Mardin Artuklu Üniversitesi Merkezi Yemekhane ve Kafeterya Binası İnşaatı Yapım İşi
Karar No: 2015/UY.I-2194
İKN: 2015/53711
Karar İçeriği
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/048
: 4
: 12.08.2015
: 2015/UY.I-2194
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ,
Mehmet AKSOY
BAŞVURU SAHİBİ:
Ş.A.M. Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti.- Uğur İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,
Koza Sok. No : 159/2 GOP- Çankaya / ANKARA
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Mardin Artuklu Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı,
Diyarbakır Yolu Üzeri 5.Km 47100 MARDİN
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/53711 İhale Kayıt Numaralı “Mardin Artuklu Üniversitesi Merkezi Yemekhane ve
Kafeterya Binası İnşaatı Yapım İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Mardin Artuklu Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı
tarafından 28.05.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mardin Artuklu
Üniversitesi Merkezi Yemekhane ve Kafeterya Binası İnşaatı Yapım İşi” ihalesine ilişkin
olarak Ş.A.M. Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. - Uğur İnşaat San. ve Tic. Ltd .Şti. İş Ortaklığının
.07.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.07.2015 tarihli yazısı ile reddi
üzerine, başvuru sahibince 27.07.2015 tarih ve 63301 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
27.07.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2015/1964 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İhale üzerinde bırakılan istekliye ait teklif mektubunda rakam ve yazının birbiriyle
uyumlu olmadığı,
2) İhale üzerinde bırakılan Hasan Akan Turizm Madencilik İnşaat Taşımacılık Sanayi
ve Tic. A.Ş.nin şirket müdürü Hasan Akan hakkında kamu davası açıldığı gerekçesiyle
Harran Üniversitesi Rektörlüğü tarafından 19.03.2015 tarihinde yapılan 2015/20425 İKN’li
ihalede firmanın teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, idareye bu hususa ilişkin olarak
yapılan şikayet başvurusuna idarenin Hasan Akan’ın hisselerinin devredildiği yönünde cevap
verildiği, ancak Harran Üniversitesi Rektörlüğü tarafından yapılan ihale ile bu ihale arasında
zaman aşımı olmaması, firmanın aynı dönemde yapılan ihalelerde bazı idarelerin yaptığı
ihalelerde elendiği bazı idarelerin yapıldığı ihalelerde ise ihale üzerinde bırakıldığı, bu
durumun çelişkili olduğu, söz konusu firmanın hissedarları arasında veya 3. şahıslara hisse
devri gerçekleşmiş olması ihtimali, ve anonim şirketlerde geriye dönük genel kurul kararı
1
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/048
: 4
: 12.08.2015
: 2015/UY.I-2194
alınarak hisselerin terk edilip edilmediği, bu durumun tarihsel verilerde dikkate alınarak usul
ve mevzuata uygun olup olmadığının incelenmesi gerektiği, iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir:
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tekliflerin alınması ve açılması” başlıklı 36’ncı
maddesinde ihale komisyonu tarafından istekliler tarafından sunulan teklif mektubunun
usulüne uygun olup olmadığının kontrol edileceği, teklif mektubu usulüne uygun olmayan
isteklilerin tutanakla tespit edileceği,
Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37’nci
maddesinde de tekliflerin değerlendirilmesinde teklif mektubu uygun olmadığı 36 ncı
maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı
bırakılmasına karar verileceği hüküm altına alınmıştır.
