Çöp Atık Toplama, Nakli ve İbadethanelerin Temizlenmesi İşi
Karar No: 2015/UH.III-58
İKN: 2014/137181
Karar İçeriği
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki
ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY
BAŞVURU SAHİBİ:
Temelli Grup Taah. Hizmetleri Dış Tic. Ltd. Şti.,
Ankara Yolu Cad. Tüze İş Merkezi No : 36/15 Osmangazi/BURSA
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Orhangazi Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü,
Camıkebır Mah. Dervısbey Cad. No:1 16800 Orhangazi/BURSA
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/137181 İhale Kayıt Numaralı “Çöp Atık Toplama, Nakli ve İbadethanelerin
Temizlenmesi İşi” İhalesi
KURUMCA YAPILAN İNCELEME:
Orhangazi Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 27.11.2014 tarihinde açık
ihale usulü ile yapılan “Çöp Atık Toplama, Nakli ve İbadethanelerin Temizlenmesi İşi”
ihalesine ilişkin olarak Temelli Grup Taah. Hizmetleri Dış Tic. Ltd. Şti. nin 21.11.2014
tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.11.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine,
başvuru sahibince 09.12.2014 tarih ve 42546 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.12.2014
tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2014/3615 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İdari Şartname’de ihale konusu işte kullanılması öngörülen araçların akaryakıt,
amortisman, yedek parça, tamir-bakım, sermaye faizi, vergi, sigorta, nakil, montaj, demontaj
vb. giderlerine ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, söz konusu giderlerin
yüklenici tarafından mı idare tarafından mı karşılanacağı hususunun ihale dokümanından
anlaşılamadığı, ihale dokümanının mevcut haliyle sağlıklı teklif oluşturulmasının mümkün
olmadığı,
2) İhale dokümanında engelli personel çalıştırılmasına ilişkin düzenlemenin yer
almadığı, bu hususun Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesindeki açıklamalara
aykırılık teşkil ettiği,
3) Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12 nci maddesinde
“Ödemeler hakediş onay tarihinden 90 gün sonra yapılacaktır” düzenlemesinin yer aldığı,
oysaki Hizmet İşleri Genel Şartnamesi nin 42’nci maddesi uyarınca ödemenin tahakkuk
1
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
tarihinden itibaren en geç 30 gün içerisinde yapılması gerektiği, ihale dokümanının mevzuata
aykırı olduğu, ödeme süresinin uzun olmasının katılımı engelleyici nitelikte olduğu,
4) Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde
“16.1.1. Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda; İdare 5 gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin %0,01 (on
binde bir) dir.” düzenlemesinin yer aldığı, oysaki 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri
Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’inci maddesinde ihtar süresinin 10
gün olarak düzenlendiği, ihale dokümanının bu yönüyle mevzuata aykırı olduğu,
5) İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde “İş kapsamında çalıştırılacak olan tüm
personele aylık 26 gün üzerinden, günlük net 5 TL nakdi yemek ücreti verilecektir ve
personelin bordrolarına işlenecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, yemek ücretinin brüt olarak
belirlenmesi gerekirken net olarak belirlenmesinin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer
verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir:
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü ile İhale
Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan
diğer giderler” başlıklı 25’inci maddesinin 25.3. alt maddesinin 30 no’lu dipnotunda
“Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinde, bu madde Hizmet Alımı İhaleleri
Uygulama Yönetmeliği, Kamu İhale Genel Tebliği ve Kurumun diğer düzenleyici işlemleri ile
ilgili mevzuatında yer alan hükümlere uygun olarak aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:
25.3.1.İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre
hesaplanacak işçilik ücreti:
…
(Personele asgari ücretin üzerinde bir ödeme yapılması öngörülüyor ise,
çalıştırılacak personelin nitelikleri de göz önüne alınarak bu ücretin, asgari ücretin en az
yüzde (%) kaç fazlası olması gerektiği, fazla çalışma yapılmasının öngörülmesi halinde, kaç
saat fazla çalışma yapılacağı, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yapılacak ise
çalışılacak gün ve çalıştırılacak personel sayısı burada belirtilecektir. Ayrıca kıst ay/artık gün
sayısı ve bu süre içerisinde kaç gün yol-yemek bedeli verileceği ile aynı il sınırları içerisinde
isteklinin birden fazla işyerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın ihale dokümanında
aynı il bazında elli veya daha fazla sayıda işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857
sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece belirlenecek engelli işçi
sayısı ve bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu da burada belirtilecektir.)
