 30.06.2016 tarihleri arasında olup, işin toplam

süresi 366 gündür. Ancak işe herhangi bir nedenden dolayı geç başlanması durumunda da

işin 30.06.2016 tarihinde bitirilmesi esastır.” düzenlemesi,

Anılan Teknik Şartname’nin 8.1’nci maddesinde “İdare adına çalıştırılacak tüm

personelin işe başlama ile iş bitim tarihleri arasında haftalık 45 saat mesai yapacak olup, ekli

tablodan da görüleceği üzere bu işçilerden 72 adedi ayda 26 gün üzerinden 45 saat

çalışacaktır. İşçilerin 45 saatlik mesaileri haftanın 6 gününe yayılmak sureti ile

tamamlatılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece, Birim Fiyat teklif Cetvelinin ise,

BİRİM FİYAT TEKLİF CETVELİ¹

İhale kayıt numarası :2015/55242

A¹

B²

Sıra

No

Miktarı

Birimi İşçi Ay/gün/sa

sayısı at

İş Kaleminin Adı ve Kısa

Açıklaması³

Teklif

Tutarı

Edilen⁴

Birim Fiyat

1

2

3

4

5

6

7

8

9

BÜRO ELEMANI

AŞÇI

ay*kişi 1

ay*kişi 2

ay*kişi 4

ay*kişi 1

ay*kişi 14

ay*kişi 11

ay*kişi 20

ay*kişi 8

ay*kişi 2

ay*kişi 1

ay*kişi 4

12

KAFE SORUMLUSU

DEPO SORUMLUSU

TEKNİK ELEMAN

AŞÇI YARDIMCISI

KASİYER (KAFE)

GARSON (KAFE)

BULAŞIKÇI

10 VASIFSIZ(ENGELLİ) ELEMAN

11 RESTORANT SORUMLUSU

12 KAFE ŞEFİ

13 MUTFAK ŞEFİ

14 KASİYER (RESTORANT)

15 GARSON (RESTORANT)

I. ARA TOPLAM

(K.D.V Hariç)⁵

Sıra

No

İş Kaleminin Adı ve Kısa

Birimi

Miktarı

Teklif

Edilen⁴

Tutarı

Açıklaması ⁶

Birim Fiyat

1

2

AŞÇI (ULUSAL BAYRAM VE

GENEL TATİL GÜNLERİ)

KAFE SORUMLUSU (ULUSAL

BAYRAM VE GENEL TATİL

gün

29

58

13

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

GÜNLERİ)

3

4

5

6

7

TEKNİK ELEMAN (ULUSAL

BAYRAM VE GENEL TATİL

GÜNLERİ)

AŞÇI YARDIMCISI (ULUSAL

BAYRAM VE GENEL TATİL

GÜNLERİ)

KASİYER-KAFE (ULUSAL

BAYRAM VE GENEL TATİL

GÜNLERİ)

GARSON-KAFE (ULUSAL

BAYRAM VE GENEL TATİL

GÜNLERİ)

gün

14,5

203

159,5

290

BULAŞIKÇI (ULUSAL BAYRAM gün

VE GENEL TATİL GÜNLERİ)

116

8

9

AŞÇI (FAZLA ÇALIŞMA)

KAFE SORUMLUSU (FAZLA

ÇALIŞMA)

saat

80

160

10 TEKNİK ELEMAN (FAZLA

ÇALIŞMA)

11 AŞÇI YARDIMCISI (FAZLA

ÇALIŞMA)

12 KASİYER-KAFE (FAZLA

ÇALIŞMA)

13 GARSON-KAFE (FAZLA

ÇALIŞMA)

saat

40

560

440

800

14 BULAŞIKÇI (FAZLA ÇALIŞMA) saat

320

15 RESTORANT SORUMLUSU

(ULUSAL-BAYRAM VE GENEL

TATİL GÜNLERİ)

gün

14,5

16 KAFE ŞEFİ (ULUSAL-BAYRAM gün

14,5

VE GENEL TATİL GÜNLERİ)

17 KASİYER-RESTORANT

(ULUSAL-BAYRAM VE GENEL

TATİL GÜNLERİ)

18 GARSON-RESTORANT

(ULUSAL-BAYRAM VE GENEL

TATİL GÜNLERİ)

gün

saat

58

40

19 RESTORANT SORUMLUSU

(FAZLA ÇALIŞMA)

20 KAFE ŞEFİ (FAZLA ÇALIŞMA) saat

40

21 KASİYER-RESTORANT FAZLA

ÇALIŞMA)

saat

22 GARSON-RESTORANT FAZLA

ÇALIŞMA)

saat

160

II. ARA TOPLAM

(K.D.V. Hariç)⁷

14

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

şeklinde hazırlandığı görülmüştür.