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Başvuru ve teklif mektuplarının
şekli” başlıklı 54’üncü maddesinde de teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uygun
olarak açıkça yazılması gerektiği hükmü yer almaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 19’uncu maddesinde isteklilerin
tekliflerini, anahtar teslimi götürü bedel üzerinden verecekleri belirtilmiştir
İhale üzerinde bırakılan istekliye ait anahtar teslimi götürü bedel teklif mektubunda
teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uyumlu olduğu görülmüş olup başvuru
sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalenin karar bağlanması ve onaylanması”
başlıklı ıncı maddesinin son fıkrasında ihale kararının ihale yetkilisince onaylanmadan önce
idarelerin ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif
sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit ettirerek buna ilişkin
belgeyi ihale kararına eklemek zorunda olduğu hüküm altına alınmıştır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Haklarında kamu davası açılanlara ilişkin
gerçekleştirilen teyit işlemleri” başlıklı 28.2.4’üncü maddesinde “28.2.4. 4734 sayılı Kanunun
“İsteklilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 59 uncu maddesinin ikinci fıkrasında; “Bu Kanun
kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması
yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında
sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve
kuruluşlarının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler,
Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir”
hükmü yer almaktadır. Cumhuriyet Savcılıklarınca, haklarında kamu davası açılanlara ilişkin
olarak Kuruma gönderilen bilgiler doğrultusunda bir liste oluşturulmuştur. Haklarında kamu
davası açılanlar, Cumhuriyet Savcılığının kamu davası açıldığına dair yazısının Kuruma
ulaştığı tarih esas alınmak suretiyle listeye işlenmektedir. Cumhuriyet Savcılıklarınca kamu
davası açılmasına ilişkin kararların Kuruma gönderildiği tarihe kadar geçen süre içinde
2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/048
: 4
: 12.08.2015
: 2015/UY.I-2194
gerçekleştirilen teyit işlemleri nedeniyle uyuşmazlıklara sebebiyet vermemek açısından
bilgilerin en kısa sürede Kuruma iletilmesi önem taşımaktadır.” açıklaması,
“İhaleye katılan aday veya isteklilerin ihale kontrol sisteminden kontrol edilmesi”
başlıklı 28.3’üncü maddesinde “28.3.İhale üzerinde kalan isteklilerin ihalelere katılmaktan
yasaklı olup olmadığının İhale Kontrol Sisteminden teyit ettirilmesi esasları çerçevesinde,
haklarında kamu davası açılması nedeniyle ihalelere katılamayacak olanlar için de teyit
işlemi gerçekleştirilecektir. Bütün aday veya isteklilerin ve bu kapsamda tüzel kişi aday veya
isteklilerin % 50’den fazla hissesine sahip ortakları ile başvuru veya teklifi imzalayan
yetkililerinin de 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesine göre İhale Kontrol Sisteminden
kontrol edilmesi gerekmektedir.” açıklaması,
“Teyit işlemleri” işlemleri başlıklı 30.5’inci maddesinde “30.5.1 4734 sayılı Kanunun
40 ıncı maddesinin sekizinci fıkrasında, ihale kararlarının ihale yetkilisince onaylanmadan
önce idarelerin, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci
teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını Kurumdan teyit ederek
buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorunda oldukları belirtilmiştir. Buna göre teyit
belgesi alınmaması halinde ihale sürecinin tamamlanması mümkün olmayacaktır.
30.5.2 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinde, sadece ihale üzerinde kalan istekli ile
varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin, 42 nci maddesinde de sadece
ihale üzerinde kalan isteklinin yasaklı olup olmadığının Kurumdan teyit ettirilmesinden söz
edilmiş ise de, 11 inci maddede ihalelere katılmaktan yasaklanmış olanların hiçbir şekilde
ihalelere katılmamalarının sağlanmasının amaçlandığı dikkate alındığında, ihale tarihi
itibariyle ihaleye katılan tüm isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının
sorgulanması ve teyit edilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır. Bu sebeple:
I- Başvuru veya ihale tarihi itibariyle tüm aday ve istekliler için, ihale kararı ihale
yetkilisince onaylanmadan önce ihale üzerinde kalan istekli ve varsa ekonomik açıdan en
avantajlı ikinci teklif sahibi için, sözleşmenin imzalanacağı tarihte ise sadece ihale üzerinde
kalan istekli için ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak ve Kurumdan teyit
ettirilecektir,
II- Yasaklılık teyidi yapılırken aday ve istekliler ile bunların şahıs şirketi olmaları
halinde tüm ortakları, sermaye şirketi olmaları halinde sermayesinin yarısından fazlasına
sahip ortakları ile başvuru veya teklifi ya da sözleşmeyi imzalayan, başka bir ifade ile ihaleye
katılan vekil ve temsilcilerinin de ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak
ve Kurumdan teyit ettirilecektir,
III- Bu çerçevede yapılan teyit işlemi sonucunda;
a) Başvuru veya ihale tarihi itibariyle haklarında ihalelere katılmaktan yasaklı kararı
bulunan aday ve istekliler 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesi gereğince ihale dışı
bırakılacak, geçici teminatı gelir kaydedilecek ve anılan Kanunun 17 nci maddesinin atıfta
bulunduğu 58 inci madde uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklama kararı tesis edilecektir.
