Kepez İlköğretim Okulu Yapım İşi
Karar No: 2015/UY.II-885
İKN: 2014/168630
Karar İçeriği
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/021
: 20
: 25.03.2015
: 2015/UY.II-885
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki
ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ
BAŞVURU SAHİBİ:
Öz Bilay İnş. Taah. Tic. A.Ş.- Karasuyıl İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,
Turan Emeksiz Sok. No: 10/1 Çankaya/ANKARA
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Çanakkale Özel İdaresi Yatırım ve İnşaat Müdürlüğü,
Barbaros Mah. Atatürk Cad. Bölge Trafik Yanı No: 215 ÇANAKKALE
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/168630 İhale Kayıt Numaralı “Kepez İlköğretim Okulu Yapım İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Çanakkale Özel İdaresi Yatırım ve İnşaat Müdürlüğü tarafından 06.01.2015 tarihinde
açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kepez İlköğretim Okulu Yapım İşi” ihalesine ilişkin
olarak Öz Bilay İnş. Taah. Tic. A.Ş.- Karasuyıl İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının
02.02.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.02.2015 tarihli yazısı ile reddi
üzerine, başvuru sahibince 26.02.2015 tarih ve 18290 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
26.02.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2015/569 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kesinleşen ihale kararında firmaları tarafından
teklif zarfında sunulan ortaklık durum belgesinde adı geçen ortaklarının kesintisiz olarak 1
yıldır ortak olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığının belirtildiği
ancak söz konusu hususla ilgili gerekçeye yer verilmediği, teklif zarflarında pilot ortağın %
51 hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesinin bulunduğu, söz konusu kişinin pilot
ortakta % 51 hisseye sahip olduğunu tevsik etmek amacıyla 05.12.2014 tarih ve 8709 sayılı
Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin ve ortaklık durum belgesinin sunulduğu, istikrar kazanmış
Kurul kararlarında da yer verildiği ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunun 490, 491, 492, 494
ve 499’uncu maddelerinden de açıkça anlaşılacağı üzere anonim şirketlerde pay devir
işleminin şirketçe (yönetim kurulu tarafından) onaylandıktan sonra pay defterine
kaydedilmesi gerektiği ve sadece pay defterine kayıtlı kişilerin pay sahibi olarak kabul
edileceği düzenlenmiş olup, anonim şirketlerde pay devrinin tescil ve ilan zorunluluğu
bulunmadığı, teklif zarflarında ortaklık durum belgesi sunulduğundan itirazen şikâyet
dilekçesinin ekinde, EK-3, EK-4 ve EK-5’de yer alan ve devir işlemlerini gösteren belgelerin
sunulmasına gerek görülmediği, kaldı ki bu belgeleri sunma zorunluluklarının dahi
bulunmadığı, teklif zarfları kapsamında Yusuf Duyum’un % 51 hissedar olduğunu gösterir
ticaret sicil gazetesi ve SMMM onaylı ortaklık durum belgesi sunmalarının yeterli olduğu,
1
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/021
: 20
: 25.03.2015
: 2015/UY.II-885
açıklanan nedenlerle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı
iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
İdari Şartname’nin 2’nci maddesinin (a) bendinde işin adının “Kepez İlköğretim Okulu
Yapım İşi” olarak düzenlendiği görülmüştür.
İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7.1’inci maddesinin (h) bendinde “Tüzel kişi tarafından iş deneyimi göstermek üzere
sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde,
ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya
yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden
sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu
şartın korunduğunu gösteren belge” düzenlemesi yer almaktadır.
Anılan Şartname’nin 7.1’inci maddesinde “İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için
aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
…
b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;
1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,
2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya
kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret
Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu
bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren
belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri” düzenlemesinin yer aldığı
görülmüştür.
Kamu İhale Kanunu’nun “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37’nci maddesinde
“İhale komisyonunun talebi üzerine idare tekliflerin incelenmesi, karşılaştırılması ve
değerlendirilmesinde yararlanmak üzere net olmayan hususlarla ilgili isteklilerden yazılı
olarak tekliflerini açıklamalarını isteyebilir. Ancak bu açıklama, hiçbir şekilde teklif fiyatında
değişiklik yapılması veya ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olmayan tekliflerin
uygun hale getirilmesi amacıyla istenilmez ve yapılmaz.
Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu
ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen
isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını
değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece
belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir.
Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici
teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve
teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı
değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme
kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen
şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup
bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif
2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/021
: 20
: 25.03.2015
: 2015/UY.II-885
cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” hükmü
bulunmaktadır.
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler”
başlıklı 39’uncu maddesinin dokuzuncu fıkrasında “Tüzel kişi tarafından iş deneyimini
göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait
olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil
memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından,
ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir
yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur. ”
hükmü yer almaktadır.
Başvuru sahibi istekli tarafından teklif mektubu ekinde sunulan belgeler
incelendiğinde, pilot ortak olan Öz Bilay İnş. Taah. Tic. A.Ş. tarafından Yusuf Duyum’a ait iş
denetleme belgesinin sunulduğu, adı geçen kişinin Öz Bilay İnş. Taah. Tic. A.Ş.nin belge
düzenleme tarihinden önceki bir yıl boyunca kesintisiz olarak % 50’den fazla hissesine sahip
ortağı olduğunu tevsik etmek üzere SMMM tarafından onaylanmış 06.01.2015 tarihli ortaklık
durum belgesinin sunulduğu, söz konusu belgenin “Standart Form-KİK031.1/Y” a uygun
olarak düzenlendiği görülmüştür.
Anılan istekli tarafından İdari Şartname’nin 7.1’nci maddesinin (b) bendinin ikinci alt
bendinde talep edilen yeterlik şartına ilişkin 27.04.2010 tarih ve 7551 sayılı Türkiye Ticaret
Sicil Gazetesi ile 05.12.2014 tarih ve 8709 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin sunulduğu,
05.12.2014 tarih ve 8709 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde “Eski Şekli Sermaye Madde
6-Şirketin sermayesi, her biri 20.000.00 TL (Yirmi bin) lira değerinde 100 hisseye bölünmüş
olup, 2.000.000,00 TL (İkimilyon) TL’dir. Bu sermayenin, a) 40 Hisseye tekabül eden
800.000.00 TL. Şahat Kaya tarafından, b) 35 Hisseye tekabül eden 700.000.00 TL. Kağan
Çelik tarafından, c) 10 Hisseye tekabül eden 200.000.00 TL. Cihat Kaya tarafından, d) 10
Hisseye tekabül eden 200.000.00 TL. Göktürk Ergenç tarafından, e) 5 Hisseye tekabül eden
100.000.00 TL. Altan Yılmaz tarafından, Tamamen muvazaadan ari olarak taahhüt edilmiştir.
Şirket sermayesinin 1/4 ü tescil tarihinden itibaren en geç üç ay içerisinde, kalanı ise üç yıl
içinde ödenecektir. Bu hususta ki ilanlar ana sözleşmenin ilan maddesi uyarınca yapılır. Yeni
Şekli Sermaye Madde 6- Şirketin sermayesi, her biri 20.000.00 TL (Yirmi bin) lira değerinde
100 hisseye bölünmüş olup, 2.000.000,00 TL (İkimilyon) TL’dir. Bu sermayenin, a) 49
Hisseye tekabül eden 980.000.00 TL. Bilal Aydın tarafından, b) 51 Hisseye tekabül eden
1.020.000.00 TL. Yusuf Duyum tarafından, Tamamen muvazaadan ari olarak taahhüt
edilmiştir. Şirket sermayesinin 1/4 ü tescil tarihinden itibaren en geç üç ay içerisinde, kalanı
ise üç yıl içinde ödenecektir. Bu hususta ki ilanlar ana sözleşmenin ilan maddesi uyarınca
yapılır.” şeklinde sözleşme değişikliğinin ilan edildiği anlaşılmıştır.
İhale komisyonu tarafından yapılan değerlendirmede “Öz Bilay İnş. Taah. Tic. A.Ş.
firmasının sunmuş olduğu ortaklık durum belgesindeki ortağın kesintisiz olarak 1 yıldır ortak
olmadığı tespit edilmiştir.” şeklinde değerlendirmeye yer verilerek Öz Bilay İnş. Taah. Tic.
A.Ş.- Karasuyıl İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı
bırakılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.