“25.3.2. Yemek ve yol giderleri:
…
(Bu maddede, yemek ve/veya yol giderinin personele nakdi olarak ödenmesi ve
bordroda gösterilmesi isteniyorsa bu giderlerin nakdi olarak ödeneceği ve bordroda
gösterileceği, ayrıca söz konusu giderlerin günlük brüt tutarı ile ayda kaç gün üzerinden
hesaplanarak personele ödeneceği belirtilecektir.
2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
Yemek ve/veya yol giderinin ayni olarak karşılanması öngörülüyorsa, bu giderin ayni
olarak karşılanacağı ve ayda kaç gün üzerinden hesaplanacağı burada belirtilecektir. Yemek
ve/veya yol bedelinin net olarak hesaplanacağına dair düzenleme yapılmayacaktır.)
Bu madde kapsamında bir gider öngörülmemesi halinde maddeye “25.3.2. Bu madde
boş bırakılmıştır” yazılacaktır.
“25.3.3. Malzeme giderleri:
…
(İhale konusu işte kullanılacak olan ve yüklenici tarafından karşılanması istenen
malzeme giderlerinin teklif fiyata dahil olduğu burada belirtilecektir.)
Bu madde kapsamında bir gider öngörülmemesi halinde maddeye “25.3.3. Bu madde
boş bırakılmıştır” yazılacaktır.
“25.3.4. Diğer giderler:
…
(İhale konusu işin özelliğine uygun olarak ilgili mevzuatına, Hizmet Alımı İhaleleri
Uygulama Yönetmeliği ve Kamu İhale Genel Tebliği ile Kurumun diğer düzenleyici
işlemlerine aykırı olmamak kaydıyla teklif fiyata dahil olan diğer giderler bu maddede
düzenlenebilecektir.)
Bu madde kapsamında bir gider öngörülmemesi halinde maddeye “25.3.4. Bu madde
boş bırakılmıştır” yazılacaktır.
(2) (Değişik 3/7/2009 – 27277 R.G. / 12. md.) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet
alımı ihaleleri dışındaki tüm ihalelerde, gider kalemleri, ihale konusu işin özelliğine uygun
olarak ilgili mevzuatına, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ve Kamu İhale Genel
Tebliği ile Kurumun diğer düzenleyici işlemlerine aykırı olmamak kaydıyla idare tarafından
belirlenerek buraya yazılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu işin
adının; “Çöp atık toplama, nakli ve ibadethanelerin temizlenmesi işi” şeklinde belirlendiği,
işin miktarı ve türünün 2.1.(b) maddesinde “3 yıl süre ve 170 personel ile çöp atık toplama,
nakli ve ibadethanelerin temizlenmesi işi - temizlik hizmet alım işi” şeklinde belirlendiği,
İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.2.
Araç-Ekipman
Min. 32+2 m3 Hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu
(Transfer Aracı)
Adet
1
Durumu
2 Adet Yüklenicinin Kendi
Malı
2 Adet Yüklenicinin Kendi
Malı
Min 13+1 m3 Hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu
5
5
7+1 m3 Hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu
1 Adet Yüklenicinin Kendi
Malı
6 m3 Kapasiteli Vak. Yol Süpürme Aracı
2
3
3
Min. 240 lt. Çöp Hazneli Elle Kumandalı Süpürge
Damperli Kamyonet (min. 5 Ton Taşıma Kapasiteli)
1 Adet Yüklenicinin Kendi
Malı
1 Adet Yüklenicinin Kendi
Malı
Su Tankeri (Min.20 Ton Taş. Kap.)
Su Tankeri (Min. 10 Ton Taş. Kap.
2
1
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
Konteyner Yıkama ve Dezenfekte Aracı (Geri Dön.