Yasaklama kararının başvuru veya ihale tarihinden sonra tesis edildiğinin tespiti halinde ise
28.1.8.2 maddesi gereğince işlemde bulunulacaktır.
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/048
: 4
: 12.08.2015
: 2015/UY.I-2194
b) 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinin sekizinci fıkrası uyarınca yapılacak
yasaklılık teyidi sonucunda ihale üzerinde bırakılan istekli ve varsa ekonomik açıdan en
avantajlı ikinci isteklinin ikisinin de yasaklı olduğunun tespiti durumunda ihalenin iptaline,
anılan Kanunun 42 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca yapılacak yasaklılık teyidi
sonucunda, ihale üzerinde bırakılan isteklinin yasaklı olması durumunda ihale kararının iptal
edilmesine de karar verilecektir.
c) Aday ve isteklilerin şahıs şirketi olmaları halinde ortaklarından herhangi birinin,
sermaye şirketi olmaları halinde sermayelerinin yarısından fazlasına sahip ortakları veya
hisseleri toplamı şirket sermayesinin yarısından fazlasını teşkil eden ortaklarının veya ihaleye
katılan vekil ve temsilcilerinin başvuru veya ihale tarihi itibariyle yasaklı olduğunun tespit
edilmesi halinde, yukarıda belirtilen müeyyideler dışında ayrıca 58 inci madde uyarınca
ihalelere katılmaktan yasaklama kararı tesis edilecektir.
ç) Hakkında kamu davası açılanlar 1/11/2012 tarihli ve 6359 sayılı Kamu İhale
Kanununda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun gereğince 4734 sayılı Kanunun 11 inci
maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamından çıkarıldığından, yapılan teyit sonucunda
hakkında kamu davası açılan aday veya istekli durumunda olanların, anılan Kanunun 59
uncu maddesinde belirtilen yasağa rağmen ihaleye katılmış olduklarının tespiti halinde
değerlendirme dışı bırakılması, ancak geçici teminatlarının gelir kaydedilmemesi ve idarece
haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmemesi gerekmektedir.” açıklaması
yer almaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ait “İhale kararının onaylanması veya iptali” başlıklı 37’inci
maddesinde “37.1. İhale kararı ihale yetkilisince onaylanmadan önce, ihale üzerinde kalan
istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere
katılmaktan yasaklı olup olmadığı Kurumdan teyit edilerek buna ilişkin belge ihale kararına
eklenir.” düzenlemesi yer almaktadır.
28.05.2015 tarihinde yapılan başvuruya konu ihalede idarece 01.06.2015 tarihinde
yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri gereğince ihaleye katılan isteklilerin yasaklı olup
olmadığına dair teyit işlemlerinin gerçekleştirildiği, bu isteklilerden Hasan Akan Turizm
Madencilik İnşaat Taşımacılık Sanayi ve Tic. A.Ş. adına Kamu İhale Genel Tebliği’nin
yukarıda aktarılan 30.5’inci maddesinde yer alan açıklama çerçevesinde Kamu İhale
Kurumundan yapılan sorgulamada neticesinde Hasan Akan hakkında 19.12.2014 tarihi itibari
ile yargılama sonuna kadar Adana Cumhuriyet Başsavcılığı Adana 6. Ağır Ceza Mahkemesi
tarafından açılan dava nedeniyle tüm ihalelerden hakkında kamu davası açıldığı gerekçesiyle
ihalelere katılamayacağı bilgisi içeren teyit belgesinin alındığı, ihale üzerinde bırakılan tüzel
kişiliğin ve tüzel kişiliğin ortakları ile şirket müdürleri ve teklif mektubunu vekaleten
imzalayan kişiler için de teyit işleminin yapıldığı ve bunlar hakkında ise her hangi bir
yasaklılık kaydının bulunmadığı, aynı işlemin 4734 sayılı Kanun’un yukarda belirtilen 40’inci
maddesi hükmü ile İdari Şartname’nin 37’nci maddesinde yer alan düzenleme çerçevesinde
ihalenin karar bağlanmadan önceki aşamada da gerçekleştirildiği ihale komisyon kararı ve
eklerinden anlaşılmıştır.
