2015/UH.II-1011 - Kırıkkale İl Özel İdaresi Hizmetlerinde Çalıştırıl...

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/023

: 37

: 08.04.2015

: 2015/UH.II-1011

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki

ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Toprak Grup Sosyal Hizmetler Temizlik Tarım Taşımacılık Eğitim İnş. Enerji Medikal

Turizm Gıda Alım Satım San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Gökkuşağı Mah. Ceyhun Atuf Kansu Cad. No: 205/B Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kırıkkale İl Özel İdaresi Genel Sekreterliği,

Erenler Mahallesi Cumhuriyet Caddesi No: 158 71450 Yahşihan/KIRIKKALE

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/22051 İhale Kayıt Numaralı “Kırıkkale İl Özel İdaresi Hizmetlerinde Çalıştırılmak

Üzere Personel Hizmet Alımı (26 Kişi)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kırıkkale İl Özel İdaresi Genel Sekreterlik tarafından 23.03.2015 tarihinde açık ihale

usulü ile gerçekleştirilen “Kırıkkale İl Özel İdaresi Hizmetlerinde Çalıştırılmak Üzere

Personel Hizmet Alımı (26 Kişi)” ihalesine ilişkin olarak Toprak Grup Sosyal Hizmetler

Temizlik Tarım Taşımacılık Eğitim İnş. Enerji Medikal Turizm Gıda Alım Satım San. Ve Tic.

Ltd. Şti. nin 17.03.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, başvurusu hakkında idare

tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 30.03.2015 tarih ve

29318 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.03.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet

başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/854 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale dokümanında yer alan aykırılıklara ilişkin idare şikâyet başvurusunda

bulundukları, idarenin ihale tarihinden önce süresi içinde cevap vermemesi nedeniyle ihaleye

katılım haklarının engellendiği ve bu durumun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun temel

ilkelerine aykırılık teşkil ettiği,

2) 17.03.2015 tarihinde yapılan Zeyilname’nin, kamu ihale mevzuatına göre ihale

tarihi olan 23.03.2015 tarihinden en az 10 gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek

şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilmesi şartına uygun olarak yapılmaması

nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

3) İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde yer alan fiyat farkına ilişkin düzenlemenin

ihale ilan tarihi itibariyle yürürlükte bulunan Fiyat Farkı Kararnamesi’ne aykırılık teşkil ettiği,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/023

: 37

: 08.04.2015

: 2015/UH.II-1011

4) Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesinin (h) bendinde yer alan kıdem tazminatının

yüklenici tarafından karşılanacağına ilişkin düzenlemenin kamu ihale mevzuatı ve İş Kanunu

hükümlerine aykırılık teşkil ettiği,

5) Düzeltme ilanı yapılabilmesi için 4734 sayılı Kanun’da öngörülen sürenin sona

ermesi sebebiyle aktarılan mevzuata aykırılık iddialarının zeyilname ile düzeltilmesi mümkün

olmadığından ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü

maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına

veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya

istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak

şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikayet başvurusunda

bulunabilecekler” başlıklı 3’üncü maddesinde “…6) İlan ile ön yeterlik veya ihale

dokümanına yönelik şikayet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü

öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/ yeterlik başvurusunda

bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası

uyarınca "Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin

belirtilmesi, zorunludur.” hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif

mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda

bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale

ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikayet başvurusunda bulunulamaz.”

açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Şikayet başvuru süresi” başlıklı 4’üncü maddesinde “(8) İlana veya

dokümana karşı şikayet başvurusunda bulunulduktan sonra ihaleye teklif verilmiş olması

Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulmasını engellemez.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda yer alan açıklamalar doğrultusunda süresinde dokümana yönelik olarak

idareye şikâyet başvurusunda bulunmak kaydıyla sonrasında ihaleye teklif verilebileceği ve

teklif verilmesi halinde bile dokümana yönelik olarak Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda

bulunabileceği anlaşılmaktadır.

Ayrıca her ne kadar başvuru sahibinin şikâyetine yönelik idare tarafından alınmış bir

şikâyete cevap kararı olmasa da, idarenin şikâyet başvurusu üzerine şikâyet konularıyla ilgili

zeyilname düzenleyerek düzeltici işlem tesis etmesinin de bir cevap niteliği taşıdığı

görülmüştür.