Min. 150 Bar Ekstra Basınç Sistemli)
Kontrolör Aracı (Hafif Ticari, Camlıvan Tipi Min. 90
ps 2014 Model)
1
3
1
1 Adet Yüklenicinin Kendi
Malı
Mobil Yıkama ve Dezenfekte Aracı
İstekliler; teklif dosyalarında yukardaki kendi malı olarak belirtilen araçların öz malı
olduğunu belgeleyecektir. Yukarıda belirtilen araçların isteklinin kendi malı olması
gerekmektedir. isteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş
veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı yada yeminli mali
müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir. Geçici ithalle
getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin
sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiraların ödendiğinin
belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır.” düzenlemesinin yer aldığı,
Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü
ulaşım, Kik Katılım Payı, sigorta, vergi (KDV Hariç) ve benzeri giderler ile resim harç ve
giderleri teklif fiyata dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider
kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak
payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak
talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
İşçi
Sayısı
İş Kaleminin Adı
Birimi
Ay/Gün/Saat
Çevre Mühendisi(Asgari Ücretin %200
Fazlası)
Ay
Ay
Ay
1
36
36
36
Amir (Asgari Ücretin %150 Fazlası)
1
2
Bölge Sorumlusu(Asgari Ücretin %100
Fazlası)
Şoför (Asgari Ücretin %50 Fazlası)
Ay
Ay
Ay
30
8
36
36
36
Temizlik İşçisi (Asgari Ücretin %50 Fazlası)
Düz İşçi (Asgari Ücretin %10 Fazlası)
128
ÇevreMühendisi (Asgari Ücretin %200
Fazlası) - Ulusal Bayram ve Resmi Tatil
Günleri
Gün
Gün
Gün
1
1
2
43,5
43,5
Amir (Asgari Ücretin %200 Fazlası) - Ulusal
Bayram ve Resmi Tatil Günleri
Bölge Sorumlusu (Asgari Ücretin %100
Fazlası) - Ulusal Bayram ve Resmi Tatil
Günleri
43,5
43,5
Şoför (Asgari Ücretin %50 Fazlası) - Ulusal
Gün 30
4
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
İşçi
Sayısı
İş Kaleminin Adı
Birimi
Ay/Gün/Saat
Bayram ve Resmi Tatil Günleri
Temizlik İşçisi (Asgari Ücretin %50 Fazlası) -
Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri
Gün
8
43,5
43,5
Düz İşçi (Asgari Ücretin %10 Fazlası) - Ulusal
Bayram ve Resmi Tatil Günleri
Gün 128
İş Kapsamında Çalıştırılacak Olan Tüm Personele Aylık 26 Gün Üzerinden, Günlük Net 5 TL
Nakdi Yemek Ücreti Verilecektir ve Personelin Bordrolarına İşlenecektir.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi
(KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.%2” düzenlemesinin yer aldığı,
Aynı Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 47’nci maddesinin
Sıra No Açıklama
Birimi
İşçi
Ay/gün/saat
Sayısı
1,00
1,00
2,00
30,00 36
8,00 36
128,00 36
1
2
3
4
5
6
Çevre Mühendisi
Amir
Bölge Sorumlusu
Şoför
Temizlik İşçisi
İşçi ( Düz )
AY
AY
AY
AY
AY
AY
36
36
36
Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri (
Çevre Mühendisi )
Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri (
Amir )
Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri (
Bölge Sorumlusu )
Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri
(Şoför )
Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri
(Temizlik İşçisi )
Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri ( İşçi,
Düz )
7
GÜN
GÜN
GÜN
GÜN
GÜN
1,00
1,00
2,00
43,5
8
43,5
43,5
9
10
11
12
30,00 43,5
8,00 43,5
GÜN
Birimi
GÜN
128,00 43,5
Miktarı
Sıra No Açıklama
Min. 32+2 m3 HSÇK (Transfer Aracı)
ÜCRETİ
1
1.096
2
3
Min. 13+1 m3 HSÇK ÜCRETİ
7+1 m3 HSÇK ÜCRETİ
6 m3 Kapasiteli Vak. Yol Süpürme Aracı
ÜCRETİ
GÜN
GÜN
5.480
5.480
4
5
GÜN
GÜN
2.192
3.288
Min. 240lt Çöp Hazneli Elle Kumandalı
5
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
Süpürge ÜCRETİ
Damperli Kamyonet ÜCRETİ (Min. 5 Ton
Taşıma Kapasiteli)
6
GÜN
3.288
7
8
Su Tankeri ÜCRETİ (Min. 20Ton Taş. Kap.) GÜN
Su Tankeri ÜCRETİ (Min. 10Ton Taş. Kap ) GÜN
2.192
1.096
Konteyner Yıkama Aracı ÜCRETİ (Geri
Dön. Min. 150Bar Ekstra Basınç Sistemli)
9
GÜN
360
Kontrolör Aracı ÜCRETİ (Panelvan Tipi
Min. 90ps 2014 Mod.)
Mobil Yıkama Ve Dezenfekte Aracı ÜCRETİ
(İbadethaneler İçin)
10
11
GÜN
3.288
360
GÜN
Çöp Konteyneri ( 800 Litre Galvenizli, Sıcak
Daldırma )
Çöp Konteyneri ( 760 Litre Plastik )
Giyim Bedeli (Teknik Şartnamenin 35.
Maddesine Göre)
12
13
14
ADET
1.800
300
1
ADET
ADET
şeklinde olduğu görülmüştür.
İhale dokümanı kapsamındaki Birim Fiyat Tariflerinde ihale konusu işte kullanılması
öngörülen her bir araç için “Birim fiyata dahil olan masraflar: aracın amortisman, yedek
parça, tamir, bakım, yakıt, yağ, sigorta ve diğer giderler ile nakil, montaj, demontaj dahil”
düzenlemesine yer verildiği tespit edilmiştir.
Her ne kadar ihale konusu hizmetin gerçekleştirilmesinde kullanılacak söz konusu
gider kalemlerinin İdari Şartname’de teklif fiyata dahil giderler arasında sayılmaması
mevzuatın yukarıda aktarılan açıklamalarına uygun olmasa da, İdari Şartname’nin “İhaleye
katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde ve “Diğer
hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde ihale konusu işte kullanılması öngörülen araçların tür ve
miktarların belirtildiği, söz konusu araçlar için birim fiyat teklif cetvelinde satır açıldığı, ihale
dokümanı kapsamındaki Birim Fiyat Tarifleri’nde de her bir aracın amortisman, yedek parça,
tamir, bakım, yakıt, yağ, sigorta ve diğer giderler ile nakil, montaj ve demontaj giderlerinin
teklif fiyata dahil olduğunun açık şekilde belirtildiği anlaşıldığından başvuruya konu edilen
aykırılığın tekliflerin hazırlanmasına engel nitelikte olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı
30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör
işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski
hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli
ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve
askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21
inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde
yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler.
Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla
yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.
6
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş
sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar,
çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın
hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama
dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır.
…
Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506
sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı
Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli
sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle
belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren
hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli
çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt
sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı Hazinece
karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin
çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet
belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların
tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece
karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren
tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik
Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil
edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider
veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. (Ek cümle: 31/7/2008-5797/10 md.) Bu fıkrada
düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin
matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi
kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın
uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik
Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir. …” hükmü,
Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı
101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve
eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski
hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu
kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında
teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.22. (Değişik: 9/2/2011 -
27841 RG/ 3. md.; Değişik: 07/06/2014-29023 R.G./ 47. md.; Değişik: 16/8/2014-29090 R.G./
4. md.) Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol
ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde
günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi
ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak
çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir
işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de
ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen
yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet
Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi
sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin
7
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif
cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale
dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait
olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.
…
78.28. (Ek : 25/12/2013-28862 R.G./ 3. md.; Değişik: 16/8/2014-29090 R.G./ 5. md.)
İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına
bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla
işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari
orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi
olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim
fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari
oranının üzerinde
engelli
işçi çalıştırılmasını öngören
düzenleme
yapılması da
mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu
işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri
oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.
…” açıklaması yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü
ulaşım, Kik Katılım Payı, sigorta, vergi (KDV Hariç) ve benzeri giderler ile resim harç ve
giderleri teklif fiyata dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider
kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak
payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak
talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
İşçi
Sayısı
İş Kaleminin Adı
Birimi
Ay/Gün/Saat
Çevre Mühendisi(Asgari Ücretin %200
Fazlası)
Ay
Ay
Ay
1
36
36
36
Amir (Asgari Ücretin %150 Fazlası)
1
2
Bölge Sorumlusu(Asgari Ücretin %100
Fazlası)
Şoför (Asgari Ücretin %50 Fazlası)
Ay
Ay
Ay
30
8
36
36
36
Temizlik İşçisi (Asgari Ücretin %50 Fazlası)
Düz İşçi (Asgari Ücretin %10 Fazlası)
128
ÇevreMühendisi (Asgari Ücretin %200
Fazlası) - Ulusal Bayram ve Resmi Tatil
Günleri
Gün
Gün
Gün
1
1
2
43,5
43,5
43,5
Amir (Asgari Ücretin %200 Fazlası) - Ulusal
Bayram ve Resmi Tatil Günleri
Bölge Sorumlusu (Asgari Ücretin %100
Fazlası) - Ulusal Bayram ve Resmi Tatil
Günleri
8
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
İşçi
Sayısı
İş Kaleminin Adı
Birimi
Ay/Gün/Saat
Şoför (Asgari Ücretin %50 Fazlası) - Ulusal
Bayram ve Resmi Tatil Günleri
Gün 30
43,5
43,5
43,5
Temizlik İşçisi (Asgari Ücretin %50 Fazlası) -
Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri
Gün
8
Düz İşçi (Asgari Ücretin %10 Fazlası) - Ulusal
Bayram ve Resmi Tatil Günleri
Gün 128
İş Kapsamında Çalıştırılacak Olan Tüm Personele Aylık 26 Gün Üzerinden, Günlük
Net 5 TL Nakdi Yemek Ücreti Verilecektir ve Personelin Bordrolarına İşlenecektir.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer
Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.%2” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuru konusu ihalede 170 personelin çalıştırılacağı anlaşılmış olup, ihale
dokümanında engelli işçi çalıştırılıp çalıştırılmayacağına, engelli işçilerin ücretine, sayısına
yönelik herhangi bir düzenlemenin yer almadığı görülmüştür.
