Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı
Karar No: 2015/UH.I-1862
İKN: 2015/24656
Karar İçeriği
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki
ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY
BAŞVURU SAHİBİ:
Emm Yemek Bilgisayar Özel Sağlık Temizlik Taşımacılık İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.-
Hanedan Kurumsal Hizm. Gıda Yem. Tem. İnş. Otom. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ercan Yüce İş
Ortaklığı,
Müftü Mah. Şehit Er Asım Çömeten Sok. No:27/B-C Ereğli/ZONGULDAK
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Zonguldak İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,
İncivez Mah. Milli Egemenlik Cad. No: 130 Kat: 4 67100 ZONGULDAK
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/24656 İhale Kayıt Numaralı “Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Zonguldak İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 09.04.2015
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet
Alımı” ihalesine ilişkin olarak Emm Yemek Bilgisayar Özel Sağlık Temizlik Taşımacılık İnş.
San. ve Tic. Ltd. Şti.- Hanedan Kurumsal Hizm. Gıda Yem. Tem. İnş. Otom. San. ve Tic. Ltd.
Şti.- Ercan Yüce İş Ortaklığı’nın 30.04.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin
04.05.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 13.05.2015 tarih ve 41696 sayı
ile Kurum kayıtlarına alınan 13.05.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda
bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2015/1270 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdare tarafından ihalenin ikinci kısmının Fesleğen
Tem. Bil. Yem. Gıda Org. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, firmalarına ait
teklifin de ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olduklarına ilişkin ihale kararının
21.04.2015 tarihinde firmalarına elektronik posta yoluyla bildirildiği, ancak ihale üzerinde
bırakılan Fesleğen Tem. Bil. Yem. Gıda Org. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.ne ait 12.11.2014 tarih
ve 8692 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde yer alan bilgilerden ve Ankara 50. Noterliği
tarafından 29.09.2014 tarih ve 18522 yevmiye no’lu bölünme planından şirketin kendi içinde
bölünerek Fesleğen Kurumsal Yemek Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin oluştuğunun
anlaşıldığı,
İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif zarfı kapsamında ortaklık durum
belgesinin (Standart form, KİK027.0/H) sunulmadığı, şirket bölündüğünden iş deneyim
belgesi, bilanço ve gelir tablosunun da bölündüğü anlaşıldığından ortaklık durum belgesinin
de sunulması gerektiği bu durumun Kamu İhale Genel Tebliği’nin 11’inci maddesine aykırı
olduğu, iş deneyim belgesinin belgeyi düzenleyen kurumdan teyit edilmesi gerektiği, iş
1
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
deneyim belgelerinin bölünme sonrasında güncellenmesi gerektiği, şirket bölünmelerinde iş
deneyim belgelerinin nasıl kullanılacağına dair kamu ihale mevzuatında herhangi bir hüküm
bulunmadığı bu konuda ayrıca Kurumun görüşüne ihtiyaç duyulduğu,
İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan işletme kayıt belgesinin
geçerliliğinin teyidinin yapılması gerektiği, bölünme sonrası şirketin yemek hizmetleri ve
temizlik hizmetleri iş kolları yeni kurulan Fesleğen Kurumsal Yemek Gıda Sanayi ve Ticaret
Limited Şirketine devrolmasından dolayı işletme kayıt belgesinin ilgili tarım müdürlüğü
tarafından yeni kurulan şirket adına düzenlemiş olması gerektiği, ihale üzerinde bırakılan
istekliye ait işletme kayıt belgesinin geçerliliğinin kalmadığı,
İhale üzerinde bırakılan istekliye ait bilanço ve gelir tablosundaki verilerin firmanın
bağlı bulunduğu vergi dairesinden ve belgeleri düzenleyen meslek mensubundan sorularak
teyidinin alınması gerektiği, verilerin bölünme doğrultusunda güncellenmesi gerektiği,
bölünmeden kaynaklanan bilançonun sunulma zorunluluğu bulunduğu, Türk Ticaret
Kanunu’nun 165’nci maddesinde bu durumun açıkça belirtildiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin
bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;
a) Adı: YEMEK PİŞİRME, DAĞITIM VE SONRASI HİZMET ALIMI
b) Miktarı ve türü:
I. KISIM: Normal Yemek(2.378.000 Öğün),Diyet Yemek(525.000 Öğün), Normal
Kahvaltı(750.000 Öğün),Diyet Kahvaltı(500.000 Öğün)
II. KISIM: Normal Yemek (1.627.000 Öğün), Diyet Yemek (346.000 Öğün), Normal
Kahvaltı (525.000 Öğün), Diyet Kahvaltı (217.000 Öğün)
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer:
I. KISIM: 1- Zonguldak Atatürk Devlet Hastanesi (Meşrutiyet Mah. Huzur Sok.No:10-
Merkez/ZONGULDAK),
2- Zonguldak Kadın Doğum Ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi (Tepebaşı Mah.