Bu çerçevede başvuru sahibinin şikâyetine ilişkin idarenin süresi içinde cevap

vermemesinin teklif vermesine engel teşkil etmediği ve ihaleye katılımını engellemediği

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/023

: 37

: 08.04.2015

: 2015/UH.II-1011

anlaşıldığından ve ayrıca 4734 sayılı Kanun’un temel ilkelerine aykırılık teşkil eden herhangi

bir durumun söz konusu olmadığı görüldüğünden, başvuru sahibinin iddiası yerinde

bulunmamıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama

yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında

değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve

zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı

şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini

etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya

isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir.

Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son

teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde

ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler

nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir

defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname

düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri

çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında

değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra

ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu

olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar

geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların

hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit

edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle

dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale veya son

başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde

doküman alanların tamamına (Değişik ibare: 07/06/2014-29023 R.G./6. md., Yürürlük:

1/1/2015) bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak, belirlenen maddi veya

teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam

edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek

süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak

üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde;

tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya

başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkanı tanınır.

….

(5) (Değişik 3/7/2009 – 27277 R.G. / 1. md.) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet

üzerine yapılan incelemede; başvuruların ya da tekliflerin hazırlanmasını veya işin

gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması

ve idarece ihale veya ön yeterlik dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde,

ihale veya son başvuru tarihine on günden az süre kalmış olsa dahi gerekli düzeltme

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/023

: 37

: 08.04.2015

: 2015/UH.II-1011

yapılarak yukarıda belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defa daha

ertelenebilir. Belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması

halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, ancak Kanunun 26 ncı maddesine göre

düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Şikayet üzerine dokümanda değişiklik yapılması”

başlıklı 15.3’üncü maddesinde “Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet üzerine yapılan

incelemede; başvuruların ya da tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini

etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale veya

ön yeterlik dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, ihale veya son

başvuru tarihine on günden az süre kalmış olsa dahi gerekli düzeltme yapılarak yukarıda

belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defa daha ertelenebilir. Belirlenen

maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine

devam edilebilmesi, ancak Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile

mümkündür.” hükmü yer almaktadır. Buna göre, şikayet başvurusu üzerine, idarenin

dokümanda düzeltme yapılmasına karar vermesi halinde, Kanunun 29 uncu maddesinin ikinci

fıkrasında yer alan ve zeyilnamenin doküman satın alanların tamamına ihale veya son

başvuru tarihinden en az on gün önce bildirilmesini öngören düzenlemedeki on günlük süre

ile bağlı olmaksızın ihale veya son başvuru tarihine kadar (ihale veya son başvuru günü

hariç) zeyilname ile dokümanda düzeltme yapılabilecektir. Ancak, zeyilnamenin son bildirim

tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında on günden az süre kalması halinde, ihale

tarihinin ertelenmesi zorunlu olup, bu erteleme sadece bir defa yapılabilecektir. İhale veya

son başvuru tarihinin ertelenmesi halinde, yeni ihale veya son başvuru tarihinin,

zeyilnamenin son bildirim tarihinden itibaren on günden az olmayacak şekilde belirlenmesi

gerektiği hususuna dikkat edilmelidir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin 16.03.2015 tarihinde ihale dokümanını EKAP üzerinden indirdiği,

17.03.2015 tarihinde idare kayıtlarına alınan şikâyet dilekçesi ile ihale dokümanına ilişkin

şikâyet başvurusunda bulunduğu görülmüştür. İdarenin 17.03.2015 tarihli Zeyilname ile

şikâyet konusunu oluşturan hususlara yönelik İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı

maddesinde ve Teknik Şartname’nin “Genel kurallar” başlıklı 5.3’üncü maddesinde düzeltici

işlem tesis ettiği anlaşılmıştır.

17.03.2015 tarihli Zeyilname öncesi EKAP üzerinden doküman indiren AFM Hizm.

Oto. Çev. Dan. Bil. Tem. Ter. Gıd. Yem. San. ve Tic. Ltd. Şti., Yıltaş Sosyal Hizmetler

Yemek Otomasyon Bilg. İnş. San. ve Ltd. Şti. ve başvuru sahibi Toprak Grup Sos. Hizm.

