Donanım ve Lisans
Karar No: 2015/UM.I-1024
İKN: 2015/4429
Karar İçeriği
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/023
: 55
: 08.04.2015
: 2015/UM.I-1024
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki
ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY
BAŞVURU SAHİBİ:
Normdata Destek ve Danışmanlık Hiz. Ltd. Şti.,
VEKİLİ:
Av. Duygu KILIÇ ÇAYLI
Eskişehir Yolu (Dumlupınar Bulvarı) Mustafa Kemal Mah. 2079 Sok. Via Green İş Merkezi
No: 2B/11 Kat :3 Çankaya/ANKARA
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü,
Mithatpaşa Cad. No: 3 06640 Çankaya/ANKARA
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/4429 İhale Kayıt Numaralı “Donanım ve Lisans” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü tarafından 25.02.2015 tarihinde açık ihale
usulü ile gerçekleştirilen “Donanım ve Lisans” ihalesine ilişkin olarak Normdata Destek ve
Danışmanlık Hiz. Ltd. Şti. nin 17.03.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin
20.03.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.03.2015 tarih ve 26997 sayı
ile Kurum kayıtlarına alınan 23.03.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda
bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2015/787 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı bulunan
şirket müdürünün, yasaklı olmayan vekil aracılığıyla ihaleye katılması nedeniyle, tekliflerinin
değerlendirme dışı bırakılarak teminatlarının gelir kaydedilmesi ve şirketleri hakkında
yasaklama kararı verilmesinin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak:
Başvuru sahibinin teklif dosyasında bulunan belgelerin incelenmesinde, 05.03.2009
tarihli Ticaret Sicil Gazetesi sayfasından Normdata Destek ve dan. Hiz. Ltd. Şti. müdürünün,
şirketin % 50 hissesine de sahip Alper Uzgören olduğu, 05.03.2015 tarihli ve 3421 numaralı
1
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/023
: 55
: 08.04.2015
: 2015/UM.I-1024
Beyoğlu 34. Noterliği tarafından düzenlenmiş imza sirküsünden de anılan şirketi temsile
yetkili kişinin de yine Alper Uzgören olduğu,
05.03.2012 tarihli ve 5464 numaralı yine Beyoğlu 34. Noterliği tarafından düzenlenen
“Genel Vekaletname” ile anılan şirketi temsile yetkili müdür olan Alper Uzgören’in Vahit
Kaya’yı ihaleleri katılmak üzere kendisi adına yetkilendirdiği, söz konusu vekaletname ile
Vahit Kaya’nın şikayete konu ihaleye sunulan teklif dosyasında bulunan fiyat teklifi ve ekini
imzalayarak katıldığı,
Teklifleri değerlendiren
ihale komisyonu tarafından yapılan yasaklılık teyidi
işleminde, anılan istekli şirketin yasaklı olmadığı, ancak şirket müdürü ve şirketi temsile
yetkili ve bu yetkisini vermiş olduğu genel vekaletname ile Vahit Kaya’ya kullandırmakta
olan Alper Uzgören’in yasaklı olduğunun belirlendiği, bunun üzerine ihale komisyonu
tarafından anılan istekli değerlendirme dışı bırakılarak ihalenin sonuçlandırıldığı,
Görülmüştür.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye Katılamayacak Olanlar” başlıklı 11 inci
maddesinde;
“Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya
başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:
a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu
kapsamına giren suçlardan ve organize suçlardan dolayı hükümlü bulunanlar.
…
Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları
gelir kaydedilir…” hükmü,
Anılan Kanunun “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 17’inci maddesinin (e) fıkrasında
“11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.” hükmü,
“İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58 inci maddesinde ise; “17 nci maddede belirtilen
fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının
özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde
mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az
olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu
kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları,
ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın
ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri
ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı
tarafından verilir.
Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket
ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından
fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre
yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi
olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi
hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına
sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir
2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/023
: 55
: 08.04.2015
: 2015/UM.I-1024
İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit
edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe
girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler
Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi
izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere
en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu
İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller
tutulur.
İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla
karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan
bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.…” hükmü yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliğinin “Teminatların gelir kaydedilmesi başlıklı” 28.1.8’nci
maddesinde “28.1.8.1 İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında yasaklama kararı
bulunan aday veya isteklilerin;
1) İhaleye katılmaları halinde ihale dışı bırakılmaları ve geçici teminatlarının gelir
kaydedilmesi,
2) Bu durumlarının tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edilememesi
nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmış ancak ihale kararı ihale yetkilisince
onaylanmamış olması durumunda, bu isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması
ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi,
3) Bu durumlarının ihale kararı onaylandıktan sonra sözleşmenin imzalanmasına
kadar geçen süre içinde anlaşılması durumunda ihale kararının iptali ile duruma göre kesin
teminatın veya geçici teminatın gelir kaydedilmesi,
4) Bu durumlarının sözleşme yapıldıktan sonra anlaşılması halinde, sözleşmenin 4735
sayılı Kanunun 21 inci maddesi hükmü uyarınca feshedilmesi ve hesabın genel hükümlere
göre tasfiyesi ile kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedilmesi,
Gerekmektedir.” açıklaması,
Aynı Tebliğ’in “Haklarında yasaklama kararı verilen şirket ortak veya ortaklarının
durumu” başlıklı 28.1.9’uncu maddesinde, “28.1.9.2. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesine
göre, bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların
doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir
şekilde ihaleye katılmaları mümkün bulunmayıp, bu yasağa rağmen ihaleye katılan
isteklilerin ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi gerekmektedir.”
açıklaması bulunmaktadır.
Yukarıda anılan mevzuat hükümleri ile ihaleye sunulan belgeler birlikte
değerlendirildiğinde, düzenlemelerin amacının, esas olarak, kamu ihalelerinde şeffaflığın ve
tarafsızlığın sağlanabilmesi açısından, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların
doğrudan veya dolaylı olarak kendileri veya başkaları adına herhangi bir şekilde ihalelere
katılmalarının önlenmesidir.
4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde; 4734 sayılı
Kanun ve diğer kanunlar gereğince geçici veya sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/023
: 55
: 08.04.2015
: 2015/UM.I-1024
yasaklanmış olanların dolaylı olarak dahi kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde
ihalelere katılamayacakları hükme bağlanmıştır. Kamu İhale Genel Tebliğinde bu konu ile
ilgili olarak; haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunanlar ile kamu davası
açılmış olanların bir tüzel kişi veya başka bir gerçek kişi adına teklif vererek ihaleye
katılmaları halinde aday veya istekli durumunda olanların, maddede belirtilen yasağa rağmen
ihaleye katılmış sayılacağı ve ihale dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedilmesi
gerektiği yönünde açıklama yapılmıştır.
4734 sayılı Kanunda, yasaklamanın gerçek veya tüzel kişilerin ortakları ve ortağı
oldukları şirketlere sirayetinde şirketlerin ortaklık yapısı ve sermaye payları esas alınarak
yasaklama kararının sirayet edeceği kişiler belirlenmiş olmakla birlikte kanun koyucunun
ayrıca hakkında yasaklama kararı bulunanların dolaylı olarak dahi ihalelere katılmalarını
istemediği gözden kaçırılmamalıdır.
Dolayısıyla, ihalelere katılamayacak olanlar, haklarında kamu davası açılan kişilerin
kendileri olmakla birlikte, kamu ihalelerine katılmaktan geçici veya sürekli yasaklı olmayan
şirketler, ihaleye katılamayacak olan kişiler vasıtasıyla ihalelere katılmışlarsa, söz konusu
şirketlerin 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerekmektedir.