Değirmenbaşı Sok.No:145 Merkez/ZONGULDAK),
3- Zonguldak Uzunmehmet Göğüs ve Meslek Hastalıkları Hastanesi (Mithat Paşa
Mah. Sağlık Sok.No:35 Merkez/ZONGULDAK),
4- Zonguldak Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi (Mithatpasa Mh. Bülent Ecevit cd. No:64
Merkez/ZONGULDAK),
2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
II.KISIM;
1- Zonguldak Devrek Devlet Hastanesi (İsmetpaşa Mah Zonguldak Asfaltı Cad. No:84
Devrek / ZONGULDAK),
2- Zonguldak Çaycuma Devlet Hastanesi (Yeşiltepe Mah Topbaşı Mevkii Çaycuma /
ZONGULDAK),
3- Zonguldak Gökçebey İlçe Devlet Hastanesi (İstasyon Mahallesi
Gökçebey/ZONGULDAK),
4- Zonguldak Kdz. Ereğli Devlet Hastanesi (Ömerli Mevkii Kaynarca Mah. No:309
Karadeniz Ereğli/ZONGULDAK),
5- Zonguldak Alaplı Devlet Hastanesi (Yeni siteler Mah. Hastane Sk No: 11 Alaplı/
ZONGULDAK),
6- Karadeniz Ereğli Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi (Kavaklık Mah. Prof. Muammer
Aksoy Cad. 72/201 Kdz.Ereğli / ZONGULDAK)” düzenlemesinin,
“Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. İstekliler tekliflerini,
her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatlarının miktarlarla çarpımı sonucu bulunan
toplam bedel üzerinden birim fiyat şeklinde vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde
bırakılan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı
sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.”
düzenlemesinin,
“Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’inci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif
verilebilir.” düzenlemesinin yer aldığı tespit edilmiştir.
Kısmi teklif verilmesine imkan tanınan başvuruya konu ihalenin 21.04.2015 tarihli
ihale komisyon kararı ile her iki kısmının da Fesleğen Tem. Bil. Yem. Gıda Org. Tur. San. ve
Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi Özkeskin Yemek Sosyal Hizmetler Gıda
İnşaat Sanayi Tic. A.Ş. - Karaelmas Sosyal Hizmetler Org. Tem. Yemek San. Tic. Ltd. Şti. İş
Ortaklığı’nın teklifinin de ihalenin ikinci kısmı için ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif
sahibi olarak belirlendiği ihale kararı ve eklerinden anlaşılmış olup inceleme ve
değerlendirme ihalenin ikinci kısmına ilişkin olarak yapılmıştır.
İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan
belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası veya ilgili meslek odası
belgesi;
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
1) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da
ilgili meslek odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya
kayıtlı olduğunu gösterir belge,
2) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya
sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin
odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,
b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;
1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,
2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya
kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret
Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu
bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren
belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,
c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,
ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici
teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da
Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar,
d) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği Hizmet Alımı
İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgeleri,
e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya
ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi,” düzenlemesi yer
almaktadır.
Söz konusu düzenlemeye ilişkin olarak teklif zarfının üzerinde firma bilgileri
bölümünde “Fesleğen Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi Tic.