4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi hükmü ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin
78.28’inci maddesinde yer alan açıklama birlikte değerlendirildiğinde, ihale konusu iş
kapsamında çalıştırılacak toplam personel sayısının 170 olduğu, dolayısıyla söz konusu iş
kapsamında asgari %3 oranında engelli işçinin çalıştırılmasının kanuni bir yükümlülük
olduğu, idarece İdari Şartname’de 4857 sayılı Kanun’da %3 olarak belirlenen asgari orana
uyulmak kaydıyla çalıştırılacak engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunun
belirlenmesi ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği halde
ihale dokümanı düzenlemelerinin Tebliğ’in anılan maddesinde yer alan açıklamaya uygun
olmadığı, ayrıca anılan Tebliğ maddesinde istekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen
engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate
alınarak teklif bedellerinin oluşturulacağı açıklaması dikkate alındığında, tekliflerin mevzuata
uygun olarak hazırlanmasının ve değerlendirilmesinin bu açıdan mümkün olmadığı
anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu ve ihalenin iptalinin
gerektiği sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmede yer alması zorunlu
hususlar” başlıklı 7’nci maddesinde, bu Kanun’a göre düzenlenecek olan sözleşmelerde
belirtilmesi zorunlu hususlar hükme bağlanmış olup, ödeme yeri ve şartlarının sözleşmede yer
almasının zorunlu olduğu belirtilmiştir.
Hakediş ödemelerine ilişkin olarak ihale dokümanının parçası olan Hizmet İşleri
Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme
bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi:
Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak
verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere
9
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde
olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici
tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak
kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine
ödenir.
İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında
olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının
düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.
Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.
1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;
Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde
aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan
sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın
yirminci (20.) günü düzenlenir.
İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici
veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak
suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.
Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında
bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir.
Yüklenici veya vekili, bildirilen günde, hakedişe esas hesaplamaların yapılmasında
hazır bulunmazsa kontrol teşkilatı hesaplamaları tek başına yaparak hakediş raporunu
düzenler ve yüklenicinin bu husustaki itirazları kabul edilmez.
Hakediş raporu düzenlendikten sonra bir hafta içinde yüklenici raporu imzalamazsa
kontrol teşkilatı, hakediş raporunu idareye gönderir ve rapor yüklenici tarafından
imzalanıncaya kadar idarede hiçbir işlem yapılmaksızın bekletilir. Yüklenici hakediş
raporlarını zamanında imzalamazsa, ödemede meydana gelecek gecikmeden dolayı hiçbir
şikayet ve istekte bulunamaz.
Hazırlanan ve iki tarafça imzalanmış bulunan geçici hakediş raporu, tahakkuk işlemi
yapılıncaya kadar, yetkili makamlar tarafından düzeltilebilir. Ancak bu düzeltme sırasında
eski rakam ve yazıların okunabilir şekilde çizilmiş olarak hakediş raporunda bulunması ve
düzeltme yapan yetkililerin imzasını taşıması gereklidir. Ancak bu düzeltmeler yeniden sayfa
düzenlemeyi gerektirecek ölçüde fazla ise, esas sayfa üzerinde düzeltmenin yapıldığına ilişkin
açıklama bulunmak şartı ile, yeniden ayrı bir sayfa düzenlenip hakediş raporuna eklenir.