Başvuru sahibi tarafından karar defterinin ilgili sayfasının, ortaklar pay defterinin ilgili
sayfalarının ve firmanın 2010-2011-2012-2013 yıllarını kapsayan 28.11.2014 tarihli genel
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/021
: 20
: 25.03.2015
: 2015/UY.II-885
kurul toplantısına ait hazirun cetvelinin şikâyet dilekçesinin ekinde sunulduğu, söz konusu
belgelerin aslına uygun olduğu idarece onaylanmış ihale işlem dosyasında yer aldığı ve
SMMM tarafından onaylı söz konusu belgelerin ıslak imza ve SMMM kaşeli örneklerinin
itirazen şikâyet dilekçesinin ekinde de sunulduğu anlaşılmıştır. Anılan belgelerin
incelenmesinden, sunulan karar defterinde yönetim kurulu tarafından alınan 05.05.2010 tarih
ve 3 karar nolu yönetim kurulu kararının bulunduğu ve alınan söz konusu karara göre
“
DEVİREDEN
Şahat KAYA
Cihat KAYA
AltanYILMAZ
Kağan ÇELİK
Göktürk ERGENÇ
Altan YILMAZ
DEVİR ALAN
Yusuf DUYUM
Yusuf DUYUM
Yusuf DUYUM
Bilal AYDIN
Bilal AYDIN
Bilal AYDIN
PAY
40
10
1
35
10
4
PAY TUTARI
800.000,00.-TL
200.000,00.-TL
20.000,00.-TL
700.000,00.-TL
200.000,00.-TL
80.000,00.-TL
a-Yukarıda bahsi geçen hisse devrinin hak ve vecibeleri ile kabulüne ve keyfiyetinin ortaklar
pay
defterine işlenmesine,
b-Vaki hisse devir neticesinde 100 Hisseye ayrılmış olup 2.000.000,00.-TL olan sermayenin;
51 Hisseye tekabül eden 1.020.000,00 TL Yusuf DUYUM
49 Hisseye tekabül eden 980.000,00 TL Bilal AYDIN” şeklinde devredildiği, ortaklar pay
defterinin üye kayıt numarası 6 olarak belirtilen Yusuf Duyum’un üyeliğe giriş tarihinin
05.05.2010 olarak düzenlendiği, hisse adedinin toplam 51 olarak belirtildiği, ilgili pay sahibi
olan Yusuf Duyum’un pay adedinin 51 olarak belirtildiği, adı geçen hazirun cetvelinde de
Yusuf Duyum’un % 51 paya sahip olarak belirtildiği anlaşılmıştır.
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Nama yazılı payların ve pay senetlerinin
devrinde ilke” başlıklı 490’ıncı maddesinde “Kanunda veya esas sözleşmede aksi
öngörülmedikçe, nama yazılı paylar, herhangi bir sınırlandırmaya bağlı olmaksızın
devredilebilirler.
Hukuki işlemle devir, ciro edilmiş nama yazılı pay senedinin zilyetliğinin devralana
geçirilmesiyle yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.
Anılan Kanun’un “Pay defteri” başlıklı 594’üncü maddesinde “Şirket, esas sermaye
paylarını içeren bir pay defteri tutar. Ortakların, adları, adresleri, her ortağın sahip olduğu
esas sermaye payının sayısı, esas sermaye paylarının devirleri ve geçişleri itibarî değerleri,
grupları ve esas sermaye payları üzerindeki intifa ve rehin hakları, sahiplerinin adları ve
adresleri bu deftere yazılır.
Ortaklar pay defterini inceleyebilir.” hükmü,
Söz konusu Kanun’un “Esas sermaye payının geçişi hâlleri” başlıklı maddesinin
“Devir” alt başlıklı 595’inci maddesinde “ Esas sermaye payının devri ve devir borcunu
doğuran işlemler yazılı şekilde yapılır ve tarafların imzaları noterce onanır. Ayrıca devir
sözleşmesinde, ek ödeme ve yan edim yükümlülükleri; rekabet yasağı ağırlaştırılmış veya tüm
ortakları kapsayacak biçimde genişletilmiş ise, bu husus, önerilmeye muhatap olma, önalım,
geri alım ve alım hakları ile sözleşme cezasına ilişkin koşullara da belirtilir.
4
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/021
: 20
: 25.03.2015
: 2015/UY.II-885
(2) Şirket sözleşmesinde aksi öngörülmemişse, esas sermaye payının devri için, ortaklar genel
kurulunun onayı şarttır. Devir bu onayla geçerli olur.
