Personel Çalıştırılmasına Dayalı İşçilik
Karar No: 2015/UH.III-795
İKN: 2015/6742
Karar İçeriği
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/018
: 47
: 11.03.2015
: 2015/UH.III-795
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan
KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY
BAŞVURU SAHİBİ:
Akfa Tem. Gıda Yem. İnş. Oto. Pey. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Arıtem İnş. Bil. İşl. Tem. Yem.
Özel Sağ. Mad. Gıda Amb. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı,
Yeni Pınar Mah. 9 Eylül Cad. Kurt Apt. No:1 ADIYAMAN
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Besni Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,
Yenibesni Mah. Zübeyde Hanım Cad. No:2 02300 Besni/ADIYAMAN
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/6742 İhale Kayıt Numaralı “Personel Çalıştırılmasına Dayalı İşçilik” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Besni Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 02.02.2015 tarihinde
pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “Personel Çalıştırılmasına Dayalı İşçilik” ihalesine ilişkin
olarak Akfa Tem. Gıda Yem. İnş. Oto. Pey. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Arıtem İnş. Bil. İşl. Tem.
Yem. Özel Sağ. Mad. Gıda Amb. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının 12.02.2015 tarihinde yaptığı
şikâyet başvurusunun, idarenin 17.02.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince
20.02.2015 tarih ve 16109 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.02.2015 tarihli dilekçe ile
itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2015/523 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihaleye katılan her iki isteklinin de teklif edilmesi
gereken asgari işçilik maliyetini teklif ettiklerinden dolayı ihalenin Hizmet Alımı İhaleleri
Uygulama Yönetmeliği'nin 63'üncü maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliği'nin 70'inci
maddeleri ve İdari Şartname'nin 36'ncı maddesi uyarınca sonuçlandırılması gerektiği,
İdari Şartname'nin 7'nci maddesi uyarınca ihaleye iş ortaklığı olarak teklif
vermelerinin mümkün olduğu, söz konusu ihaleye iştirak edecek olan iş ortaklığını oluşturan
firmalardan birinin ihaleye davet edilmesinin teklif verebilmesi için yeterli olduğu bunun
ihale dokümanından da anlaşılabileceği, ihaleye ortak girişim olarak katılımlarını
engelleyebilecek bir düzenlemenin olmadığı, eşit teklif verilmesi halinde ise Hizmet Alımı
İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 63'üncü maddesindeki hüküm gereği pilot ortağın Vergi
Matrahı, mali zarar/Net Satışlar oranının baz alınarak değerlendirme yapılması ve söz konusu
iş ortaklığının pilot ortağının mali değerlerinin esas alınması gerektiği, kaldı ki ihaleye davet
edilen ve iş ortaklığının özel ortağı olan firmanın mali değerleri kullanılsa bile ekonomik
açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen isteklinin mali değerlerinden yüksek olacağı
1
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/018
: 47
: 11.03.2015
: 2015/UH.III-795
bu nedenle ihale komisyonu tarafından alınan kesinleşen ihale kararının düzeltilmesi gerektiği
iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Ortak girişimler” başlıklı 14’üncü maddesinde
“Ortak girişimler birden fazla gerçek veya tüzel kişi tarafından iş ortaklığı veya konsorsiyum
olarak iki türlü oluşturulabilir. İş ortaklığı üyeleri, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü
birlikte yapmak üzere, konsorsiyum üyeleri ise, hak ve sorumluluklarını ayırarak işin kendi
uzmanlık alanlarıyla ilgili kısımlarını yapmak üzere ortaklık yaparlar. İş ortaklığı her türlü
ihaleye teklif verebilir. Ancak idareler, işin farklı uzmanlıklar gerektirmesi durumunda,
ihaleye konsorsiyumların teklif verip veremeyeceğini ihale dokümanında belirtirler. İhale
aşamasında ortak girişimden kendi aralarında bir iş ortaklığı veya konsorsiyum yaptıklarına
dair anlaşma istenir. İş ortaklığı anlaşmalarında pilot ortak, konsorsiyum anlaşmalarında ise
koordinatör ortak belirtilir. İhalenin iş ortaklığı veya konsorsiyum üzerinde kalması halinde,
sözleşme imzalanmadan önce noter tasdikli iş ortaklığı veya konsorsiyum sözleşmesinin
verilmesi gerekir. İş ortaklığı anlaşma ve sözleşmesinde, iş ortaklığını oluşturan gerçek veya
tüzel kişilerin taahhüdün yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları,