4
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/048
: 4
: 12.08.2015
: 2015/UY.I-2194
İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’inci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan
belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;
1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,
2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya
kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret
Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu
bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren
belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.
c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu.
e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya
ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi” düzenlemesi yer
almaktadır.
Anılan düzenleme çerçevesinde ihale üzerinde bırakılan Hasan Akan Turizm
Madencilik İnşaat Taşımacılık Sanayi ve Tic. A.Ş. tarafından söz konusu düzenlemeye ilişkin
olarak teklif zarfı kapsamında sunulan belgeler incelendiğinde;
30 Eylül 2011 tarihli ve 7911 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi örneğinde, şirketin
kurucularının Hasan Akan, Nazmi Akan, Kadir Akan, Pınar Akan ve İkran Akan olduğu,
şirketin sermayesinin 1500 hisseye ayrıldığı, 1110 hissenin şirketin ortağı Hasan Akan’a ait
olduğu, ilk yönetim kurulu üyesi olarak Hasan Akan, Nazmi Akan ve Pınar Akan’ın üç
yıllığına seçildiği, şirketi temsil ve ilzama Hasan Akan’ın münferit imza ile yetkilendiği
bilgisinin yer aldığı görülmüştür.
Teklif zarfı kapsamında yer alan 1 Şubat 2013 tarihli ve 8249 sayılı diğer bir ticaret
sicil gazetesi örneğinde ise şirketin hisselerinin tamamının Pınar Akan’a devredildiği ve
şirketi temsil ve ilzama Pınar Akan’ın münferit imza ile yetkili olduğu bilgisinin yer aldığı, 22
Ağustos 2014 tarih ve 8637 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi örneğinde ise Pınar Akan’ın şirketi
temsil ve ilzama yetkisinin devamı ve ayrıca 18.01.2006 tarihine kadar Hasan Akan ve Nazmi
Akan’ın şirket müdürü olarak atandığı ve şirketi temsil ve ilzama münferit imza ile yetkili
olduğu bilgisinin yer aldığı görülmüştür. Söz konusu ticaret sicil gazetesi örnekleri ayrıca
Yukarıda aktarılan bilgi ve belgelerden Pınar Akan’ın ihale üzerinde bırakılan Hasan
Akan Turizm Madencilik İnşaat Taşımacılık Sanayi ve Tic. A.Ş.nin tek ortağı ve şirketi temsil
ve ilzama yetkilisi olduğu, bunun yanında şirkette ortaklığı bulunmayan Hasan Akan’ın
şirketi 18.01.2016 tarihine kadar temsil ve ilzama yetkili dışardan atanmış şirket müdürü
olduğu anlaşılmıştır.
Ayrıca teklif zarfı kapsamında sunulan 24 Ocak 2013 tarihli vekaletname örneğinde
şirketin yönetim kurulu başkanı ve şirketi temsil ve ilzama yetkili olan Pınar Akan tarafından
5
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/048
: 4
: 12.08.2015
: 2015/UY.I-2194
Bedir Aslan ve Azat Akan’a birlikte veya ayrı ayrı olarak şirket adına diğer konuların yanında
ihalelere katılmaya ve teklif vermeye yetkili kılındığı bilgisinin yer aldığı, ayrıca teklif zarfı
kapsamında Pınar Akan adına düzenlenmiş 20.01.2014 tarihli imza sirküleri ile Bedir Aslan’a
ait İmza Beyannamesi’nin yer aldığı, teklif mektubundaki imzanın ise Bedir Aslan’a ait imza
beyannamesinde yer alan imza ile uyumlu olduğu görülmüştür.
