Yıldırım Belediyesi Hizmet Alanlarında Teknik, Sosyal ve Yönetsel Hizmetlerin Yürütülmesi ve Koordinasyonuna Destek Hizmeti Alımı
Karar No: 2015/UH.III-113
İKN: 2014/170496
Karar İçeriği
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/005
: 39
: 14.01.2015
: 2015/UH.III-113
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki
ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY
BAŞVURU SAHİBİ:
Mehmet Selimoğulları İnş. Mad. Otom. Nak. Orman Ürün. Zirai Alet Hayv. Tem. Taah.
Tahliye Yemek San. Tic. Ltd. Şti.,
Runguçpaşa Mah. 41.Sokak No:1 Zemin Kat Karacabey/BURSA
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Yıldırım Belediyesi Başkanlığı İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürlüğü,
Şükraniye Mah. Fatih Sultan Mehmet Cad. No:1 16309 Davutdede Yıldırım/BURSA
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/170496 İhale Kayıt Numaralı “Yıldırım Belediyesi Hizmet Alanlarında Teknik, Sosyal
ve Yönetsel Hizmetlerin Yürütülmesi ve Koordinasyonuna Destek Hizmeti Alımı” İhalesi
KURUMCA YAPILAN İNCELEME:
Yıldırım Belediye Başkanlığı İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürlüğü tarafından
17.12.2014 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “Yıldırım Belediyesi Hizmet Alanlarında
Teknik, Sosyal ve Yönetsel Hizmetlerin Yürütülmesi ve Koordinasyonuna Destek Hizmeti
Alımı” ihalesine ilişkin olarak Mehmet Selimoğulları İnş. Mad. Otom. Nak. Orman Ürün.
Zirai Alet Hayv. Tem. Taah. Tahliye Yemek San. Tic. Ltd. Şti.nin 24.12.2014 tarihinde
yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.12.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru
sahibince 26.12.2014 tarih ve 46122 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.12.2014 tarihli
dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2014/3831 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 19.12.2014 tarihinde kendilerine gönderilen
kesinleşen ihale kararında ihalenin İ.S.A.D. Yemek Temizlik Gıda İnş. Taah. San. ve Tic.
Şti.- Bursa Girişim Grubu Taah. Hizmetleri Tic. Ltd. Şti.- Temelli Grup Taah. Hizmetleri Dış.
Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığının belirtildiği, ihalenin ilansız davet usulü ile
yapıldığı, ihaleye adı geçen İş Ortaklığının ortaklarından sadece Temelli Grup Taah.
Hizmetleri Dış. Tic. Ltd. Şti.nin davet edildiği, ancak diğer ortakların söz konusu ihaleye
davet edilmediği halde ihaleye katıldıkları, bu durumun ihalede haksız rekabete yol açtığı,
6353 sayılı Kanun ile 4734 sayılı Kanun’un 28’inci maddesinin birinci fıkrasında yapılan
değişiklikle 4734 sayılı Kanun kapsamında pazarlık usulü ile ihale edilen işlerde işin özelliği
ve önemine uygun olarak ilgili sektörde faaliyet gösteren yeterliliği ve ehliyeti bilinen
firmalar ile ihalenin gerçekleştirilmesi yönünde ihaleye katılımın daraltıldığı, idarece ihaleye
davet edilmeyen ve ihale dokümanı satın almayan bir firmanın pilot ortak yapılarak ihalede
haksız avantaj sağlanmasının kanuna aykırı olduğu, bu durumun 2014/MK-186 sayılı
mahkeme kararı ile de sabit olduğu iddialarına yer verilmiştir.
1
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/005
: 39
: 14.01.2015
: 2015/UH.III-113
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Yapılan incelemede 17.12.2014 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen başvuru
konusu ihalede 12.12.2014 tarihli yazılar ile 9 gerçek/tüzel kişinin ihale dokümanı almaya ve
teklif vermeye davet edildiği, ihaleye davet edilen Temelli Grup Taah. Hizmetleri Dış. Tic.
Ltd. Şti.nin ihale dokümanı satın alarak ihaleye davet edilmeyen ve ihale dokümanı satın
almayan İ.S.A.D. Yemek Temizlik Gıda İnş. Taah. San. ve Tic. Şti. ve Bursa Girişim Grubu
Taah. Hizmetleri Tic. Ltd. Şti. ile İş Ortaklığı kurmak suretiyle teklif verdiği, bu İş
Ortaklığının pilot ortağının İ.S.A.D. Yemek Temizlik Gıda İnş. Taah. San. ve Tic. Şti. olarak
belirlendiği,
Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında ihale komisyonu tarafından adı geçen İş
Ortaklığı ile başvuru sahibi Mehmet Selimoğulları İnş. Mad. Otom. Nak. Orman Ürün. Zirai
Alet Hayv. Tem. Taah. Tahliye Yemek San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin eşit ve en düşük teklif
olduğunun tespit edilmesi üzerine Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü
maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde değerlendirme yapılarak ihalenin 17.12.2014 tarihli
karar ile İ.S.A.D. Yemek Temizlik Gıda İnş. Taah. San. ve Tic. Şti. - Bursa Girişim Grubu
Taah. Hizmetleri Tic. Ltd. Şti. - Temelli Grup Taah. Hizmetleri Dış. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı
üzerinde bırakılmasına karar verildiği tespit edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4 ‘üncü maddesinde “...