konsorsiyum anlaşma ve sözleşmesinde ise, konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel
kişilerin, işin hangi kısmını taahhüt ettikleri ve taahhüdün yerine getirilmesinde koordinatör
ortak aracılığıyla aralarındaki koordinasyonu sağlayacakları belirtilir.” hükmü,
“İhale ve ön yeterlik dokümanının verilmesi” başlıklı 28’inci maddesinde “İhale ve ön
yeterlik dokümanı idarede bedelsiz görülebilir. Ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak
isteyen isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunludur. İlan yapılmayan ihalelerde, ihale
dokümanı sadece idare tarafından davet edilenlere satılır. …” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tekliflerin eşit olması” başlıklı
63’üncü maddesinde “(1) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre
belirlendiği ihalelerde, birden fazla istekli tarafından teklif edilen fiyatın en düşük fiyat
olması durumunda; ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesinde;
a) Vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının büyüklüğü,
b) İsteklinin ve istekli tarafından söz konusu ihalede tüzel kişiliğinin yarısından fazla
hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağının, ihale ilan/davet
tarihi itibariyle yüklenimlerinde bulunan ve Kanuna göre sözleşmeye bağlanmış olan hizmet
işlerine ait sözleşme tutarları toplamının düşüklüğü,
c) İsteklinin korumalı iş yerine sahip olması,
ç) Faaliyet süresinin uzunluğu,
kriterleri, sırayla dikkate alınır. Buna göre, üst sırada belirtilen kritere göre eşitliğin
bozulmaması durumunda sonraki kritere başvurulur.
(2) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin fiyatla birlikte fiyat dışındaki unsurlar da
dikkate alınarak belirlendiği ihalelerde, tekliflerin birbirine eşit olması durumunda fiyat
teklifi düşük olan istekli ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenir. Fiyat
tekliflerinin de eşit olması durumunda, idari şartnamede yer alan fiyat dışı unsurların öncelik
sıralaması esas alınarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlenir.
(3) Birinci fıkranın (a) bendindeki kriter, işletme hesabı esasına göre defter tutan
istekliler için vergi matrahı/mali zararın gayrisafi satış hasılatı tutarına oranı şeklinde
2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/018
: 47
: 11.03.2015
: 2015/UH.III-795
uygulanacak, aynı fıkranın (b) bendine göre yapılacak değerlendirmede KİK028.0/H nolu
standart forma göre düzenlenecek yazılı beyan esas alınacaktır.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin eşit olması”
başlıklı 70’inci maddesinde “70.1. Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına
göre belirlendiği ihalelerde, en düşük geçerli teklifin birden fazla istekli tarafından verilmesi
durumunda; ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesinde, Hizmet Alımı İhaleleri
Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinde belirtilen kriterler sırayla dikkate alınır. Buna
göre, üst sırada belirtilen kritere göre eşitliğin bozulmaması durumunda sonraki kritere
geçilir. Ortak girişimler için yapılacak değerlendirmede pilot veya koordinatör ortağın
durumu esas alınır.
70.1.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci
fıkrasının (a) bendine göre idare tarafından yapılacak değerlendirmede, istekliye ait ihale
tarihinden önceki son gelir/kurumlar vergisi beyannamesindeki vergi matrahı/mali zarar
tutarı ile bu beyanname ekindeki gelir tablosunda yer verilen net satışlar tutarına (işletme
hesabı esasına göre defter tutan istekliler için beyannamede yer alan performans bilgileri
tablosundaki gayrisafi hasılat tutarına) ilişkin EKAP üzerinde bulunan bilgiler esas alınır.
Ancak ihale tarihinin yılın ilk dört ayında olması durumunda, değerlendirme yapılırken iki
önceki yıla ait bilgiler üzerinden değerlendirme yapılır.
70.1.2. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci
fıkrasının (b) bendinde yer alan kriterin değerlendirilmesinde isteklinin ve istekli tarafından
söz konusu ihalede tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim
belgesi kullanılmış ise bu ortağın ilan/davet tarihi itibariyle yüklenimlerinde bulunan hizmet
işlerinin toplam tutarına (varsa iş artışları hariç) dair yazılı beyanı esas alınır. Söz konusu
yazılı beyan KİK028.0/H numaralı standart forma göre düzenlenecek olup, beyan edilen
hususların idarece EKAP üzerinden teyidi yapılır.