4734 sayılı Kanunun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu
maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik
yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:
Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:
i) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.”
hükmü,
“İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar
doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde
ihalelere katılamazlar:
a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile
12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya
örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet
verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.
….
Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları
gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit
edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek
ihale iptal edilir.” hükmü,
“Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “17- İhalelerde aşağıda
belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
….
d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi
veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla
teklif vermek.
e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü
Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
“İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinin ikinci fıkrasında
“Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket
ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından
fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre
6
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/048
: 4
: 12.08.2015
: 2015/UY.I-2194
yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi
olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi
hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına
sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı
verilir.” hükmü,
“İsteklilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 59’uncu maddesinde “Taahhüt
tamamlandıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci maddede
belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya
davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk
Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet
Savcılığına suç duyurusunda bulunulur. Hükmolunacak cezanın yanısıra, idarece 58 inci
maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak
şartıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün
kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin
ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte yasaklanırlar.
Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince
ceza kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin
ikinci fıkrasında sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum
ve kuruluşlarının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler,
Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir.
Bu Kanunda belirtilen yasak fiil veya davranışları nedeniyle haklarında mükerrer ceza
hükmolunanlar ile bu kişilerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğu
sermaye şirketleri veya bu kişilerin ortağı olduğu şahıs şirketleri, mahkeme kararı ile sürekli
olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanır.
Bu madde hükümlerine göre; mahkeme kararı ile yasaklananlar ve ceza
hükmolunanlar, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna,
meslek sicillerine işlenmek üzere de ilgili meslek odalarına bildirilir.
Sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlara ilişkin mahkeme
kararları, Kamu İhale Kurumunca, bildirimi izleyen onbeş gün içinde Resmî Gazetede
yayımlanmak suretiyle duyurulur.” hükmü,
“İhale dışı bırakılma” başlıklı 52’nci maddesinde “(1) Kanunun 10 uncu maddesinde
yer alan hükümler gereğince;
ğ) Kanunun 11 inci maddesine göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye
katılan, adaylar ve istekliler ihale dışı bırakılır.” hükmü,
“İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 53’üncü maddesinde “(1) Aşağıda
sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına
hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:
a) Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile
12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya
7
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/048
: 4
: 12.08.2015
: 2015/UY.I-2194
örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet
verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.
(4) Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici
teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit
edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek
ihale iptal edilir.
(5) Haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmaması kaydıyla, kamu
davası açılanlara ilişkin olarak Kanunun 59 uncu maddesinde yer verilen özel düzenleme
veya özel kanunlarda yer verilen düzenlemeler nedeniyle ihalelere katılamayacak durumda
olduğu halde ihalelere katılan istekliler sadece ihale dışı bırakılır. Bu durumda olanlar
hakkında ayrıca 4734 sayılı Kanunun 11 inci ve 58 inci maddelerinde yer alan idari
yaptırımlar uygulanmaz.” hükmü yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler”
başlıklı 28.2’nci maddesinde “28.2.4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesi ve 4735 sayılı
Kanunun 27 nci maddesinin uygulanmasıyla ilgili açıklama yapılmasına gerek duyulmuştur.
28.2.1. 1/1/2003 tarihinde yürürlüğü giren 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile Kanun
kapsamındaki kurum ve kuruluşların yapacakları ihalelerde uygulanacak esas ve usuller
belirlenmiş, Kanunun 59 uncu maddesinin 1 inci fıkrasında; taahhüt tamamlandıktan ve kabul
işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya
davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan
gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu
hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığına suç
duyurusunda bulunulacağı, hükmolunacak cezanın yanı sıra, idarece 58 inci maddeye göre
verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartıyla bir
yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün kamu kurum ve
kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrasında
sayılanlarla birlikte yasaklanacakları, 2 nci fıkrasında ise; bu Kanun kapsamında yapılan
ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu
davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanların
yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının
ihalelerine katılamayacakları, haklarında kamu davası açılmasına karar verilenlerin,
Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kuruma bildirileceği hükme
bağlanmıştır.