Yukarıda yer verilen mevzuat düzenlemelerinden, ulusal bayram ve genel tatil

günlerinde yaptırılacak çalışma için ödenecek ücretin; idari şartnamede brüt asgari ücretin

yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacağı, ulusal bayram ve genel

tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanunu’nun 47’nci maddesi uyarınca

belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısının ihale

dokümanında belirtilmesi gerektiği, söz konusu günlerde yapılacak çalışmalara ilişkin birim

fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde

işyerlerinde çalışılıp çalışılmayacağı toplu iş sözleşmesi veya iş sözleşmeleri ile

kararlaştırılacağı, sözleşmelerde hüküm bulunmaması halinde söz konusu günlerde

çalıştırılması için işçinin onayının gerekli olduğu, işçilerin ulusal bayram ve genel tatil günü

olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretlerinin

tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücretinin

ödeneceği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait dokümanda yer alan düzenlemeler incelendiğinde, ihale

konusu işin 01.07.2015-30.06.2016 tarihleri arasında 72 personel çalıştırılarak

gerçekleştirileceği, tüm personelin işe başlama ile iş bitim tarihleri arasında haftalık 45 saat

mesai yaparak tamamının ayda 26 gün üzerinden 45 saat çalıştırılacağı, büro elemanı, depo

sorumlusu, mutfak şefi, vasıfsız (engelli) eleman haricindeki 67 personelin iş süresince ulusal

bayram ve genel tatil günlerinde 14,5 gün çalıştırılmasının öngörüldüğü ve ücret ödemelerinin

brüt asgari ücretin yüzde fazlası şeklinde belirlendiği anlaşılmıştır.

Bu kapsamda ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılacak personele ilişkin

mevzuat gereği yapılması zorunlu olan düzenlemelerin İdari Şartname’de yapıldığı, birim

fiyat teklif cetvelindeki ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılması öngörülen

çalışmaların mevzuata uygun olarak düzenlendiği, ayrıca mevzuat düzenlemeleri göz önüne

alındığında işçilerin ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışmalarına ilişkin ihale

dokümanında düzenleme yapılmasının mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmış olup,

başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Şikâyete konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin sorumlulukları” başlıklı

5.12’nci maddesinde “Yüklenici, sözleşmenin imzalanmasına müteakiben 30 (otuz) gün

içerisinde İstanbul İli sınırları içerisinde bir irtibat bürosu açacaktır. Bu irtibat bürosunda,

yükleniciyi temsile yetkili ve işin yürütülmesi sırasında gerekli bulunan tüm evrakları

imzalayacak en az 1 (bir) personel bulundurulacaktır. Bu personelin yetkilendirildiğini

gösterir noter onaylı vekaleti ve kimlik bilgileri, irtibat bürosunun iletişim bilgileri (adres,

telefon, faks numaraları ve e-mail adresleri) sözleşmenin imzalanmasını müteakip, idareye 30

(otuz) gün içerisinde yazılı olarak bildirecektir. Bu iş ile ilgili imzalanacak sözleşmeye göre,

edimin ifası için gerekli olan tüm yazışmalarda bu büronun adresi yazışma adresi olarak

kabul edilecektir. Ayrıca, idarenin yazılı, elektronik posta veya faksla yapacağı çağrı üzerine,

yükleniciyi temsilen, en geç çağrı yapıldığı günü takiben (ertesi gün) içerisinde idareye

15

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

gelerek, kendisinden istenilen işlemleri yapmak ve imzalaması gereken belgeleri, ihtirazi

kayıtla dahi olsa, imzalamak zorundadır” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı kapsamında isteklilere verilen birim fiyat teklif cetveli örneğinde söz

konusu büroya ilişkin bir kalem bulunmamakta ve İdari Şartname’nin teklif fiyata dahil

giderlerin belirtildiği 25’nci maddesinde söz konusu büroya ilişkin bir gider yer

almamaktadır. Öte yandan, iddia konusu maddede düzenlenen yetkili personel için de

herhangi bir gider öngörülmediği anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin 5.12’nci maddesinde yüklenicinin işin yapılması esnasında

sözleşmenin imzalanmasını müteakiben 30 (otuz) gün içerisinde İstanbul İli sınırları

içerisinde bir irtibat bürosu açması gerektiğinin düzenlendiği, anılan düzenlemeye İdari

Şartname’de yer verilmeyip, Teknik Şartname’de yer verilmiş olmasından, irtibat bürosu

oluşturulmasının yeterlik kriteri olarak düzenlenmediğinin anlaşıldığı, her ne kadar ilave bir

masraf gerektirecek olsa da, basiretli bir tacir olarak masrafların teklif fiyatına

yansıtılabileceği, ayrıca söz konusu personelin tam zamanlı çalışacağına ilişkin bir

düzenlemenin de yer almadığı dikkate alındığında ve işin niteliği de göz önünde

bulundurulduğunda anılan Teknik Şartname düzenlemesinin mevzuata aykırı olmadığı

sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen

şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

16

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/041

: 23

: 08.07.2015

: 2015/UH.I-1914

KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan, ihale dokümanına ilişkin

iddialarının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca, “itirazen şikayet başvurusunun

reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinin ikinci maddesinde yer alan iddia

yönünden yapılan incelemede, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer

alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı

maddesine ilişkin 26 no’lu dipnotta “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak

İdare tarafından düzenlenecektir: