2015/UY.I-2075 - Tokat Erbaa 150 Yataklı Devlet Hastanesi Yapımı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/045

: 6

: 29.07.2015

: 2015/UY.I-2075

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan

KOCAGÖZ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Seç Yapı İnş. Enerji Turz. ve Tic. Ltd. Şti.,

VEKİLİ:

Avukat Suat YALÇINKAYA,

Strazburg Caddesi No: 8/9 Sıhhıye/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü,

İncesu Mahallesi Mahmut Esat Bozkurt Caddesi Umut Sokak No: 19 06600

Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/167289 İhale Kayıt Numaralı “Tokat Erbaa 150 Yataklı Devlet Hastanesi Yapımı”

İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü tarafından 16.01.2015 tarihinde açık ihale usulü

ile gerçekleştirilen “Tokat Erbaa 150 Yataklı Devlet Hastanesi Yapımı” ihalesine ilişkin

olarak Seç Yapı İnş. Enerji Turzm. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 13.07.2015 tarih ve 59313 sayı

ile Kurum kayıtlarına alınan 13.07.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda

bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1832 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; 16.01.2015 tarihinde ihalesi yapılan Tokat Erbaa

150 yataklı Devlet Hastanesi yapım işine ait idare tarafından gönderilen kesinleşen ihale

kararı ile ihalenin uhdelerinde kaldığının bildirildiği ancak Hüsamettin Peker İnş. Taah. San.

ve Tic. Ltd. Şti.nin usule aykırı şekilde idareye yapmış olduğu şikâyet başvurusu üzerine

idarece ihalenin iptali yönünde işlem tesis edildiği, bu istekli tarafından aşırı düşük teklif

sorgulamasına açıklamada bulunulduğu ancak açıklamasının idarece uygun bulunmaması

üzerine aynı istekli tarafından ihale dokümanında bulunan uygulama projeleri, teknik

şartnameler, detaylar ve analizler arasında uyumsuzluk bulunduğu gerekçesiyle idareye

şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarenin şikâyet başvurusunu süre, usul ve şekil

kurallarına uygun olmaması nedeniyle reddetmesi gerekirken bu başvuruyu işleme koyduğu,

idare tarafından ifade edildiği şekilde bir uyumsuzluk olduğu varsayılsa bile sözleşme

tasarısında yer alan "Sözleşmenin Ekleri" başlıklı 8'inci maddede uygulama projeleri, teknik

şartnameler, detaylar ve analizler arasında uyumsuzluk olması halinde sözleşmenin

imzalanmasını müteakip bu maddede belirtilen sıralama gözetilerek söz konusu

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/045

: 6

: 29.07.2015

: 2015/UY.I-2075

uyumsuzluğun giderilebileceği, 32 adet ihale dokümanı satın alınan ihalede 27 isteklinin

ihaleye teklif verdiği dolayısıyla idarenin bir başka iptal gerekçesi olarak öne sürdüğü

rekabetin engellendiği hususunun geçerli olamayacağı iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

İdari Şartname’nin “İhale Konusu İşe İlişkin Bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1.

İhale konusu işin

a) Adı:Tokat Erbaa 150 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi

…

c) Miktarı ve türü: 1 Adet Üstyapı (150 Yataklı Devlet Hastanesi) İnşaatı

ç) Yapılacağı yer: Tokat

…” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

16.01.2015 tarihinde yapılan ihale sonucunda alınan 07.05.2015 tarihli ilk ihale

komisyonu kararında; ekonomik açıdan en avantajlı 1’inci teklif sahibi olarak başvuru sahibi

olan Seç Yapı İnş. Ene. Turz. ve Ticaret Limited Şirketinin belirlendiği, teklifleri sınır değerin

altında kalan 4 istekliden aşırı düşük teklif açıklaması talebinde bulunulduğu, bu isteklilerden

üçünün tekliflerinin aşırı düşük teklif açıklaması sunmadıkları gerekçesiyle değerlendirme

dışı bırakıldığı, sorgulama yazısı kendisine 06.03.2015 tarihinde tebliğ edilen ve bu yazıya

istinaden 12.03.2015 tarihli dilekçe ve ekinde yer alan açıklama ile idareye cevap veren

Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin açıklamasının da mevzuata aykırı olduğu

gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, bunun üzerine Hüsamettin Peker İnş.

Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin 22.05.2015 tarihli dilekçesiyle idareye proje, şartname ve

analizdeki hata ve çelişkilerin düzeltilerek yeniden aşırı düşük teklif sorgulama yapılması

talebiyle şikâyet başvurusunda bulunduğu, idare tarafından şikâyet başvurusu üzerine

01.06.2015 tarihinde verilen cevapta söz konusu şikâyet uygun görülmemiş olsa da ihalenin

iptal edilmesi gerektiği yönünde karar alındığı ve bunu takiben 07.07.2015 tarihinde

onaylanan ihale komisyonu kararı ile ihalenin iptal edilmiş olduğu anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinin birinci

fıkrasında “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit

muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve

zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.”

hükmü,

Aynı Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu

maddesinde, “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek

ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere

derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük

altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme

gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı

maddesinde; “…İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına

sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/045

: 6

: 29.07.2015

: 2015/UY.I-2075

tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri

belirtilir.

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar

veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz

sayılır.” hükmü bulunmaktadır.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Kanun hükmü gereği idarelerin ihalenin iptali konusunda takdir

yetkisi bulunmakla birlikte bu yetkinin mutlak ve sınırsız olmadığı, kamu yararı ve hizmet

gerekleri ile sınırlı olduğu açıktır. Takdir yetkisinin anayasal ilkeler çerçevesinde, eşitlik

ilkesine uygun şekilde, kamu yararı ve hizmet gerekleri gözetilerek kullanılması, tesis edilen

iptal işleminin gerekçelerinin açıkça ortaya konulması ve somut olaya ilişkin öğelerin hesaba

katılarak objektif ve net tespitlerde bulunulması gerekmektedir.

İdarenin Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin şikâyet başvurusuna

01.06.2015 tarihinde vermiş olduğu cevap yazısında; “..isteklinin bahse konu işe ait açıklama

istenilecek iş kalemleri listesinde bulunan ve yaklaşık maliyetin hatalı olabileceği yönündeki

iddiaların değerlendirilmesi açısından isteklinin dilekçesi Etüt, Proje ve Emlak Daire

Başkanlığı’na 27.05.2015 tarihli ve 1227 sayılı yazı ekinde gönderilmiştir. Etüt, Proje ve

Emlak Daire Başkanlığı’nın 29.05.2015 tarihli ve 200 sayılı cevabi yazısında; söz konusu

isteklinin dilekçesinin incelendiği ve bahse konu işe ait uygulama projesi, detay, teknik

şartname ve maliyet analizleri arasında uyumsuzluk görüldüğ, dilekçede bahsedilen iş

kalemlerinin analizlerinin İdari Şartnamedeki şartname ve/veya proje önceliği gözetilerek

düzeltilmesi durumunda aşırı düşük iş kalemleri listesinin değişiklik göstereceği tarafımıza

bildirilmiştir.

Bu doğrultuda ihale dokümanında ihale tarihinden sonra değişiklik yapılamayacaktır

ve iş kalemleri analizlerinin uygulama projeleri esas alınarak değiştirilmesi durumunda ise

pozların birim fiyatları dolayısıyla yaklaşık maliyetin değişmesi söz konusu olacağından aşırı

düşük sınır değer değişecektir. Dolayısıyla bu aşamada yaklaşık maliyetin değiştirilmesi,

yeniden sınır değer hesabı yapılması ve sınır değer altında kalan isteklilerden tekrar aşırı

düşük savunma istenmesi söz konusu olamayacağından başvuru sahibi Hüsamettin Peker İnş.

Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin şikayet başvurusunun reddine karar verilmiştir.” şeklinde cevap

verilmekle birlikte 07.07.2015 tarihli ihale komisyon kararında ihale dokümanında bulunan

uygulama projeleri, teknik şartnameler, detaylar ve analizler arasında uyumsuzluklar

bulunduğu; bu durumun da istekliler arasında farklı dokümanlara göre farklı teklifler

verilmesine sebep olabileceği, bu durumun da eşit rekabet koşullarını engelleyerek ileride

telafisi mümkün olmayan sonuçların doğurmasının önüne geçmek amacıyla ihaleyi iptal etmiş

olduğu ifade edilmiştir.

Yukarıda yer alan mevzuat düzenlemeleri ve idarenin ihaleyi iptal ederken öne sürmüş

olduğu gerekçeler bir arada değerlendirildiğinde; ihalelerde idarelerin rekabeti, eşit

muameleyi ve ihtiyaçların uygun şartlarla ve doğru maliyetle karşılanmasını ve kaynakların

verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu açıktır. Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve

Tic. Ltd. Şti.nin idareye yapmış olduğu şikâyet başvurusunun şekil ve süre yönünden reddi

gerekmekte ise de bu durumun idarenin yukarıda belirtilen sorumluluklarını ortadan

kaldırmayacağı ortadadır. Kaldı ki idare yeniden aşırı düşük sorgulaması yapılmasını talep

eden bu isteklinin başvurusunu reddetmiş ancak şikâyet dilekçesinde belirtilmiş olan ihalenin

iptalini gerektirecek bazı aykırılıklar tespit etmiş olması nedeniyle ihaleyi iptal ettiği

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/045

: 6

: 29.07.2015

: 2015/UY.I-2075

anlaşılmıştır. Bu çerçevede ihalede eşit rekabet koşullarını, eşit muameleyi ve ihtiyaçların

uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamada

hesap verme sorumluluğu bulunan idarenin takdir hakkı bulunduğu anlaşıldığından ve

idarenin ihaleyi objektif ve somut niteliği haiz gerekçeler ile iptal etmiş olduğu

değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen

şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/045

: 6

: 29.07.2015

: 2015/UY.I-2075

KARŞI OY

Başvuru sahibinin ihalenin iptaline ilişkin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde,

belirttiği iddiası kapsamında Kurul çoğunluğunca, “itirazen şikayet başvurusunun reddine”

karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin ihalenin iptaline ilişkin iddiası hakkında iptal gerekçesi ile sınırlı

olarak yapılan inceleme ve hukuki değerlendirmeye göre;

Başvuruya konu ihale Tokat Erbaa 150 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi olup,

16.01.2015 tarihinde yapılan ihalede 32 adet ihale dokümanı satın alındığı, ihaleye 27

isteklinin katıldığı, 9 isteklinin teklifinin değişik gerekçelerle değerlendirme dışı bırakıldığı,

geçerli teklifler ve yaklaşık maliyete göre teklifi hesaplanan sınır değerin altında olan 4

istekliden aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği, üç isteklinin aşırı düşük teklif açıklaması

sunmadığı, bir isteklinin ise sunduğu aşırı düşük teklif açıklaması uygun olmadığı

gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, 07.05.2015 tarihli ilk ihale komisyonu kararı ile

Seç Yapı İnş. Ene. Turz. ve Ticaret Limited Şirketi.nin teklifinin ekonomik açıdan en

avantajlı birinci teklif olarak, Argüp Müh. Müş. İnş. ve Taah. Ltd. Şti, - N.Doğuş İnş. San.

ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak

belirlendiği, idareye sunduğu aşırı düşük teklif açıklaması uygun bulunmayan Hüsamettin

Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin 22.05.2015 tarihli dilekçeyle idareye proje,

şartname ve analizdeki hata ve çelişkilerin düzeltilerek yeniden aşırı düşük teklif sorgulama

yapılması talebiyle şikayette bulunduğu, idarenin 01.06.2015 tarihli cevabı ile itirazın uygun

bulunmadığı ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönünde karar alındığı, bunu takiben de

07.07.2015 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile ihalenin iptal edildiği

anlaşılmıştır.

İdarece gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde, idarenin İdarenin Hüsamettin

Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin şikâyet başvurusuna vermiş olduğu 01.06.2015

tarihli cevap yazısında; “..isteklinin bahse konu işe ait açıklama istenilecek iş kalemleri

listesinde bulunan ve yaklaşık maliyetin hatalı olabileceği yönündeki iddiaların

değerlendirilmesi açısından isteklinin dilekçesi Etüt, Proje ve Emlak Daire Başkanlığı'na

27.05.2015 tarihli ve 1227 sayılı yazı ekinde gönderilmiştir. Etüt, Proje ve Emlak Daire

Başkanlığı’nın 29.05.2015 tarihli ve 200 sayılı cevabi yazısında; söz konusu isteklinin

dilekçesinin incelendiği ve bahse konu işe ait uygulama projesi, detay, teknik şartname ve

maliyet analizleri arasında uyumsuzluk görüldüğü, dilekçede bahsedilen iş kalemlerinin

analizlerinin İdari Şartnamedeki şartname ve/veya proje önceliği gözetilerek düzeltilmesi

durumunda aşırı düşük iş kalemleri listesinin değişiklik göstereceği tarafımıza bildirilmiştir.

Bu doğrultuda ihale dokümanında ihale tarihinden sonra değişiklik yapılamayacaktır

ve iş kalemleri analizlerinin uygulama projeleri esas alınarak değiştirilmesi durumunda ise

pozların birim fiyatları dolayısıyla yaklaşık maliyetin değişmesi söz konusu olacağından

aşırı düşük sınır değer değişecektir. Dolayısıyla bu aşamada yaklaşık maliyetin

değiştirilmesi, yeniden sınır değer hesabı yapılması ve sınır değer altında kalan isteklilerden

tekrar aşırı düşük savunma istenmesi söz konusu olamayacağından başvuru sahibi

Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin şikayet başvurusunun reddine karar

verilmiştir." ifadesi yer almaktadır. Bununla birlikte 07.07.2015 tarihli ihale komisyon

kararında ihale dokümanında bulunan uygulama projeleri, teknik şartnameler, detaylar ve

analizler arasında uyumsuzluklar bulunduğu; bu durumun da istekliler arasında farklı

dokümanlara göre farklı teklifler verilmesine sebep olabileceği, bu durumun da eşit rekabet

koşullarını engelleyerek ileride telafisi mümkün olmayan sonuçların doğurmasının önüne

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/045

: 6

: 29.07.2015

: 2015/UY.I-2075

geçmek amacıyla ihalenin iptal edildiği ifade edilmiştir

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinin

birinci fıkrasında “İdareler; bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit

muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve

zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.”

hükmü,

Aynı Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu

maddesinde, “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri

reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün

isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir

yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal

edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir."hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı

maddesinde; “...İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına

sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin

tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri

belirtilir.

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar

veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz

sayılır." hükmü bulunmaktadır.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Kanun hükmü gereği idarelerin ihalenin iptali konusunda takdir

yetkisi bulunmakla birlikte bu yetkinin mutlak ve sınırsız olmadığı, kamu yararı ve hizmet

gerekleri ile sınırlı olduğu açıktır. Takdir yetkisinin anayasal ilkeler çerçevesinde, eşitlik

ilkesine uygun şekilde, kamu yararı ve hizmet gerekleri gözetilerek kullanılması, tesis edilen

iptal işleminin gerekçelerinin açıkça ortaya konulması ve somut olaya ilişkin öğelerin hesaba

katılarak objektif ve net tespitlerde bulunulması gerekmektedir.

Raporda iptal nedeni olarak uygulama projesi, detay, teknik şartname ve maliyet

analizleri arasında uyuşmazlık görülmesi nedeniyle iptal edildiği ifade edilse de söz konusu

uyumsuzlukların neler olduğu, işin yapımında ve uygulanmasında ne gibi sorunlar çıkacağı

belirtilmemiş, afaki ifadeler kullanılmış, işin yapımını imkansız kılan somut deliller

sunulmamıştır. Bu nedenle 07.07.2015 tarihli ihale komisyonu kararındaki ihalenin iptal

edilmesi gerekçesinde hukuka uygunluk bulunmadığı değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle; başvuru sahibinin ihalenin iptaline ilişkin iddiaları kapsamında

yapılan incelemeye göre, ihalenin iptal kararının iptal edilmesi ve bu aşamadan sonraki

işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesine ilişkin “düzeltici işlem

belirlenmesine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncem ile Kurul çoğunluğunca

alınan karara katılmıyorum.