Ortak girişim: İhaleye katılmak üzere birden fazla gerçek veya tüzel kişinin aralarında
yaptıkları anlaşma ile oluşturulan iş ortaklığı veya konsorsiyumları, … ifade eder.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Ortak Girişimler” başlıklı 14’üncü maddesinde “Ortak girişimler
birden fazla gerçek veya tüzel kişi tarafından iş ortaklığı veya konsorsiyum olarak iki türlü
oluşturulabilir. İş ortaklığı üyeleri, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak
üzere, konsorsiyum üyeleri ise, hak ve sorumluluklarını ayırarak işin kendi uzmanlık
alanlarıyla ilgili kısımlarını yapmak üzere ortaklık yaparlar. İş ortaklığı her türlü ihaleye
teklif verebilir. Ancak idareler, işin farklı uzmanlıklar gerektirmesi durumunda, ihaleye
konsorsiyumların teklif verip veremeyeceğini ihale dokümanında belirtirler. İhale aşamasında
ortak girişimden kendi aralarında bir iş ortaklığı veya konsorsiyum yaptıklarına dair anlaşma
istenir. İş ortaklığı anlaşmalarında pilot ortak, konsorsiyum anlaşmalarında ise koordinatör
ortak belirtilir. İhalenin iş ortaklığı veya konsorsiyum üzerinde kalması halinde, sözleşme
imzalanmadan önce noter tasdikli iş ortaklığı veya konsorsiyum sözleşmesinin verilmesi
gerekir. İş ortaklığı anlaşma ve sözleşmesinde, iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel
kişilerin taahhüdün yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları,
konsorsiyum anlaşma ve sözleşmesinde ise, konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel
kişilerin, işin hangi kısmını taahhüt ettikleri ve taahhüdün yerine getirilmesinde koordinatör
ortak aracılığıyla aralarındaki koordinasyonu sağlayacakları belirtilir.” hükmü,
“Pazarlık Usulü” başlıklı usulü 21’inci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde
pazarlık usulü ile ihale yapılabilir:
…
2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/005
: 39
: 14.01.2015
: 2015/UH.III-113
b) Doğal afetler, salgın hastalıklar, can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya
idare tarafından önceden öngörülemeyen olayların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi
olarak yapılmasının zorunlu olması.
…
(b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan
yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini
birlikte vermeleri istenir.
…
Bu madde kapsamında yapılacak ihalelerde, ilk fiyat tekliflerini aşmamak üzere isteklilerden
ihale kararına esas olacak son yazılı fiyat teklifleri alınarak ihale sonuçlandırılır.
…”
hükmü,
“İhale ve ön yeterlik dokümanının verilmesi” başlıklı 28’inci maddesinde “İhale ve
ön yeterlik dokümanı idarede bedelsiz görülebilir. Ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak
isteyen isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunludur. İlan yapılmayan ihalelerde, ihale
dokümanı sadece idare tarafından davet edilenlere satılır. Doküman bedeli, basım maliyetini
aşmayacak ve rekabeti engellemeyecek şekilde idarelerce tespit edilir.” hükmü yer
almaktadır.
04.07.2012 tarihli ve 6353 sayılı Kanun ile 4734 sayılı Kanun’un 28’inci maddesinin
birinci fıkrasına “İlan yapılmayan ihalelerde, ihale dokümanı sadece idare tarafından davet
edilenlere satılır.” hükmü eklenmiş olup, 6353 sayılı Kanun’un ilgili madde gerekçesinde
“4734 sayılı Kanun kapsamında gerçekleştirilen bütün ihalelerin Elektronik Kamu Alımları
Platformu (EKAP) üzerinden gerçekleştirilmesi ve mevcut Kanunda ihaleye davet edilmeyen
isteklilere ihale dokümanı satışını sınırlayan bir düzenleme olmaması nedeniyle, ilan
yapılmaksızın gerçekleştirilen ihalelere idare tarafından davet edilmeyen istekliler de
doküman satın alıp teklif verebilmektedirler. Bu durum idarenin bu ihale usulü ile sağlamak
istediği, işin özelliği ve önemine uygun olarak sadece ilgili sektörde faaliyet gösteren,
yeterliliği ve ehliyeti bilinen firmaları ihaleye davet etme imkanını fiilen ortadan kaldırmakta;
davet edilmemiş olmalarına rağmen ihale dokümanı satın alarak ihaleye katılanların
tekliflerinin değerlendirilmesi ihale sürecini çok uzatmakta; ihtilaflar ve şikayetler nedeniyle
de acil ve ivedi olarak yapılması gereken işler gecikmekte ya da yapılamamaktadır.