28.2.1.1. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin birinci fıkrasının göndermede
bulunduğu aynı Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrasında da haklarında yasaklama kararı
verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında,
sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya
tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verileceği,
haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre;
ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye
şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları
kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verileceği hüküm
altına alınmıştır.
8
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/048
: 4
: 12.08.2015
: 2015/UY.I-2194
28.2.1.2. 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen yasak fiil ve davranışlarda
bulunması sebebi ile aynı Kanunun 59 uncu maddesi birinci fıkrası gereğince haklarında
kamu davası açılmasına karar verilen;
a) Gerçek kişiler,
b) Tüzel kişiler,
c) Gerçek ve tüzel kişilerin o işteki ortakları,
ç) Gerçek ve tüzel kişilerin o işteki vekilleri,
Yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşların
ihalelerine katılamayacaktır.
28.2.1.3. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yapılan gönderme
dolayısıyla;
Türk Ceza Kanununda tüzel kişiler hakkında ceza davası açılmasının öngörüldüğü
durumlarda haklarında kamu davası açılan tüzel kişilik şahıs şirketi ise bu şirketin
ortaklarının tamamı; sermaye şirketi ise, sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek
ve tüzel kişi ortaklar da yargılama sonuna kadar 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan
Kurum ve kuruluşların ihalelerine anılan Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrası uyarınca
katılamayacaklardır. Aynı nedenle; yukarıda belirtilen şekilde yargılama sonuna kadar
ihalelere katılamayacak olanların ortağı olduğu şahıs şirketleri ile sermayesinin yarısından
fazlasına sahip oldukları sermaye şirketleri de yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında
yer alan kurum ve kuruluşların ihalelerine katılamayacaklardır.
Öte yandan, 6359 sayılı Kamu İhale Kanununda Değişiklik Yapılması Hakkında
Kanunla aynı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan “olarak”
ibaresinden sonra gelmek üzere “idarelerce veya mahkeme kararıyla” ibaresi eklenmiş ve bu
değişiklik sonucunda söz konusu bent; “Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince
geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan
yasaklanmış olanlar ile 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına
giren suçlardan veya örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede
kamu görevlilerine rüşvet verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar” şeklinde
düzenlenmiştir. Bu bentte değişiklik yapan 6359 sayılı Kanunun gerekçesinde de;
“…Kanunun 59 uncu maddesinde yer verilen özel düzenleme veya özel kanunlarla yer verilen
düzenlemeler nedeniyle ihalelere katılamayacak durumda olanların ihalelere katılması
halinde, bu kişilerin sadece tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması, ancak bu durumda
olanlar hakkında 4734 sayılı Kanunun 11 inci ve 58 inci maddelerinde yer alan
müeyyidelerin uygulanmaması gerekmektedir. Uygulamada karşılaşılan belirsizliğin ortadan
kaldırılması 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinin ilk
cümlesinin değiştirilerek, kamu ihalelerinden yasaklanmış olma halinin idari bir işlem veya
mahkeme kararının bulunması koşuluna bağlanması öngörülmektedir.” açıklamasına yer
verilmiştir. Dolayısıyla, 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yer alan
hüküm gereğince hakkında kamu davası açılanlar kendisi ya da bir tüzel kişi veya başka bir
9
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/048
: 4
: 12.08.2015
: 2015/UY.I-2194
gerçek kişi adına teklif vererek ihaleye katılamayacakları gibi, ortağı oldukları şahıs
şirketleri ile sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye şirketleri de ihalelere
katılamayacaktır. Ayrıca, haklarında kamu davası açılan sermaye şirketi ortaklarının
hisseleri toplamının şirketin sermayesinin yarısından fazlasını teşkil etmesi halinde de,
sermaye şirketi yine ihalelere katılamayacak, katılması durumunda ise, değerlendirme dışı
bırakılacak, ancak geçici teminatları gelir kaydedilmeyecek ve idarece haklarında kamu
ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilmeyecektir.” açıklaması yer almaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılamayacak olanlar”
başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinde ihaleye
katılamayacağı belirtilenler ile 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (b) bendinin (8)
numaralı alt bendi gereğince alınacak Bakanlar Kurulu Kararları ile belirlenen yabancı
ülkelerin isteklileri doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları
adına hiçbir şekilde ihaleye katılamazlar.