70.1.3. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci
fıkrasının (c) bendinde belirtilen kriterin değerlendirilmesinde ilgili mevzuatınca düzenlenmiş
olan korumalı iş yeri statüsü belgesi esas alınır.
70.1.4. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci
fıkrasının (ç) bendine göre yapılacak değerlendirmede gerçek kişi istekliler için ticari işletme
tescil tarihini, tüzel kişi istekliler için ise şirket kuruluş sözleşmesinin tescil tarihini gösteren
ticaret sicil gazetesi nüshası/nüshaları veya ticaret sicil müdürlüğü tarafından düzenlenen
belgeler esas alınır.
70.2. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci
fıkrasının (a) bendine göre yapılan değerlendirme sonucunda eşitliğin bozulmaması halinde,
teklifi eşit olan isteklilere, 70.1.2 nci maddesinde belirtilen yazılı beyan ve varsa 70.1.3 üncü
maddesinde belirtilen belgeyi sunmaları için 3 (üç) iş günü süre tanınır. 70.1.2 nci
maddesinde belirtilen yazılı beyanın sunulmaması halinde istekliye ait EKAP üzerinde
bulunan bilgiler dikkate alınır.” açıklaması yer almaktadır.
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/018
: 47
: 11.03.2015
: 2015/UH.III-795
Kamu İhale Kurulunun “Eşit Teklif - Vergi matrahının/mali zararın net satışlar
tutarına oranının büyüklüğü”ne ilişkin 11.02.2015 tarihli ve 2015/DK.D- 31 sayılı kararında “
…
Bu çerçevede, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin eşit
olması” başlıklı 70.1.1’inci maddesi metninde “son gelir/kurumlar vergisi beyannamesi”
ifadesine yer verildiği, mükelleflerin ilgili takvim yılı/hesap dönemine ait olarak kanuni süresi
içerisinde bir beyanname sunmaları halinde bu beyannamenin, kanuni süresi içerisinde
düzeltme beyannamesi dâhil birden fazla beyanname sunmaları halinde ise bu
beyannamelerden sonuncusunun “son gelir/kurumlar vergisi beyannamesi” olarak
anlaşılması gerektiği, eşit teklif sahibi istekliler arasından ekonomik açıdan en avantajlı teklif
sahibi isteklinin belirlenmesi amacıyla isteklilerin ilgili takvim yılı/hesap dönemine ait olarak
kanuni süresi içerisinde vermiş oldukları “son gelir/kurumlar vergisi beyanname” lerindeki
vergi matrahı tutarı ile bu beyanname eki gelir tablosunda yer alan net satışlar tutarının
“dikkate alınması gereken değerler” olarak kabul edilmesi, dolayısıyla kanuni süresi
dolduktan sonra düzeltme beyannamesi adı altında verilen beyannamelerin ve eklerinin
dikkate alınmaması gerektiği değerlendirilmektedir.
Yukarıda yer alan tespit ve değerlendirmeler çerçevesinde, eşit teklif sahibi istekliler
arasından ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi isteklinin belirlenmesi amacıyla;
1) İsteklilerin ilgili takvim yılı/hesap dönemine ait olarak kanuni süresi içerisindeki
“son gelir/kurumlar vergisi beyanname” lerindeki vergi matrahı tutarı ile bu beyanname eki
gelir tablosunda yer alan net satışlar tutarının “dikkate alınması gereken değerler” olarak
kabul edilmesi, dolayısıyla kanuni süresi dolduktan sonra düzeltme beyannamesi adı altında
verilen beyannamelerin ve eklerinin dikkate alınmaması gerektiğine,
2) Bu kapsamda EKAP üzerinden işlem yapılabilmesi için gerekli düzenlemelerin
yapılması aşamasına kadar idareler tarafından isteklilerin bağlı bulunduğu vergi dairesi
müdürlüğünden ilgili takvim yılı/hesap dönemine ait kanuni süresi içerisindeki “son
gelir/kurumlar vergisi beyannamesi” nde belirlenmiş olan vergi matrahı/mali zarar tutarları
ile beyanname ekindeki gelir tablosunda yer verilen net satış tutarlarının istenilmesi ve bu
tutarlar dikkate alınılarak vergi matrahı/mali zararların net satış tutarlarına oranının
belirlenmesi gerektiğine,
…” karar verildiği görülmüştür.