Yapılan düzenleme ile bu aksaklıkların giderilmesi amaçlanmaktadır.” şeklinde
açıklamalara yer verilmiştir.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 15.2.3’üncü maddesinde “Dokümanı elden satın almak
isteyenlerin, doküman bedelini ödeyerek dokümanı teslim almaları zorunludur. Bu nedenle,
dokümanı elden satın almak amacıyla doküman bedelini ödedikleri halde dokümanı teslim
almamış olanlar istekli olabilecek sıfatını kazanamayacaklardır. Aday veya isteklinin ortak
girişim olması halinde, ortaklardan herhangi birinin dokümanı satın alması veya EKAP
üzerinden e-imza kullanarak indirmesi yeterlidir.” açıklaması yer almaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 28’inci maddesinde ihaleye katılmak isteyen
isteklilerin ihale dokümanı satın almalarının zorunlu olduğu hüküm altına alınmış, Kamu
İhale Genel Tebliği’nin 15.2.3’üncü maddesinde ise ihaleye teklif veren isteklinin veya
adayın ortak girişim olması halinde, ortaklardan herhangi birinin ihale dokümanını satın
alması veya EKAP üzerinden e-imza kullanarak indirmesinin ihaleye teklif vermek için
yeterli olacağı açıklamasına yer verilmiştir.
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/005
: 39
: 14.01.2015
: 2015/UH.III-113
Yine 4734 sayılı Kanun’un 28’inci maddesinde ilan yapılmayan ihalelerde ihale
dokümanının sadece idare tarafından davet edilenlere satılacağı hüküm altına alınmış, ancak
bu maddede ihale dokümanı satan alan isteklinin ihaleye davet edilmeyen ve aynı zamanda
ihale dokümanı satın almayan başka istekliler ile ihaleye iş ortaklığı kurarak teklif vermesini
engelleyen bir hükme yer verilmemiştir.
Buna göre ilan yapılmayan ihalelerde ihaleye teklif vermeye davet edilen isteklilerin
ihale dokümanı satın alarak ihaleye davet edilmeyen ve aynı zamanda ihale dokümanı satın
almayan firmalar ile iş ortaklığı kurarak davet edildikleri ihaleye katılmalarına kamu ihale
mevzuatında bir engel bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde
görülmemiştir.
Diğer taraftan başvuru dilekçesinde 16.04.2014 tarihli ve 2014/MK-186 sayılı Kurul
kararına atıf yapılmışsa da, bu kararın ve karara konu olayın somut durumu bağlayıcı nitelikte
olmadığı anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Başkan
Kazım ÖZKAN
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
II. Başkan
Mehmet Zeki ADLI
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
Mehmet AKSOY
Kurul Üyesi
Kurul Üyesi
4
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/005
: 39
: 14.01.2015
: 2015/UH.III-113
KARŞI OY
İnceleme konusu ihalede;
Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan, ihalenin ilansız davet usulü
ile yapıldığı, ihale üzerinde bırakılan İş Ortaklığı’nın ortaklarından sadece Temelli Grup
Taah. Hizmetleri Dış. Tic. Ltd. Şti.nin ihaleye davet edildiği, ancak diğer ortakların söz
konusu ihaleye davet edilmediği halde ihaleye katıldıkları ve ihalenin söz konusu istekli
üzerine bırakıldığı, bu durumun ihalede haksız rekabete yol açtığı şeklindeki iddiaların
incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca, “itirazen şikâyet başvurusunun reddine”
karar verilmiştir.
Anılan kararda, 4734 sayılı Kanun’un 28’inci maddesinde ilan yapılmayan ihalelerde
ihale dokümanının sadece idare tarafından davet edilenlere satılacağı hüküm altına alınmış,
ancak bu maddede ihale dokümanı satan alan isteklinin ihaleye davet edilmeyen ve aynı
zamanda ihale dokümanı satın almayan başka istekliler ile ihaleye iş ortaklığı kurarak teklif
vermesini engelleyen bir hükme yer verilmediği, buna göre ilan yapılmayan ihalelerde ihaleye
teklif vermeye davet edilen isteklilerin ihale dokümanı satın alarak ihaleye davet edilmeyen
ve aynı zamanda ihale dokümanı satın almayan firmalar ile iş ortaklığı kurarak davet
edildikleri ihaleye katılmalarına kamu ihale mevzuatında bir engel bulunmadığı ifade
edilmektedir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde, bu
Kanunun uygulanmasında, “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale
veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları
ortak girişimi,” olarak tanımlanmıştır. Söz konusu hüküm gereğince ihaleye katılımda
gerekli görülen ehliyet için ihale dokümanı satın almış olmak şartı aranmaktadır.