Doğrudan doğruya temsil, kendisine yetki verilmiş olan temsilcinin yapmış olduğu
hukuki işlemin hüküm ve sonuçlarının işlemin yapıldığı andan itibaren doğrudan doğruya
temsil olunana ait olmasıdır. Doğrudan doğruya temsilin söz konusu olabilmesi için,
temsilcinin temsil yetkisine sahip olması ve temsil olunan adına ve hesabına hareket etmesi
gerekir. İhaleye katılmak isteyen istekli veya temsilciler yönünden 4734 sayılı Kanun ile fiil
ehliyetine bir kısıtlama getirilmiştir. Buna göre, ihalelere katılmaktan yasaklı olan ile
hakkında kamu davası açılmış olanlar kendileri veya başkaları adına ihaleye teklif
veremeyecek ve alt yüklenici olamayacaktır.
Hakkında yasaklama kararı verilenlerin bir şirket müdürünün, 4734 sayılı Kanunun 11
inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca; 4734 sayılı Kanun ve diğer kanunlar
gereğince geçici veya sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların
doğrudan, dolaylı veya alt yüklenici olarak kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde
ihalelere katılamayacaklarının da hükme bağlandığı dikkate alındığında temsile yetkili
müdürü, yasaklı olan bir gerçek kişinin yönetiminde ihalelere teklif vermesinin hukuken
mümkün bulunmadığı, bu şekilde ihaleye teklif veren şirketin değerlendirme dışı bırakılarak
geçici teminatının gelir kaydedilmesi ve şirket hakkında yasaklama kararı verilmesi
gerekecektir. Zira, şirketi temsile yetkili olan kişinin şirkette hakim etkisi olmakta, bu nedenle
katılım yasağının şirkette ortaklık oranının olup olmadığına bakılmaksızın bu kişileri de
kapsaması gerekmektedir. Kanunun bu hususa yönelik amacı, ortaklık yoluyla hakim etkiye
sahip yasaklı kişilerin ihalelere katılmasını önlemek olduğundan, yasaklı şirket müdürünün
yasaklı olmayan vekil vasıtasıyla ihaleye teklif vermesine izin verilmesi halinde Kanunun
amacına aykırı hareket edilmiş olacaktır.
Ayrıca, İhale sürecinde, ihaleye teklif vermek, birtakım taahhütlerde bulunmak ve
ihale sürecinin sonunda sözleşme imzalamak gibi hak ve borç doğurucu işlemler söz konusu
olduğundan ihale sözleşmesini tüzel kişiliği temsilen imzalayacak kişilerin de kamu
ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olmaması gerekmektedir. İşin özüne bakıldığında da
4
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/023
: 55
: 08.04.2015
: 2015/UM.I-1024
ihale sürecinin sonucunda sözleşmeyi bir tüzel kişiliği temsilen imzalayacak kişinin de
Kanun’un 11’inci maddesinde sayılan kişiler arasında olmaması gerektiği anlaşılmaktadır.
Bu itibarla; 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi
uyarınca; 4734 sayılı Kanun ve diğer kanunlar gereğince geçici veya sürekli olarak kamu
ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların doğrudan, dolaylı veya alt yüklenici olarak
kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacaklarının da hükme
bağlandığı dikkate alındığında, bir şirketin yasaklı bir gerçek kişinin yönetiminde ihalelere
teklif vermesinin hukuken mümkün bulunmadığı, bu şekilde ihaleye teklif veren şirketin
değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedilmesi ve şirket hakkında
yasaklama kararı verilmesine yönelik idare işleminde de mevzuata aykırılık olmadığı
sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Başkan
Kazım ÖZKAN
II. Başkan
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
Mehmet Zeki ADLI
Hasan KOCAGÖZ
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
Kurul Üyesi
Kurul Üyesi
Mehmet AKSOY
Kurul Üyesi
5
Pro Özellikler
Arama, arşiv, not alma ve PDF indirme için Pro üyelik gerekli.
Arşiv & Notlar
Kararları arşivlemek ve not almak için Pro üyelik gereklidir.