Bu hususta alınan 11.02.2015 tarihli ve 2015/DK.D- 31 sayılı karara ilişkin olarak
26.02.2015 tarihinde Kamu İhale Kurumu internet sitesinde “Hizmet Alımı İhaleleri
Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci fıkrasında ekonomik açıdan en
avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, birden fazla istekli
tarafından teklif edilen fiyatın en düşük fiyat olması durumunda; ekonomik açıdan en
avantajlı teklifin belirlenmesinde esas alınacak olan ilk kriter “Vergi matrahının/mali zararın
net satışlar tutarına oranının büyüklüğü” olarak belirlenmiştir.
Konuya ilişkin olarak, 11/02/2015 tarih ve 2015/DK.D-31 sayılı Kamu İhale Kurulu
Kararı ile “İsteklilerin ilgili takvim yılı/hesap dönemine ait olarak kanuni süresi içerisindeki
“son gelir/kurumlar vergisi beyanname” lerindeki vergi matrahı tutarı ile bu beyanname eki
gelir tablosunda yer alan net satışlar tutarının “dikkate alınması gereken değerler” olarak
4
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/018
: 47
: 11.03.2015
: 2015/UH.III-795
kabul edilmesi, dolayısıyla kanuni süresi dolduktan sonra düzeltme beyannamesi adı altında
verilen beyannamelerin ve eklerinin dikkate alınmaması gerektiğine” karar verilmiştir.
Bu doğrultuda, Elektronik Kamu Alımları Platformunda (EKAP) yer alan “Vergi
Matrahı Sorgulama” menüsünde anılan Kurul Kararı çerçevesinde gerekli güncellemeler
yapılmış olup, 22/02/2015 tarihi itibariyle idareler tarafından EKAP üzerinden yapılan
sorgulamaların sonucunda isteklilerin ilgili takvim yılı/hesap dönemine ait olarak kanuni
süresi içerisindeki son gelir/kurumlar vergisi beyannamelerindeki vergi matrahı tutarı ile bu
beyanname eki gelir tablosunda yer alan net satışlar tutarları gösterilmeye başlanmıştır.”
açıklaması yapılarak 22.02.2015 tarihi itibariyle idarelerin EKAP üzerinden sorgulama yapma
olanağının sağlandığı belirtilmektedir.
İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye ilişkin bilgiler ile ihale ve son teklif verme
tarih ve saati” başlıklı 3’üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde “İhale usulü:
Pazarlık Usulü 21/f bendi.” düzenlemesi,
“İş ortaklığı” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. Birden fazla gerçek veya tüzel kişi iş
ortaklığı oluşturmak suretiyle ihaleye teklif verebilir.
16.2. İş ortaklığında en çok hisseye sahip ortak, pilot ortak olarak gösterilmek
zorundadır. Ancak bütün ortakların hisse oranlarının eşit olduğu veya diğer ortaklara göre
daha fazla hisse oranına sahip ve hisseleri birbirine eşit olan ortakların bulunduğu iş
ortaklıklarında ise, bu ortaklardan biri pilot ortak olarak belirlenir.
16.3. İş ortaklığı oluşturmak suretiyle ihaleye teklif verecek istekliler, iş ortaklığı
yaptıklarına dair pilot ortağın da belirtildiği, ekte örneği bulunan iş ortaklığı beyannamesini
teklifleriyle beraber sunacaklardır.
…
16.5. İş ortaklığı sözleşmesinde, ortakların hisse oranları ve pilot ortak ile diğer
ortakların işin yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları
belirtilecektir.” düzenlemesi,
“Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 36.2’ncı maddesinde
“Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin birden fazla istekli tarafından verilmiş olması halinde;
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci fıkrasında
düzenlenen kriterler sırasıyla dikkate alınarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlenir.
Buna göre, üst sırada belirtilen kritere göre eşitliğin bozulmaması durumunda sonraki kritere
başvurulur.” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuruya konu ihalenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 21’inci maddesinin
birinci fıkrasının (f) bendi uyarınca ilansız pazarlık usulü ile gerçekleştirildiği, bu çerçevede
Samcan Taş. İnş. Gıda Elek. Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti., Arıtem İnş. Tem. Yem. Öz. Sağ.
Mad. Gıda Nak. Amb. San. ve Tic. Ltd. Şti., Elit Sofra Yem. Tem. Unlu Mam. İnş. San. ve
Tic. Ltd. Şti., Zal Tem. İnş. Nak. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin 21.02.2015 tarihli yazılarla
doküman satın almaya ve teklif vermeye davet edildiği görülmüştür.