Yüklenicinin geçici hakedişleri, itirazı olduğu takdirde, karşı görüşlerinin neler
olduğunu ve dayandığı gerçekleri, idareye vereceği ve bir örneğini de Hakediş Raporuna
ekleyeceği dilekçesinde açıklaması ve hakediş raporunun “İdareye verilen ........tarihli
dilekçemde yazılı ihtirazı kayıtla" cümlesini yazarak ya da bu anlama gelecek bir itiraz şerhi
ile imzalaması gereklidir. Eğer yüklenicinin, hakediş raporunun imzalanmasından sonra
10
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkililer tarafından hakediş raporunda yapılabilecek
düzeltmelere bir itirazı olursa hakedişin kendisine ödendiği tarihten başlamak üzere en çok
on gün içinde bu itirazını dilekçe ile idareye bildirmek zorundadır. Yüklenici itirazlarını bu
şekilde bildirmediği takdirde hakedişi olduğu gibi kabul etmiş sayılır.
Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir.
Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata
göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı
kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken
vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten
başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir
kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde
de ödeme yapılır.
2-Toplam Bedel Üzerinden Götürü Bedel Sözleşmelerde;
Yüklenicinin yapacağı iş götürü olarak bölümler halinde teslim alınacaksa hakediş
raporları, ilgili bölümlerin tamamlanmasından sonra sözleşmesinde yazılı esaslara göre
düzenlenir. Bu hakediş raporlarının imzalanma, düzeltme ve ödemeleri yukarıdaki (1)
numaralı bentte yazılı hükümlere göre yapılır.
b) Sözleşme Bedelinin Bir Defada Ödenmesi
Yüklenicinin yapacağı iş bir defada teslim alınacaksa hakediş raporu sözleşmesinde
yazılı esaslara göre iş bitiminde bir defada düzenlenir. Bu hakediş raporlarının imzalanma,
düzeltme ve ödemeleri de yukarıda (a/1) bendinde yazılı hükümlere göre yapılır.
İşin mahiyeti ne olursa osun, yüklenici süresinde hakediş başvurusunda bulunmadığı
taktirde idare, en çok üç ay içinde, tek taraflı olarak hakediş düzenleyebilir.” hükmü yer
almaktadır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme
yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinin 22 nolu dipnotunda “Ödeme planı ve şartları,
Genel Şartnamenin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı Yedinci Bölümünde birim fiyat / götürü
bedel sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde işin niteliğine göre İdarece
belirlenecektir.” açıklaması yer almaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı
12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek
artışlara ilişkin bedel dâhil) Orhangazi Belediyesi Mali Hizmetler Müdürlüğü ve Genel
Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda
öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:
Ödemeler Hakediş Onay Tarihinden 90 Gün Sonra Yapılacaktır.” düzenlemesi yer
almaktadır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde; hakediş raporunun yüklenici
veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı
sürenin sonunda tahakkuka bağlanacağı, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün
11
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
içinde tahakkuka bağlanacağı ve bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme
yapılacağı düzenlenmiştir.
Genel Şartnamede yapılan bahse konu düzenlemede, hakedişin tahakkuka
bağlanmasının otuz günlük süreyle kısıtlanmasının, bu sürelere ilişkin sözleşmede kayıt
bulunmaması şartına bağlandığı anlaşılmaktadır. Bu itibarla, hakedişin tahakkuka
bağlanmasına ilişkin olarak Genel Şartnamede belirtilen süre dışında bir süre öngörülmesi
idarenin yetki ve sorumluluğundadır.
Ancak söz konusu Genel Şartname düzenlemesinde yükleniciye yapılacak ödemenin
tahakkuk tarihinden başlamak üzere 30 gün içinde yapılması gerektiği hususunun yer aldığı,
bu itibarla anılan Şartname’de ödeme süresinin belirlenmesi hususunda idareye herhangi bir
takdir yetkisi verilmediği anlaşılmaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nda hakedişin tahakkuka bağlanma zamanına ilişkin bir düzenleme
bulunmadığı tespit edilmiştir. Bu durumda, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci
maddesi uyarınca tahakkukun 30 gün içinde bağlanması, tahakkukun bağlanmasını takip eden
30 gün içinde de ödeme yapılması gerekirken, Sözleşme Tasarısı’nda yer alan ödemenin
“Hakediş Onay Tarihinden 90 Gün Sonra” yapılacağına ilişkin düzenlemenin mevzuata
aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.