Tem. İnş. Ener. Med. Tur. Gıda Alım Satım San. ve Tic. Ltd. Şti.’ye 18.03.2015 tarihinde

Zeyilname yapıldığına ilişkin bilgilendirme yazısının ve yazı ekinde Zeyilname’nin EKAP

üzerinden gönderildiği tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Bildirim ve tebligat esasları”

başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareler tarafından aday, istekli ve istekli olabileceklere

tebligat öncelikli olarak EKAP üzerinden veya imza karşılığı elden yapılır.

(2) EKAP üzerinden tebligat, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen esas

ve usuller çerçevesinde gerçekleştirilir.

(3) Tebligatın haklı veya zorunlu nedenlerle birinci fıkrada belirtilen yöntemler

kullanılarak yapılamaması halinde Kanunun 65 inci maddesinin birinci fıkrasının (a)

bendinde sayılan diğer yöntemlere başvurulur.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/023

: 37

: 08.04.2015

: 2015/UH.II-1011

(4) İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatta, mektubun teslim edildiği tarih tebliğ

tarihi sayılır.

(5) Faks ile yapılan tebligatta, bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Bu şekilde yapılan

tebligatın aynı gün idare tarafından teyit edilmesi zorunludur. Teyit işleminin gerçekleşmiş

kabul edilebilmesi için tebligatın iadeli taahhütlü mektupla bildirime çıkarılmış olması

yeterlidir. Tebligatın, teyit işlemi ile bildirim tarihini kapsayacak şekilde ayrıca

belgelendirilmesi gerekmektedir. Aksi takdirde tebligat usulsüz yapılmış sayılır ve Tebligat

Kanununun usule aykırı tebliğe ilişkin hükümleri uygulanır.” hükmüne,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı

5’inci maddesinde “(1) Kurum ve idareler tarafından aday, istekli ve istekli olabileceklere

EKAP üzerinden yapılacak tebligatlarda, teyit aranmaz ve tebligat sürecine ilişkin bildirim

zamanı, konusu ve içeriği gibi bilgiler EKAP üzerinde kayıt altına alınır. Bu kapsamda, her

türlü bilginin muhafazası ve bildiriminde; veri bütünlüğünün, kolay erişilebilirliğin,

uyumluluğun ve eşit muamelenin sağlanması zorunludur.

(2) EKAP üzerinden yapılan tebligatlarda bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın

aday, istekli ve istekli olabileceğe ait EKAP’ta yer alan bildirim kutusuna ulaştığı tarih,

bildirim tarihi olarak kabul edilir. İdarelerce, EKAP üzerinden tebligat işlemleri iş günü ve

mesai saatlerine bağlı kalınmaksızın her zaman gerçekleştirilebilir. Ancak, tebligatın EKAP

tarafından aday, istekli ve istekli olabileceklere bildirimi her koşulda iş günlerinde ve 9.00-

18.00 saatleri arasında yapılır. ...” hükmüne,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Aday, istekli ve istekli olabileceklere EKAP üzerinden

bildirim” başlıklı 30.9.3’uncu maddesinde “EKAP üzerinden yapılacak tebligatlar; tebligatın

konusu, zamanı ve içeriği gibi bilgileri de kapsayacak şekilde EKAP’ta kayıt altına alınır.

EKAP üzerinden yapılan tebligatlarda bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın aday,

istekli ve istekli olabileceklere ait EKAP’da yer alan bildirim kutusuna ulaştığı tarih, bildirim

tarihi olarak kabul edilir.

EKAP üzerinden tebligat işlemleri iş günleri ve mesai saatlerine bağlı kalınmaksızın

idareler tarafından her zaman gerçekleştirilebilir. Ancak tebligat işleminin iş günleri içinde

ve 09.00 – 18.00 saatleri arasında yapılmaması durumunda; tebligatın içeriği, yapıldığı tarih

ve saat bilgisi ile birlikte EKAP üzerinde kayıt altında tutulur. Bu tebligat, kayıt edildiği tarihi

takip eden ilk iş günü içerisinde aday, istekli ve istekli olabileceklere ait EKAP’da yer alan

bildirim kutusuna, 09.00 – 18.00 saatleri arasında ulaştırılır. Sürelerin hesabında bu durum

göz önünde bulundurulur.” açıklamasına yer verilmiştir.