Ltd. Şti.” bilgisi yer alan ihale üzerinde bırakılan istekliye ait teklif zarfındaki belgeler
incelendiğinde;
Birim fiyat teklif mektubunda “Teklif sahibinin adı ve soyadı/ticaret unvanı”
bölümünde “Fesleğen Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi Tic.
Ltd. Şti.” bilgisinin yer aldığı ve aynı unvana ilişkin kısaltma bilgileri içeren kaşe ile imzalı
olduğu,
Fesleğen Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi Tic. Ltd.
Şti.ne ait “hisse devrine” ilişkin 24 Eylül 2012 tarih ve 8159 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi
örneği ile dışardan müdür atanması ve hakkında ve şirket müdürler kurulu başkanı
seçilmesine” ilişkin 2 Eylül 2013 tarih ve 8398 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi örneği olmak
üzere iki adet ticaret sicili gazetesi örneğinin yer aldığı,
4
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
24 Eylül 2012 tarih ve 8159 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi örneğinde, Ziyafettin
Mertoğlu’na ait 75 payın Suat Korkmaz’a devredildiği ve hisse devri neticesinde beheri
500.000 TL değerinde 2000 hisseye ayrılmış 1.000.000,000 TL olan şirket sermayesinin 2000
hisse karşılığı olan 1.000.000,000 TL’sinin Suat Korkmaz’a ait olduğu bilgisinin yer aldığı,
söz konusu belgeden bahse konu şirketin tek kişilik bir tüzel kişilik olduğunun anlaşıldığı,
2 Eylül 2013 tarih ve 8398 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi örneğinde ise Fesleğen
Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi Tic. Ltd. Şti.nin şirket müdürü
olarak seçilen Suat Korkmazın yetkilerinin aynen devamına ve Hasan Toral’ın şirkete
dışardan şirket müdürü tayin edilmesine ve “……..resmi , özel, tüzel ve gerçek kişi
müesseselerinde şirket adına her türlü ihalelere katılmaya…….” 20 yıl süre ile münferit
imzaları ile temsil ve ilzama yetkili olduğu bilgisinin yer aldığı,
Ayrıca teklif zarfı kapsamında Hasan Toral’a ait 2 Eylül 2013 tarihli noter onaylı imza
sirkülerine yer verildiği ve teklif mektubun yer alan imzanın da imza sirküsünde yer alan imza
ile uyumlu olduğu görülmüş olup, söz konusu belgelerden ihaleye teklif veren isteklinin
Fesleğen Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi Tic. Ltd. Şti. olduğu
anlaşılmıştır.
Yukarıda aktarılan belgelerin yanında teklif zarfı kapsamında ayrıca Fesleğen
Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi Tic. Ltd. Şti adına
düzenlenmiş Ankara Ticaret Odasından alınmış 25.02.2015 tarihli “Oda kayıt sicil sureti”
başlıklı belgenin, Şekerbank A.Ş’nden alınmış 07.04.2015 tarihli banka referans mektubunun,
Ankara Valiliği İl Gıda Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğü’nden alınmış 10.09.2012 tarihli
İşletme Kayıt Belgesinin, SMMM tarafından düzenlenmiş ve onaylanmış 2012 ve 2013 yılı
bilanço verilerinin yer aldığı 05.12.2014 tarihli “bilanço bilgileri tablosu”nun, 31.12.2013
tarihli ayrıntılı bilanço ve 31.12.2013 dönemi ayrıntılı gelir tablosu ile Tokat İli Kamu
Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından düzenlenmiş “2012/133404 İKN’li Yemek
hizmetine” ait 13.01.2014 tarih ve 413 sayılı iş bitirme belgesinin de yer aldığı görülmüştür.
Başvuru sahibi tarafından ise ihaleye teklif veren isteklinin 2014 yılında kısmı
bölünme ile bölündüğü, bu nedenle de sunulan belgelerin gerçeği yansıtmadığı iddia edilerek
şikayet ile itirazen şikayet başvurusu ekinde iddialarını destekleyici olarak da Fesleğen
Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi Tic. Ltd. Şti.ne ait 12 Kasım
2014 tarih ve 8692 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi örneğine yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin şirket bölünmesine ilişkin iddiaları kapsamında İdari Şartname’nin
yukarıda aktarılan 7.1.b.2’nci maddesinde yer alan düzenleme çerçevesinde ihale üzerinde
bırakılan Fesleğen Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi Tic. Ltd.
Şti.nin teklif zarfında sunmuş olduğu Ticaret Sicili Gazetesi örneklerinin isteklinin son
durumunu gösteren belgeler olup olmadığı hususunu değerlendirmesine yönelik olarak
Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi Tic. Ltd. Şti.nin son durumu
gösteren kısmi bölünmeye ilişkin hususları içeren 12 Kasım 2014 tarih ve 8692 sayılı Ticaret
Sicili Gazetesi örneği ile sermaye artırımına ilişkin 26 Aralık 2014 tarih ve 8724 sayılı Ticaret
Sicili Gazetesi örneğinin yer aldığı görülmüştür.
5
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
Söz konusu belgelerden 12 Kasım 2014 tarih ve 8692 sayılı Ticaret Sicili
Gazetesi’nde, “Bölünme sözleşmesi/Planı: İş bu bölünme sözleşmesi Öz Ankara Toptancılar
Sitesi 8. Blok No: 260 Yenimahalle/Ankara adresinde bulunan Ankara Ticaret Sicili
Müdürlüğünün 253833 sicil numarasında kayıtlı Fesleğen Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda
Organizasyon Turizm Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin (Kısaca Fesleğen Ltd. Şti. veya
devreden şirket olarak anılacaktır) ile kısmi bölünme suretiyle kurulacak olan Öz Ankara
Toptancılar Sitesi 8. Blok No: 260 Yenimahalle/Ankara adresinde mukim Fesleğen Kurumsal
Yemek Gıda Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi (kısaca Fesleğen Kurumsal Ltd. Şti. veya
devralan şirket olarak anılacaktır) aralarında kısmı bölünmeye ilişkin hususları
düzenlemektedir.
Ortaklıklar Hakkında Bilgiler:
A) Bölünen Ortaklık:
Ticaret Unvanı: Fesleğen Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm
Sanayi
Ticaret Limited Şirketi Adres: Öz Ankara Toptancılar Sitesi 8. Blok No: 260
Yenimahalle/Ankara
Ticaret Sicil Numarası: 253833 Ticaret Sicil Memurluğu: Ankara.
Süresi: 99 Yıl
Faaliyet Konusu: Şirket esas sözleşmesinin, 3 üncü maddesi uyarınca Şirketin faaliyet
konusu özetle Hazır yemek hizmetleri, temizlik hizmetleri.
B) Devralan (Yeni Kurulacak) Ortaklık:
Ticaret Unvanı: Fesleğen Kurumsal Yemek Gıda Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi.
Adres: Öz Ankara Toptancılar Sitesi 8. Blok No: 260 Yenimahalle/Ankara.
Ticaret Sicil Numarası: Bölünme Yoluyla kurulacak.
Ticaret Sicil Memurluğu: Ankara.
Süresi: Süresiz.
Faaliyet Konusu: Şirket esas sözleşmesinin 3 üncü maddesi uyarınca Şirketin faaliyet
konusu özetle Hazır yemek hizmetleri, temizlik hizmetleri.
c) Bölünen Ortaklık Bilanço Denetimi: 30.06.2014 tarihi
Aktif Unsurlar;
Aktif (Varlıklar)
6
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
Dönen Varlıklar Toplamı 2.999.718,20
Hazır Değerler 601.485,33
Menkul Kıymetler 6.762,15
Ticari Alacaklar 1.061.424,30
Diğer Alacaklar 221.139,81
Stoklar 949.948,38 19
Diğer Dönen Varlıklar 158.958,23
Duran Varlıklar Toplamı 3.970.936,89
Aktif Varlıklar Toplamı 6.970.655,09
Pasif Unsurlar; 30.06.2014
Pasif (Kaynaklar)
Kısa Vadeli Yabancı Kaynaklar Toplamı 4.879.896,95 30
Mali Borçlar 1.737.302,47
Ticari Borçlar 2.004.563,44
Diğer Borçlar 506.990,96
Alman Avanslar 1.243,10
Ödenecek Vergi ve Diğer Yükümlülükler 629.796,98
Uzun Vadeli Yabancı Kaynaklar Toplamı 35.238,85 40
Mali Borçlar 35.238,85
Özkaynaklar Toplamı 2.055.519,29 50
Ödenmiş Sermaye 1.640.000,00 57
Geçmiş Yıllar Karları 203.970,38 59
Dönem Net Karı 211.548,91 Pasif Varlık
Pasif varlık toplamı 6.970.655,09
D) Bölünen ‘Fesleğen Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi
Ticaret Limited Şirketi’ in özvarlığı ve mukayyet değerleri;
30.06.2014 tarihinde düzenlenmiş aktifinde kayıtlı 100.000,00TL bedel üzerinden
aktiften çıkarılarak Kurumlar Vergisi Kanununun 19/3-b maddesi hükmüne göre kısmi
bölünme yolu ile yeni kurulacak ‘Fesleğen Kurumsal Yemek Gıda Sanayi Ve Ticaret Limited
Şirketi’ ne aşağıda yer alan bölünmüş bilançoya göre ayni sermaye teşkil etmek üzere
30.06.2014tarihli bilançonun incelemesi ve Denetimi:
Aktif Unsurlar; 30.06.2014
Aktif (Varlıklar)
Duran Varlıklar 100.000,00 TL
Aktif Varlıklar Toplamı 100.000,00 TL
Pasif Unsurlar;
Pasif (Varlıklar)
Ayni Sermaye 100.000.00 TL
Pasif Varlıklar Toplamı 100.000.00 TL
Toplam devredilecek aktif: 100.000.00 TL
7
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
Toplam devredilecek pasif: 100.000.00 TL
E) Devredilen Değerler: Bölünme Sonrası devralan şirkete geçen Taşıtların listesi;
Genel Toplam Bedeli 100.000.00.-TL
Bölünme Sonrası devralan şirkete geçen iş ilişkilerinin listesi;
1) İş bitirme belgesi, (bitti) İdarenin adı: İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Döner
Sermaye İşletme Müdürlüğü İş Bitirme/İşin Adı: 12 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme ve
Dağıtım Hizmeti Alım işi Sayı: 32379, Sözleşme Tarihi: 30.07.2013, İş Bitirme Belge Tarihi:
21.07.2014, Sözleşme Tutarı: 5.609.394,58 TL
2) Hizmet Alım Sözleşmesi;(devam ediyor): İdarenin Adı: Konya Kamu Hastane
Birliği, Sağlık Bakanlığı Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu, İşin Adı: 3 Kısım Malzeme
Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alım işi, İhale No:2013/136849, Sözleşme
Tarihi: 12.12.2013, Sözleşme Tutarı: 7.865.880,00 TL
Madde 1: İş bu bölünme sözleşmesinin/planının konusu 6102 sayılı TT Kanunun 159-
179 uncu maddeleri ve 5520 sayılı kurumlar vergisi Kanunu’nun 19 ve 20. Maddeleri ile
Maliye Bakanlığı ve Sanayi ve Ticaret Bakanlığı tarafından 16 Eylül 2003 tarihli Resmi
Gazetede yayımlanan Anonim ve Limited Şirketlerin Kısmi Bölünme İşlemlerinin Usul ve
Esaslarının Düzenlenmesi Hakkında Tebliğ(Kısmi Bölünme Tebliği) hükümleri çerçevesinde,
gerçekleştirilecek kısmi bölünme işlemine ilişkin olarak tarafların hak ve hükümlülüklerinin
belirlenmesidir.
Madde 2: Bölünme sonrası yapı: Kısmi bölünmeye tabi olacak Fesleğen Ltd.
Şirketi’nin Sermaye yapısında herhangi bir değişiklik olmamıştır.
Yeni kurulacak Fesleğen Kurumsal Ltd. Şirketi’nin sermaye yapısı kuruluş
sözleşmesinde belirtildiği gibidir.
Madde 3: İşi bu sözleşme’ den kaynaklanan yükümlülüklere taraflar tam olarak
uyacaklar ve bu sözleşmenin onaylanması için çağrılacak Genel Kurul’un toplanmaması
halinde bu sözleme geçersiz sayılacaktır.
Madde 4: Yürürlük Tarihi: İş bu bölünme sözleşmesi/Planı Fesleğen Temizlik
Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin genel
kurulunun onayı ile yeni kurulacak şirketin tescili ile yürürlüğe girecektir.” bilgisini içerdiği
görülmüştür.
Söz konusu belgeden ihale üzerinde bırakılan Fesleğen Temizlik Bilgisayar Yemek
Gıda Organizasyon Turizm Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin kısmi bölünme işleminin
gerçekleştirildiğinin anlaşıldığı, bölünme sözleşmesi/planı gereği Fesleğen Temizlik
Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin genel
kurulunun onayı ile yeni kurulacak şirketin tescili ile yürürlüğe gireceği belirtildiğinden
Ankara Ticaret Sicili Müdürlüğünden bu hususa ilişkin olarak 05.06.2015 tarihli ve sayılı,
15.06.2015 tarihli ve 1373 sayılı yazılarımız ile bilgi ve belge istenilmiş Ticaret Sicili
8
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
Müdürlüğünden gönderilen 17.06.2015 tarihli yazısı ve eki belgeler 23.06.2015 tarihinde,
19.06.2015 tarihli ve 34434 sayılı yazısı 24.06.2015 tarihinde kurum kaydına alınmıştır.
Ankara Ticaret Sicili Müdürlüğü tarafından Fesleğen Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda
Organizasyon Turizm Sanayi Ltd. Şti.ne ait ve yukarıda aktarılan 12 Kasım 2014 tarih ve
8692 sayılı 26 aralık 2014 tarih ve 8724 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi örnekleri gönderilerek
bölünme sonucu oluşan ticaret unvanı Fesleğen Kurumsal Yemek Gıda Sanayi ve Ticaret
Limited Şirketi olan yavru şirketin 06.11.2014 tarihinde tescil edildiği belirtilerek yazı ekinde
şirkete ait Ticaret Sicili gazetesi örneğine yer verilmiştir.
Gelen bilgi ve belgeler ile ihale işlem dosyasında yer alan belgelerden ihale üzerinde
bırakılan Fesleğen Temizlik Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi
Ltd.Şti.’nde kısmi bölünme olduğu, bölünme yoluyla kurulacak şirketin unvanının Fesleğen
Kurumsal Yemek Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi olduğu ve bölünme yoluyla
kurulacak şirkete İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü
tarafından düzenlenmiş iş bitirme belgesi ile Konya Kamu Hastane Birliği Genel Sekreterliği
ile devam eden sözleşmenin devredildiği anlaşılmıştır.
Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin
belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.4’üncü maddesinde “7.4.2.
İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait yıl sonu bilançosu veya eşdeğer belgeleri.
a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan istekliler, yıl
sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağlandığını gösteren bölümlerini,
b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan istekliler, yıl
sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağladığını gösteren bölümlerini ya da
bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci
mali müşavir tarafından standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi (Standart Form:
KİK025.1/H) sunmaları gerekmektedir.
Sunulan bilanço veya eşdeğer belgelerde;
a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir
yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen
varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat
maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli
borçlardan düşülecektir),
b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak
oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın
inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),
c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50'den küçük olması,
ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara
yaygın inşaat maliyetleri ile yıllara yaygın inşaat hakediş gelirlerinin gösterilmesi
gerekir.
9
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait
belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden
yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.
İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait
belgelerini sunmayanlar, iki önceki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu belgelerde yeterlik
kriterini sağlayamayanlar ise iki önceki yılın belgeleri ile üç önceki yılın belgelerini
sunabilirler. Bu durumda, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması
üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.
Bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren
bölümlerinin ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve yeminli mali müşavir veya serbest
muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylanmış olması zorunludur. ”
düzenlemesinin,
7.4.3’üncü maddesinde “İstekli tarafından;
a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun,
b) Taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen
hizmet işlerinin parasal tutarını gösteren ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş
faturaların,
birinin sunulması yeterlidir.
Taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin
parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen
gelirlerin toplamı dikkate alınır.