4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi”
başlıklı 20’inci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak
yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen
oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça
belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil
veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin
teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye
edilir.” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın şikâyete konu “Cezalar ve Sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı
maddesinde “…Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda; İdare 5 gün süreli yazılı
ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin
%0,01 (on binde bir) dir. İşin niteliği gereği gecikmeden kaynaklanan aykırılığın
giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20. maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme fesih edilecektir. Sözleşmenin
feshedilmemesi halinde, uygulanacak ceza miktarı, sözleşme bedelinin %0,01 on (binde
bir)'dir.
Sürekli tekrar eden işlerde işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak
gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza
miktarı; %0,01 (on binde bir)'dir. Bu gecikmelerin arka arkaya veya farklı zamanlarda en
fazla 2 (iki) kez tekrarlanması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte,
4735 sayılı Kanunun 20. maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
12
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
sözleşme feshedilecektir. işin yürütülmesi sırasında çıkan aksaklıklarla ilgili teknik
şartnamede belirtilen cezalar ayriyeten kesilecektir.
İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin
% 30'unu geçmeyecektir.” düzenlemesi,
Tip Sözleşme Tasarısı’nın aynı başlıklı maddesinde ise, İdare tarafından uygulanacak
cezalara ilişkin maddenin boş bırakılarak aşağıdaki dipnota atıf yapıldığı
“Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından
düzenlenecektir:
(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi
durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim
günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere oran olarak
belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin
mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin
feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede
belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını
süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan
kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden
kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735
sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme
bedelinin %1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza
uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden
kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık
için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek
üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak
gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza
uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde
feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu
maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede
belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde
sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer
verilecektir.
(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya
işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç,
idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve
bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin %1’ini
geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği
giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
13
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere idarece
bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme
bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” görülmektedir.
Özetle, Tip Sözleşme Tasarısı’nda, idarece sözleşmenin yürütülmesi sırasında
uygulanabilecek cezaların yine idare tarafından belirlenmek üzere boş bırakıldığı, maddenin
dipnotunda işin süresinde bitirilmemesi durumuna yönelik olarak işin niteliğine uygun idari
yaptırımların ne şekilde uygulanacağının belirtildiği,
dipnotun 4’üncü bendinde de
“…idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek
ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin %1’ini
geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir.” açıklamasının yer aldığı görülmüştür.
Dolayısıyla, Tip Sözleşme Tasarısı’nın, idarelere gerekli görülen hallerde sözleşmeye
aykırılık hallerini belirlemekte serbesti tanıdığı, ancak uygulanacak yaptırımların usulüne
ilişkin belli şartlar öngördüğü anlaşılmaktadır. Bu şartlardan ilki, aykırılığın gerçekleşmesi
durumunda, idarece en az 10 gün süreli yazılı ihtar yapılmasıdır.
Sözleşme Tasarısı’nın incelenmesinden, Tip Sözleşme Tasarısı’nın dipnotunda yer
alan ve sözleşmeye aykırı eylem halinde idarece en az 10 gün süreli yazılı ihtarda
bulunulması gerektiğini emreden düzenlemenin yer almadığı, söz konusu düzenlemede 5
günlük ihtar süresine yer verildiği anlaşılmıştır. Ancak, aynı Tasarı’nın 8’inci maddesinde
ihale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sırasına göre Hizmet İşleri Genel
Şartnamesi’nin sözleşme tasarısına amir olduğu, diğer bir deyişle doküman düzenlemeleri
arasında bir çelişki bulunması durumunda sözleşmenin yürütülmesi sırasında Hizmet İşleri
Genel Şartnamesi’nde yer alan düzenlemelerin öncelikle uygulanacağının açık bir biçimde
ifade edildiği anlaşılmaktadır.
Anılan Şartnamenin 54’üncü maddesinde sözleşme yapıldıktan sonra yüklenicinin
taahhüdünü, şartname ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi halinde
idarenin göndereceği bir uyarı yazısı ile gereğinin yapılması için yükleniciye on günden az
olmamak üzere süre verilmesi gerektiği yönünde genel bir düzenleme bulunmaktadır.
Dolayısıyla, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin
öncelikle uygulanacağı açık olup, şikâyete konu Sözleşme Tasarısı’nın ilgili maddesinde
yükleniciye 5 gün süreli ihtarda bulunulmasını öngören düzenlemenin hiçbir istekli lehine
avantaj yaratmayacağı ve tekliflerin verilmesine etkisinin olmadığı anlaşıldığından, söz
konusu hususun esasa etkili bir aykırılık teşkil etmediği sonucuna varılmıştır.