Kanun’un yukarıda aktarılan 28’inci maddesindeki “…İlan yapılmayan ihalelerde,
ihale dokümanı sadece idare tarafından davet edilenlere satılır. …” hükmü gereğince
28.01.2015 tarihinde davet edilen firmalardan olan Samcan Taş. İnş. Gıda Elek. Tem. San. ve
Tic. Ltd. Şti. ile 02.02.2015 tarihinde Arıtem İnş. Tem. Yem. Öz. Sağ. Mad. Gıda Nak. Amb.
5
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/018
: 47
: 11.03.2015
: 2015/UH.III-795
San. ve Tic. Ltd. Şti. doküman satın aldığının görüldüğü ve başvuru konusu ihaleye Samcan
Taş. İnş. Gıda Elek. Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Akfa Tem. Gıda Yem. İnş. Oto. Pey. San.
ve Tic. Ltd. Şti.- Arıtem İnş. Bil. İşl. Tem. Yem. Öz. Sağ. Mad. Gıd. Amb. San. Tic. A.Ş. İş
Ortaklığı’nın katıldığı ve iki isteklinin de sınır değer olan 68.877,00 TL teklif etmek suretiyle
eşit teklif verdiği anlaşılmıştır.
İhale komisyonu tarafından 04.02.2015 tarihinde eşit teklif veren isteklilerden Samcan
Taş. İnş. Gıda Elek. Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile diğer istekli Akfa Tem. Gıda Yem. İnş.
Oto. Pey. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Arıtem İnş. Bil. İşl. Tem. Yem. Öz. Sağ. Mad. Gıd. Amb.
San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın gerek teminat mektubunun sadece pilot ortak olan Akfa Tem.
Gıda Yem. İnş. Oto. Pey. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından verildiği gerekse de teklif vermeye
sadece kendisi davet edilen özel ortak Arıtem İnş. Bil. İşl. Tem. Yem. Öz. Sağ. Mad. Gıd.
Amb. San. Tic. A.Ş. olduğu için özel ortağının vergi matrahının/mali zararın net satışlar
tutarına oranının büyüklüğünü tespit etmek için EKAP üzerinden sorgulama yaptığı ve
ihalenin söz konusu tutarı büyük olan ve ihale işlem dosyasında eksik belgesi bulunmayan
Samcan Taş. İnş. Gıda Elek. Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerine bırakıldığı anlaşılmıştır.
Başvuru konusu ihaleye davet edilen ve doküman satın alan Arıtem İnş. Bil. İşl. Tem.
Yem. Öz. Sağ. Mad. Gıd. Amb. San. Tic. A.Ş.’nin Kanun’un yukarıda aktarılan gerek
14’üncü maddesindeki “İş ortaklığı her türlü ihaleye teklif verebilir.” hükmü gerekse de
ihaleye ait İdari Şartname’nin yukarıda aktarılan “İş ortaklığı” başlıklı 16’ncı maddesi ve
ihale dokümanında yer alan ve isteklilere doküman ile birlikte verilen “İş Ortaklığı
Beyannamesi” uyarınca ihaleye ortak girişim kurarak Akfa Tem. Gıda Yem. İnş. Oto. Pey.
San. ve Tic. Ltd. Şti. ile İş Ortaklığı olarak katılabileceği, Kanun’un yukarıda aktarılan
28’inci maddesindeki “İlan yapılmayan ihalelerde, ihale dokümanı sadece idare tarafından
davet edilenlere satılır.” hükmünün ihale dokümanının sadece davet edilen isteklilere
satılabileceğini öngördüğü, davet edilen ve doküman satın alan isteklinin iş ortaklığı
oluşturarak ihaleye katılımını engellemeyeceği, kaldı ki mevzuatta da davet edilen isteklilerin
iş ortaklığı olarak ihalelere katılmalarına engel teşkil eden açık bir hüküm olmadığı, bu
nedenle başvuru sahibi İş Ortaklığı’nın ihaleye katılmasında engel bulunmadığı, tekliflerin
eşit çıkması halinde ise İş Ortaklığı’nın davet edilen ortağının hangisi olduğuna bakılmaksızın
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 70.1’inci maddesinde yer alan “…Ortak girişimler için
yapılacak değerlendirmede pilot veya koordinatör ortağın durumu esas alınır.” açıklaması
uyarınca değerlendirmenin pilot ortak üzerinden yapılacağı anlaşıldığından ihale
komisyonunun iş ortaklığının değerlendirmesini davet edilen ve özel ortak olan Arıtem İnş.