Toplam cironun teklif edilen bedelin % 15'inden, taahhüt altında devam eden işlerin
gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının ise teklif edilen bedelin %
9'undan az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere
ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.
Bu kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler.
Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin
sağlanıp sağlanmadığına bakılır.
İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait
gelir tablosunu sunmayanlar, iki önceki yılın gelir tablosunu sunabilirler. Bu gelir tablosunun
yeterlik kriterini sağlayamaması halinde, iki önceki yılın ve üç önceki yılın gelir tabloları
sunulabilir. Bu durumda, gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması
üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.
Gelir tablosunun, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da
vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke
mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış
olması gereklidir. ” düzenlemesinin,
10
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
“Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken
kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da
yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme
kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan
hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya
b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme
bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye
doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini
gösteren belgeleri, sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 15'den az
olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini
gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir. “
düzenlemesinin,
7.6’ncı maddesinde “Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir.
İsteklilerin Kamu veya özel sektörde gerçekleştirdikleri, Her türlü yemek pişirme/üretim işleri
veya Her türlü yemek pişirme ve servis işleri veya Her türlü yemek pişirme, servis ve sonrası
hizmet işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ortaklık durum belgesi” başlıklı 11’inci maddesinde
“11.1. İhaleye katılan tüzel kişinin, ilgili İhale Uygulama Yönetmeliğine göre ortağına ait iş
deneyimini gösteren belgeyi sunması halinde, bu belgeyle birlikte ortaklık durum belgesinin
de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.
11.2. Ortaklık durum belgesinin kimin tarafından düzenleneceği ve hangi durumlarda
aday veya isteklilerce sunulmasının zorunlu olduğu hususlarına İhale Uygulama
Yönetmeliklerinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı maddesinde yer verilmiştir.
Sunulacak belgenin İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ekinde yer alan ilgili standart forma
uygun şekilde ve ihalenin ilk ilan veya ihaleye davet tarihinden sonra (Ek ibare:12/6/2015-
29384 R.G./3. md.) SM, YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde
bulunan ticaret sicil memurlukları tarafından düzenlenmiş olması zorunludur.” açıklaması
yer almaktadır.
Türk Ticaret Kanunun ”Bölünme” başlıklı III. Bölümünde “1. Genel hükümler
a) İlke
MADDE 159- (1) Bir şirket tam veya kısmi bölünebilir.
a) Tam bölünmede, şirketin tüm malvarlığı bölümlere ayrılır ve diğer şirketlere
devrolunur. Bölünen şirketin ortakları, devralan şirketlerin paylarını ve haklarını iktisap
ederler. Tam bölünüp devrolunan şirket sona erer ve unvanı ticaret sicilinden silinir.
b) Kısmi bölünmede, bir şirketin malvarlığının bir veya birden fazla bölümü diğer
şirketlere devrolunur. Bölünen şirketin ortakları, devralan şirketlerin paylarını ve haklarını
11
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
iktisap ederler veya bölünen şirket, devredilen malvarlığı bölümlerinin karşılığında devralan
şirketlerdeki payları ve hakları elde ederek yavru şirketini oluşturur.
b) Geçerli bölünmeler
MADDE 160- (1) Sermaye şirketleri ve kooperatifler sermaye şirketlerine ve
kooperatiflere bölünebilirler.
c) Şirket paylarının ve haklarının korunması
MADDE 161- (1) Tam ve kısmi bölünmede şirket payları ve hakları 140 ıncı madde
uyarınca korunur.
(2) Devreden şirketin ortaklarına;
a) Bölünmeye katılan tüm şirketlerde, mevcut payları oranında şirket payları veya
b) Bölünmeye katılan bazı veya tüm şirketlerde, mevcut paylarının oranına göre
değişik oranda şirket payları,
tahsis edilebilir. (a) bendindeki bölünme “oranların korunduğu”, (b) bendindeki
bölünme ise “oranların korunmadığı bölünme”dir.