5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“…İş Kapsamında Çalıştırılacak Olan Tüm Personele Aylık 26 Gün Üzerinden, Günlük Net 5
TL Nakdi Yemek Ücreti Verilecektir ve Personelin Bordrolarına İşlenecektir...” düzenlemesi
yer almaktadır.
14
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
Kamu İhale Genel Tebliğinin 78’inci maddesinde “78.1. (Değişik: 07/06/2014-29023
R.G./ 39. md.) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte
çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma
saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının
asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu
hizmetlerdir.
78.2. Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç
okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve
otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup,
bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan
işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre
idarelerce değerlendirilecektir.
78.3. Malzeme dahil yemek hazırlama hizmeti veya malzeme dahil yemek hazırlama ve
dağıtım hizmeti ya da makine ve ekipman ile araçlar ve/veya akaryakıtın yüklenici tarafından
sağlanacağı çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetler ile personel taşıma gibi hizmetler
personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyecektir. Ancak, personel
çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma
saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlenmesi hallerde teklif fiyata
dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.
…
78.9. İhale konusu işte çalışacak personele ilişkin yemek ve yol maliyetlerinin istekli
tarafından karşılanmasının öngörüldüğü hallerde, bu maliyetlerin brüt tutarları dikkate
alınacaktır.
…
78.13. Yemek ve yol bedelinin nakdi olarak ödeneceği öngörülen ihalelerinin idari
şartnamelerinde, yemek ve yol bedelinin günlük brüt tutarları ve ayda kaç gün ödeneceği
yazılacak, bu brüt tutarların nakdi olarak ödeneceği ve ücret bordrosunda gösterileceği
açıkça belirtilecektir. Her ay 30 gün olarak kabul edilecek ve bazı ayların 30 günden daha
fazla ya da eksik günleri dikkate alınmayacaktır. İdari şartnamede 26 veya 22 olarak
belirlenen aylık gün sayısı üzerinden hesaplama yapılacak ve 31 veya 28 gün olan aylardaki
fiili gün sayısı dikkate alınmayacaktır. Yemek ve yol için aylık gün sayısı belirlenmemiş ise 26
gün olarak hesaplama yapılacaktır.
…
78.14. İdari şartnamelerde ücret ile nakdi olarak ödenecek yemek ve yol gibi
giderlerin net olarak ödeneceğine dair düzenleme yapılmayacaktır. İdari şartnamede yer alan
bu bedellerin brüt olduğu belirtilmemiş olsa bile bu tutarlar brüt olarak kabul edilecek ve
buna göre işlem yapılacaktır.
…
78.30. (Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif
bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:
a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya
idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram
ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol
bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve
işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur…” açıklaması yer
almaktadır.
15
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/002
: 55
: 07.01.2015
: 2015/UH.III-58
Anılan Tebliğ açıklamalarından, başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına
dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu, bu tür alımlara ilişkin ihale dokümanında haftalık
çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlendiği hallerde teklif
fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerektiği, asgari işçilik maliyetinin
ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin
yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret, nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın
hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam
tutarından oluştuğu, ihale konusu işte çalışacak personele ilişkin yemek ve yol maliyetlerinin
istekli tarafından karşılanmasının öngörüldüğü hallerde, bu maliyetlerin brüt tutarlarının
dikkate alınacağı, idari şartnamelerde ücret ile nakdi olarak ödenecek yemek ve yol gibi
giderlerin net olarak ödeneceğine dair düzenleme yapılamayacağı anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede, İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı
25’inci maddesinde ihale konusu işte çalıştırılacak personele verilecek yemek ücretinin brüt
ücret yerine net ücret olarak belirlendiği, tespit edilen bu durum söz konusu Tebliğ açıklaması
ile uyumlu olmadığı görüldüğünden başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu
sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici
işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali
gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Başkan
Kazım ÖZKAN
II. Başkan
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
Mehmet Zeki ADLI
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
Mehmet AKSOY
Kurul Üyesi
Kurul Üyesi
16
Pro Özellikler
Arama, arşiv, not alma ve PDF indirme için Pro üyelik gerekli.
Arşiv & Notlar
Kararları arşivlemek ve not almak için Pro üyelik gereklidir.