Bil. İşl. Tem. Yem. Öz. Sağ. Mad. Gıd. Amb. San. Tic. A.Ş. üzerinden yapmasının mevzuata
aykırı olduğu neticesine varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, tekliflerin eşitliği halinde
yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca başvuru sahibi Akfa Tem. Gıda Yem. İnş.
Oto. Pey. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Arıtem İnş. Bil. İşl. Tem. Yem. Öz. Sağ. Mad. Gıda Amb.
San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirilmesinin İş Ortaklığı’nın pilot ortağı
üzerinden yapılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden
gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
6
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/018
: 47
: 11.03.2015
: 2015/UH.III-795
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici
işlem belirlenmesine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Başkan
Kazım ÖZKAN
II. Başkan
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
Mehmet Zeki ADLI
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
Mehmet AKSOY
Kurul Üyesi
7
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/018
: 47
: 11.03.2015
: 2015/UH.III-795
KARŞI OY
İnceleme konusu ihalede;
Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan, idarece tekliflerinin
değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı şeklindeki iddialarının incelenmesi
neticesinde, Kurul çoğunluğunca, “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.
Anılan kararda, 4734 sayılı Kanun’un 28’inci maddesinde ilan yapılmayan ihalelerde
ihale dokümanının sadece idare tarafından davet edilenlere satılacağı hüküm altına alınmış,
ancak bu maddede ihale dokümanı satan alan isteklinin ihaleye davet edilmeyen ve aynı
zamanda ihale dokümanı satın almayan başka istekliler ile ihaleye iş ortaklığı kurarak teklif
vermesini engelleyen bir hükme yer verilmediği, buna göre ilan yapılmayan ihalelerde ihaleye
teklif vermeye davet edilen isteklilerin ihale dokümanı satın alarak ihaleye davet edilmeyen
ve aynı zamanda ihale dokümanı satın almayan firmalar ile iş ortaklığı kurarak davet
edildikleri ihaleye katılmalarına kamu ihale mevzuatında bir engel bulunmadığı, tekliflerin
eşit çıkması halinde ise, İş Ortaklığı’nın davet edilen ortağının hangisi olduğuna
bakılmaksızın Kamu İhale Genel Tebliği’nin 70.1’inci maddesinde yer alan “…Ortak
girişimler için yapılacak değerlendirmede pilot veya koordinatör ortağın durumu esas
alınır.” açıklaması uyarınca değerlendirmenin pilot ortak üzerinden yapılacağı, bu nedenle
ihale komisyonunun iş ortaklığının değerlendirmesini davet edilen ve özel ortak olan Arıtem
İnş. Bil. İşl. Tem. Yem. Öz. Sağ. Mad. Gıd. Amb. San. Tic. A. Ş. üzerinden yapmasının
mevzuata aykırı olduğu, tekliflerin eşitliği halinde, başvuru sahibi Akfa Tem. Gıda Yem. İnş.
Oto. Pey. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Arıtem İnş. Bil. İşl. Tem. Yem. Öz. Sağ. Mad. Gıda Amb.
San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirilmesinin İş Ortaklığı’nın pilot ortağı
üzerinden yapılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden
gerçekleştirilmesi gerektiği ifade edilmektedir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde, bu
Kanunun uygulanmasında, “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale
veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları
ortak girişimi,” olarak tanımlanmıştır. Söz konusu hüküm gereğince ihaleye katılımda
gerekli görülen ehliyet için ihale dokümanı satın almış olmak şartı aranmaktadır.
07.07.2012 tarihli ve 6353 sayılı Kanun ile 4734 sayılı Kanun’un 28’inci maddesinin
birinci fıkrasında yapılan değişiklikle “İlan yapılmayan ihalelerde, ihale dokümanı sadece
idare tarafından davet edilenlere satılır.” hükmü eklenmiştir.