(3) Şirket sözleşmesinde başka türlü düzenlenmemişse, ortaklar genel kurulu sebep
göstermeksizin onayı reddedebilir.
(4) Şirket sözleşmesiyle sermaye payının devri yasaklanabilir.
(5) Şirket sözleşmesi devri yasaklamış veya genel kurul onay vermeyi reddetmişse, ortağın
haklı sebeple şirketten çıkma hakkı saklı kalır.
(6) Şirket sözleşmesinde ek ödeme veya yan edim yükümlülükleri öngörüldüğü takdirde,
devralanın ödeme gücü şüpheli görüldüğü için ondan istenen teminat verilmemişse, genel
kurul şirket sözleşmesinde hüküm bulunmasa bile, onayı reddedebilir.
(7) Başvurudan itibaren üç ay içinde genel kurul reddetmediği takdirde onayı vermiş sayılır.”
hükmü yer almaktadır.
Yapılan incelemede başvuru sahibi tarafından İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinin
(h) bendi uyarınca SMMM onaylı ortaklık durum belgesinin sunulduğu, ihale komisyonu
tarafından yapılan değerlendirmede başvuru sahibi tarafından sunulan 05.12.2014 tarih ve
8709 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde yer alan sermaye değişimi ilanının esas
alınarak, ihaleye iş deneyimine ilişkin iş denetleme belgesi sunulan Yusuf Duyum’un Öz
Bilay İnş. Taah. Tic. A.Ş.nin belge düzenleme tarihinden önceki bir yıl boyunca kesintisiz
olarak % 50’den fazla hissesine sahip ortağı olmadığı sonucuna varıldığı anlaşılmıştır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükmü uyarınca ihaleye katılan tüzel kişi istekliler
tarafından teklifleri kapsamında iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret
odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest
muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği
tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin
sunulması gerekmektedir.
Başvuru sahibi tarafından söz konusu belgenin sunulduğu tespit edilmiştir. Diğer
taraftan, başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı olan firmanın anonim şirket statüsünde
olduğu ve hisse devrinin ilgili Kanun gereğince ticaret siciline, tesciline ve ilanına gerek
olmadığı ve bu yüzden anonim şirketlerin ortaklık oranlarında meydana gelecek
değişikliklerin sicil kayıtlarından tespit edilmesinin mümkün olmadığı anlaşılmaktadır. Bu
itibarla, başvuru sahibi isteklinin sunduğu ortaklık durum belgesinde tereddüt duyulacak bir
husus bulunmadığı, kaldı ki ihale komisyonu tarafından anonim şirketin ortaklık durumuna
ilişkin tereddüt duyulması halinde de 4737 sayılı Kanun’un 37’nci maddesi çerçevesinde
açıklama talep edilmeden başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması
işleminin mevzuata aykırı olduğu sonucuna ulaşılmıştır. Diğer yandan, başvuru sahibi
tarafından şikâyet ve itirazen şikâyet dilekçelerinin ekinde hisse devrine ilişkin olarak sunulan
karar defterinin ilgili sayfasının, ortaklar pay defterinin ilgili sayfalarının ve firmanın 2010-
2011-2012-2013 yıllarını kapsayan 28.11.2014 tarihli genel kurul toplantısına ait hazirun
cetvelinin sunulduğu görülmüş olup, söz konusu belgelerde yer alan bilgilerin de başvuru
sahibinin sunduğu ortaklık durum belgesinde yer alan bilgiler ile çelişmediği görülmektedir.
Bu itibarla başvuru sahibinin sunmuş olduğu ortaklık durum belgesinin mevzuata
uygun olarak sunulduğu tespit edildiğinden, söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirme
dışı bırakılması işleminde mevzuata uyarlık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
5
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/021
: 20
: 25.03.2015
: 2015/UY.II-885
Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle
giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Öz Bilay İnş. Taah. Tic. A.Ş.- Karasuyıl
İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan
sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın
tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince
düzeltici işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Başkan
Kazım ÖZKAN
II. Başkan
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
Mehmet Zeki ADLI
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
Kurul Üyesi
6
Pro Özellikler
Arama, arşiv, not alma ve PDF indirme için Pro üyelik gerekli.
Arşiv & Notlar
Kararları arşivlemek ve not almak için Pro üyelik gereklidir.