07.07.2012 tarihli ve 6353 sayılı Kanun ile 4734 sayılı Kanun’un 28’inci maddesinin
birinci fıkrasında yapılan değişiklikle “İlan yapılmayan ihalelerde, ihale dokümanı sadece
idare tarafından davet edilenlere satılır.” hükmü eklenmiştir.
6353 sayılı Kanunun ilgili madde gerekçesinde “4734 sayılı Kanun kapsamında
gerçekleştirilen bütün ihalelerin Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden
gerçekleştirilmesi ve mevcut Kanunda ihaleye davet edilmeyen isteklilere ihale dokümanı
satışını sınırlayan bir düzenleme olmaması nedeniyle, ilan yapılmaksızın gerçekleştirilen
ihalelere idare tarafından davet edilmeyen istekliler de doküman satın alıp teklif
verebilmektedirler. Bu durum idarenin bu ihale usulü ile sağlamak istediği, işin özelliği ve
önemine uygun olarak sadece ilgili sektörde faaliyet gösteren, yeterliliği ve ehliyeti bilinen
firmaları ihaleye davet etme imkanını fiilen ortadan kaldırmakta; davet edilmemiş olmalarına
rağmen ihale dokümanı satın alarak ihaleye katılanların tekliflerinin değerlendirilmesi ihale
sürecini çok uzatmakta; ihtilaflar ve şikayetler nedeniyle de acil ve ivedi olarak yapılması
gereken işler gecikmekte ya da yapılamamaktadır.
Yapılan düzenleme ile bu aksaklıkların giderilmesi amaçlanmaktadır.” şeklinde
açıklamalar yer almıştır.
5
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/005
: 39
: 14.01.2015
: 2015/UH.III-113
Kamu İhale Genel Tebliğinin “Doküman satın alınması ve EKAP üzerinde e-imza
kullanılarak indirilmesi” başlıklı 15.2’nci maddesinde yer alan “….Aday veya isteklinin ortak
girişim olması halinde, ortaklardan herhangi birinin dokümanı satın alması yeterlidir….”
şeklindeki açıklama, 6353 sayılı Kanun ile 4734 sayılı Kanun’un 28’inci maddesinin birinci
fıkrasında yapılan değişiklikten önce yapılmış genel düzenlemelere ilişkin olup, Kanun
değişikliği ile bu düzenlemenin amacı daraltılmıştır.
Bu durumda, 6353 sayılı Kanunla yapılan özel düzenleme ile, 4734 sayılı Kanun
kapsamında pazarlık usulü ile ihale edilen işlerde, işin özelliği ve önemine uygun olarak ilgili
sektörde faaliyet gösteren, yeterliliği ve ehliyeti bilinen firmalar ile ihalenin gerçekleştirilmesi
yönünde ihaleye katılım daraltılmıştır. Bu itibarla, pazarlık usulü ile yapılacak ihalelerde,
idarece ihaleye davet edilmeyen ve doküman satın almayan isteklilerin, doküman satın alan
başka isteklilerce iş ortaklığı kurarak ihaleye katılması hukuken mümkün değildir.
İncelenen ihalede, idarece Temelli Grup Taah. Hizmetleri Dış. Tic. Ltd. Şti.’nin davet
edildiği, İ.S.A.D. Yemek Temizlik Gıda İnş. Taah. San. ve Tic. Şti.’nin ihaleye davet
edilmediği, davet edilmeyen İ.S.A.D. Yemek Temizlik Gıda İnş. Taah. San. ve Tic. Şti. söz
konusu iş ortaklığında pilot ortak olurken davet edilen diğer firmanın sadece özel ortak
konumunda olduğu, dolayısıyla davet edilen ve edilmeyen iki firmanın iş ortaklığı kurarak
ihaleye katılmasının hukuken mümkün olmadığı, bu şekilde “davet edilmeyen teklif veremez”
kuralının bertaraf edildiği ve söz konusu isteklinin teklifinin idarece değerlendirme dışı
bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, “düzeltici işlem belirlenmesine”
karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, Kurul çoğunluğunun “İtirazen şikayet
başvurusunun reddine “” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.
Mahmut GÜRSES
BAŞKAN
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
6
Pro Özellikler
Arama, arşiv, not alma ve PDF indirme için Pro üyelik gerekli.
Arşiv & Notlar
Kararları arşivlemek ve not almak için Pro üyelik gereklidir.