6353 sayılı Kanunun ilgili madde gerekçesinde “4734 sayılı Kanun kapsamında
gerçekleştirilen bütün ihalelerin Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden
gerçekleştirilmesi ve mevcut Kanunda ihaleye davet edilmeyen isteklilere ihale dokümanı
satışını sınırlayan bir düzenleme olmaması nedeniyle, ilan yapılmaksızın gerçekleştirilen
ihalelere idare tarafından davet edilmeyen istekliler de doküman satın alıp teklif
verebilmektedirler. Bu durum idarenin bu ihale usulü ile sağlamak istediği, işin özelliği ve
önemine uygun olarak sadece ilgili sektörde faaliyet gösteren, yeterliliği ve ehliyeti bilinen
firmaları ihaleye davet etme imkanını fiilen ortadan kaldırmakta; davet edilmemiş olmalarına
8
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/018
: 47
: 11.03.2015
: 2015/UH.III-795
rağmen ihale dokümanı satın alarak ihaleye katılanların tekliflerinin değerlendirilmesi ihale
sürecini çok uzatmakta; ihtilaflar ve şikayetler nedeniyle de acil ve ivedi olarak yapılması
gereken işler gecikmekte ya da yapılamamaktadır.
Yapılan düzenleme ile bu aksaklıkların giderilmesi amaçlanmaktadır.” şeklinde
açıklamalar yer almıştır.
Kamu İhale Genel Tebliğinin “Doküman satın alınması ve EKAP üzerinde e-imza
kullanılarak indirilmesi” başlıklı 15.2’nci maddesinde yer alan “….Aday veya isteklinin ortak
girişim olması halinde, ortaklardan herhangi birinin dokümanı satın alması yeterlidir….”
şeklindeki açıklama, 6353 sayılı Kanun ile 4734 sayılı Kanun’un 28’inci maddesinin birinci
fıkrasında yapılan değişiklikten önce yapılmış genel düzenlemelere ilişkin olup, Kanun
değişikliği ile bu düzenlemenin amacı daraltılmıştır.
Bu durumda, 6353 sayılı Kanunla yapılan özel düzenleme ile, 4734 sayılı Kanun
kapsamında pazarlık usulü ile ihale edilen işlerde, işin özelliği ve önemine uygun olarak ilgili
sektörde faaliyet gösteren, yeterliliği ve ehliyeti bilinen firmalar ile ihalenin gerçekleştirilmesi
yönünde ihaleye katılım daraltılmıştır. Bu itibarla, pazarlık usulü ile yapılacak ihalelerde,
idarece ihaleye davet edilmeyen ve doküman satın almayan isteklilerin, doküman satın alan
başka isteklilerce iş ortaklığı kurarak ihaleye katılması hukuken mümkün değildir.
İncelenen ihalede, idarece Arıtem İnş. Tem. Yem. Öz. Sağ. Mad. Gıda Nak. Amb.
San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ihaleye davet edildiği ve kendisine doküman satıldığı, Akfa Tem.
Gıda Yem. İnş. Oto. Pey. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ihaleye davet edilmediği, davet edilmeyen
Akfa Tem. Gıda Yem. İnş. Oto. Pey. San. ve Tic. Ltd. Şti. söz konusu iş ortaklığında pilot
ortak olurken davet edilen diğer firmanın sadece özel ortak konumunda olduğu, dolayısıyla
davet edilen ve edilmeyen iki firmanın iş ortaklığı kurarak ihaleye katılmasının hukuken
mümkün olmadığı, bu şekilde “davet edilmeyen teklif veremez” kuralının bertaraf edildiği ve
söz konusu isteklinin teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna
varılmıştır.
Bu itibarla, anılan Kurul kararında yer aldığı üzere, idare tarafından, başvuru sahibine
ait teklifin, pilot ortak Akfa Tem. Gıda Yem. İnş. Oto. Pey. San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne doküman
satışı olmadığından bu firma ile ilgili vergi matrahının görülemediği, ihale işlem dosyasında
da vergi matrahı ile ilgili herhangi bir doküman bulunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı
bırakılması işleminin yerinde olmadığı anlaşılmış olmakla birlikte, söz konusu isteklinin
teklifinin yukarıda belirtilen sebeple değerlendirme dışı bırakılması gerektiği anlaşıldığından,
sonuç itibariyle idarece gerçekleştirilen işlemin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, “İtirazen şikayet başvurusunun
reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, Kurul çoğunluğunun “düzeltici
işlem belirlenmesine” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.
Mahmut GÜRSES
BAŞKAN
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
9
Pro Özellikler
Arama, arşiv, not alma ve PDF indirme için Pro üyelik gerekli.
Arşiv & Notlar
Kararları arşivlemek ve not almak için Pro üyelik gereklidir.