9.2. Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici
teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında
tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir
kaydedilerek ihale iptal edilir.
9.3. Haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmaması kaydıyla, kamu
davası açılanlara ilişkin olarak Kanunun 59 uncu maddesinde yer verilen özel düzenleme
veya özel kanunlarda yer verilen düzenlemeler nedeniyle ihalelere katılamayacak durumda
olduğu halde ihalelere katılan istekliler sadece ihale dışı bırakılır. Bu durumda olanlar
hakkında ayrıca 4734 sayılı Kanunun 11 inci ve 58 inci maddelerinde yer alan idari
yaptırımlar uygulanmaz.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan Kanun hükümleri ile Tebliğ açıklaması uyarınca 4734 sayılı Kamu
İhale Kanunu kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı haklarında kamu davası açılanların
yargılama sonuna kadar ihalelere katılamayacağı, ayrıca bu kişilerin ortağı olduğu şahıs
şirketleri ile sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye şirketlerinin de
yargılama sonuna kadar 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve
kuruluşlarının ihalelerine katılamayacakları, katılmaları durumunda ise tekliflerinin
değerlendirme dışı bırakılacağı, ihalelere katılamayacak olan ortak/ortaklıklar belirlenirken,
kamu davası açıldığı tarihteki durumun dikkate alınacağı, bu nedenle söz konusu Kanun
kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı kamu davası açıldığı tarihte anılan Kanun’un 58’inci
maddesinin ikinci fıkrasında sayılanlar arasında yer alan gerçek ve tüzel kişilerin bu
durumlarında daha sonradan bir değişiklik olsa bile yargılama sonuna kadar Kanun
kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmalarının mümkün
bulunmadığı anlaşılmaktadır.
Haklarında kamu davası açılanlara ilişkin Kamu İhale Kurumu tarafından tutulan liste
incelendiğinde ihale üzerinde bırakılan Hasan Akan Turizm Madencilik İnşaat Taşımacılık
Sanayi ve Tic. A.Ş.ne dışardan şirket müdürü olarak atanan ve şirketi 18.01.2016 tarihine
kadar temsil ve ilzama yetkisi olan Hasan Akan hakkında Adana Cumhuriyet Savcılığı Adana
6. Ağır Ceza Mahkemesinde 19.12.2014 tarihi itibari ile dava açıldığı, dava açıldığı tarih ve
ihale tarihi itibari ile şirkette ortaklığının bulunmadığı, şirketi temsile yetkili şirket
10
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/048
: 4
: 12.08.2015
: 2015/UY.I-2194
müdürlerinden biri olmakla birlikte başvuruya konu ihaleye ait anahtar teslimi götürü bedel
teklif mektubunun, şirketin sahibi ve şirketi temsile yetkili yönetim kurulu başkanı Pınar
Akan tarafından yetkilendirilen Bedir Aslan tarafından vekaleten imzalandığı, şirket hakkında
veya şirketin %100 ortağı ve yönetim kurulu başkanı Pınar Akan ile vekaleten ihaleye katılan
Bedir Aslan hakkında ise Kamu İhale Kurumu tarafından tutulan yasaklılık teyit listesinde
yasaklılık kaydının bulunmadığı görülmüş olup bu durumda Hasan Akan Turizm Madencilik
İnşaat Taşımacılık Sanayi ve Tic. A.Ş.nin ihaleye katılmasında engel bulunmadığı
anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Başkan
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
Mehmet Zeki ADLI
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Kurul Üyesi
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
Mehmet AKSOY
Kurul Üyesi
11
Pro Özellikler
Arama, arşiv, not alma ve PDF indirme için Pro üyelik gerekli.
Arşiv & Notlar
Kararları arşivlemek ve not almak için Pro üyelik gereklidir.