Yukarıda yer alan hüküm ve açıklamalar doğrultusunda idareler tarafından istekli

olabileceklere tebligatın öncelikli olarak EKAP üzerinden yapılacağı, EKAP üzerinden

yapılacak tebligatlarda teyit aranmayacağı, bildirim tarihinin tebliğ tarihi sayılacağı ve

tebligatın aday, istekli ve istekli olabileceklere ait EKAP’ta yer alan bildirim kutusuna ulaştığı

tarihin, bildirim tarihi olarak kabul edileceği anlaşılmaktadır.

Bu itibarla EKAP üzerinden yapılan tebligat sorgulamada başvuru sahibine ve diğer

istekli olabileceklere idare kararının ve Zeyilname’nin 18.03.2015 tarihinde bildirildiği

sonucuna ulaşılmıştır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/023

: 37

: 08.04.2015

: 2015/UH.II-1011

Her ne kadar ihale tarihinden en az on gün öncesinde Zeyilname’nin doküman

alanların bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına

gönderilmemesi mevzuata aykırı ise de, 18.03.2015 tarihinde istekli olabileceklerin

zeyilnameyi tebellüğ ettikleri, söz konusu Zeyilname ile başvuru sahibince iddia edilen

hususların idarece giderilmiş olması nedeniyle tekliflerin hazırlanmasına engel bir durumun

oluşmadığı ve ihaleye katılımı daraltıcı bir durum ile herhangi bir hak kaybına uğranılmasının

söz konusu olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibi tarafından İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde

yer alan düzenlemenin yürürlükte bulunan Fiyat Farkı Kararnamesi hükümlerine aykırılık

teşkil ettiği iddia edilmektedir.

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46.1’inci maddesinde “46.1. İhale konusu iş

için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 4734 Sayılı Kamu İhale

Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında

Uygulanacak Esaslar başlıklı 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu kararına göre fiyat farkı

uygulaması yapılacaktır. Sadece ücretler için 46.2. deki şekli ile fiyat farkı verilecektir.

46.2. (1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin

tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510

sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari

şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt

maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli

bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen

ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete

asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri

ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat

farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim

oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında

farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” düzenlemesi yer

almaktadır.

İdari Şartname’nin anılan maddesinin idare tarafından yapılan 17.03.2015 tarihli

Zeyilname ile düzeltildiği anlaşılmıştır. Söz konusu Zeyilname öncesi bahsi geçen

düzenlemenin “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki

esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 07.05.2004 tarih ve 25455 Resmi Gazetede yayınlanan ?4734 Sayılı Kamu İhale

Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında

Uygulanacak Esaslarda Değişiklik Yapılmasına Dair Esaslar? başlıklı Bakanlar Kurulu

kararıyla değişik, 24.12.2002 tarih ve 5037 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı eki ?4734 Sayılı

Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı

Hesabında Uygulanacak Esaslara göre verilecek fiyat farkı uygulamasında; Bu esasların

aşağıda belirtilen 8. Maddesi uygulanacaktır. Asgari ücret ve diğer işçilik maliyetlerindeki

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/023

: 37

: 08.04.2015

: 2015/UH.II-1011

değişiklikten kaynaklanan fark (Değişik: 07.04.2004-25455/3 md.) (Madde 8 - İhale konusu

hizmetin gerçekleştirilebilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi

personelin, sayı ve günlük çalışma saatinin belirtilmesi kaydıyla; a) Asgari ücret tespit

komisyonunca ihale (son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş

asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark,

b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta

primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta

primi alt sınır değişikliği ile prim oranlan değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark,

c) 506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen

ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik

sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark toplamı (a), (b) ve (c) bentleri

toplamı), 506 sayılı Kanun gereğince işveren nâm ve hesabına Hazinece yapılacak olan

ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir

veya kesilir.” şeklinde olduğu görülmüştür.

İhale dokümanındaki söz konusu hatanın Zeyilname ile mevzuata uygun şekilde

düzeltildiği ve ihaleye teklif verilmesine engel bir durum ile herhangi bir hak kaybına

uğranılmasının söz konusu olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde

bulunmamıştır.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibi tarafından Teknik Şartname’nin “Genel kurallar” başlıklı 5.3’üncü

maddesindeki düzenlemenin kamu ihale mevzuatı ve İş Kanunu hükümlerine aykırılık teşkil

ettiği iddia edilmektedir.

Teknik Şartname’nin “Genel kurallar” başlıklı 5’inci maddesinde “h. Bu madde

zeyilname düzenlenilerek çıkarılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin anılan maddesinin idare tarafından yapılan 17.03.2015 tarihli

Zeyilname ile düzeltildiği anlaşılmıştır. Söz konusu Zeyilname öncesi bahsi geçen

düzenlemenin “h. Tüm çalışanların sosyal güvenlik primlerinin ödenmesinde ve herhangi bir

nedenle çalışanların hak edeceği tazminattan İdaremiz hiçbir şekilde sorumlu olmayacaktır.

Bu konudaki tüm sorumluluk yükleniciye aittir.” şeklinde olduğu görülmektedir.

Diğer yandan 11.09.2014 tarihli Resmi Gazete ’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6552

sayılı İş Kanunu İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması

İle Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un 8’inci maddesinde “4857

sayılı Kanunun 112 nci maddesine aşağıdaki fıkralar eklenmiştir.

“4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci

fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem

tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu

kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları

sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait

işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt

işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/023

: 37

: 08.04.2015

: 2015/UH.II-1011

göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem

tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum

veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14

üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara,

4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu

kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak

çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,

işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından

4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde

çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı

ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi

hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen

süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları

itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden

hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına

yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş

sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak

hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt

işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya

kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı

ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu,

ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet

süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi

yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi

yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a)

bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden,

(b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip

yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen

hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme

süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri

alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir.…”

hükmüne yer verilmiştir.

İhale dokümanındaki şikâyete konu hükümlerin Zeyilname ile Teknik Şartname’den

çıkartıldığı ve 6552 sayılı Kanun’un 8’inci maddesi ile çelişen bir düzenlemenin söz konusu

olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ilânlarında bulunması zorunlu hususlar”

başlıklı 24’üncü maddesinde “İhale dokümanında belirtilmeyen hususlara ilânlarda yer

verilemez. İhale ilânlarında aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/023

: 37

: 08.04.2015

: 2015/UH.II-1011

a) İdarenin adı, adresi, telefon ve faks numarası.

b) İhalenin adı, niteliği, türü, miktarı.

c) Mal alımı ihalelerinde teslim yeri, hizmet alımı ve yapım ihalelerinde ise işin

yapılacağı yer.

d) İhale konusu işe başlama ve işi bitirme tarihi.

e) Uygulanacak ihale usulü, ihaleye katılabilme şartları ve istenilen belgelerin neler

olduğu.

f) Yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler.

g) İhalenin sadece yerli isteklilere açık olup olmadığı ve yerli istekliler lehine fiyat

avantajı uygulanıp uygulanmayacağı.

h) İhale dokümanının nerede görülebileceği ve hangi bedelle alınacağı.

i) (Değişik: 30/7/2003-4964/16 md.) İhalenin nerede, hangi tarih ve saatte yapılacağı.

j) Tekliflerin ihale saatine kadar nereye verileceği.

k) Teklif ve sözleşme türü.

l) (Değişik: 30/7/2003-4964/16 md.) Teklif edilen bedelin % 3'ünden az olmamak

üzere, isteklice belirlenecek tutarda geçici teminat verileceği.

m) Tekliflerin geçerlilik süresi.

n) (Ek: 30/7/2003-4964/16 md.) İhaleye konsorsiyumların teklif verip veremeyeceği.”

hükmü,

Anılan Kanun’un “İlânın uygun olmaması” başlıklı 26’ncı maddesinde “13, 24 ve 25

inci maddelerdeki hükümlere uygun olmayan ilânlar geçersizdir. Bu durumda, ilân bu

maddelere uygun bir şekilde yenilenmedikçe ihale veya ön yeterlik yapılamaz.

(Değişik ikinci fıkra: 20/11/2008-5812/9 md.) Ancak, 13 üncü maddede belirtilen

ilânın yapılmaması veya ilân sürelerine uyulmaması halleri hariç, yapılan ilânlarda 24 ve 25

inci madde hükümlerine uygun olmayan hatalar bulunması durumunda, 13 üncü maddeye

göre yirmibeş ve kırk günlük ilan süresi bulunan ihalelerde ilânların yayımlanmasını takip

eden onbeş gün diğer ihalelerde ise on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilânı yapılmak

suretiyle ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilebilir.

Aynı Kanun’un “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı

29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması

esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir

tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.