2. Bölünmenin uygulanmasına ilişkin hükümler
a) Sermayenin azaltılması
MADDE 162- (1) Bölünme sebebiyle devreden şirketin sermayesinin azaltılması
hâlinde 473, 474 ve 592 nci maddeler ile kooperatiflerde Kooperatifler Kanununun 98 inci
maddesine dayanılarak bu Kanunun 473 ve 474 üncü maddeleri uygulanmaz.
b) Sermaye artırımı
MADDE 163- (1) Devralan şirket sermayesini, devreden şirketin ortaklarının
haklarını koruyacak miktarda artırır.
(2) Bölünmede, ayni sermaye konulmasına ilişkin hükümler uygulanmaz. Bölünme
sebebiyle, kayıtlı sermaye sisteminde müsait olmasa bile, tavan değiştirilmeden sermaye
artırılabilir.
c) Yeni kuruluş
MADDE 164- (1) Bölünme çerçevesinde yeni bir şirketin kurulmasına bu Kanun ile
Kooperatifler Kanununun kuruluşa ilişkin hükümleri uygulanır. Sermaye şirketlerinin
kurulmasında, kurucuların asgari sayısına ve ayni sermaye konulmasına ilişkin hükümler
uygulanmaz.
d) Ara bilanço
12
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
MADDE 165- (1) Bilanço günüyle, bölünme sözleşmesinin imzası veya bölünme
planının düzenlenmesi tarihi arasında, altı aydan fazla bir zaman bulunduğu veya son
bilançonun çıkarılmasından itibaren, bölünmeye katılan şirketlerin malvarlıklarında önemli
değişiklikler meydana gelmiş olduğu takdirde, bir ara bilanço çıkarılır.
(2) Bu fıkranın (a) ve (b) bentlerinde öngörülen hükümler saklı kalmak kaydıyla, ara
bilançoya yıllık bilançoya ilişkin hüküm ve standartlar uygulanır. Ara bilanço için;
a) Fizikî envanter çıkarılması gerekli değildir.
b) Son bilançoda kabul edilmiş bulunan değerlemeler, sadece ticari defterlerdeki
hareketler ölçüsünde değiştirilir; amortismanlar, değer düzeltmeleri ve karşılıklar ile ticari
defterlerden anlaşılmayan işletme için önemli değer değişiklikleri de dikkate alınır.
3. Bölünme belgelerini denetleme ve inceleme hakkı
a) Bölünme sözleşmesi ve bölünme planı
aa) Genel olarak
MADDE 166- (1) Bir şirket, bölünme yoluyla, malvarlığının bölümlerini var olan
şirketlere devredecekse, bölünmeye katılan şirketlerin yönetim organları tarafından bir
bölünme sözleşmesi yapılır.
(2) Bir şirket, bölünme yoluyla, malvarlığının bölümlerini yeni kurulacak şirketlere
devredecekse, yönetim organı bir bölünme planı düzenler.
(3) Hem bölünme sözleşmesinin hem de bölünme planının yazılı şekilde yapılması ve
bunların genel kurul tarafından 173 üncü madde hükümlerine göre onaylanması şarttır.
bb) Bölünme sözleşmesinin ve bölünme planının içeriği
MADDE 167- (1) Bölünme sözleşmesi ve bölünme planı özellikle;
a) Bölünmeye katılan şirketlerin ticaret unvanlarını, merkezlerini ve türlerini,
b) Aktif ve pasif malvarlığı konularının devir amacıyla bölümlere ayrılmasını ve
tahsisini; açık tanımlamayla, bu bölümlere ilişkin envanteri; taşınmazları, kıymetli evrakı ve
maddi olmayan malvarlığını teker teker gösteren listeyi,
c) Payların değişim oranını ve gereğinde ödenecek denkleştirme tutarını ve devreden
şirketin ortaklarının, devralan şirketteki ortaklık haklarına ilişkin açıklamaları,
d) Devralan şirketin; intifa senedi, oydan yoksun pay ve özel hak sahiplerine tahsis
ettiği hakları,
e) Şirket paylarının değişim tarzlarını,
13
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
f) Şirket paylarının bilanço kârına hangi tarihten itibaren hak kazanacaklarını ve bu
istem hakkının özelliklerini,
g) Devreden şirketin işlemlerinin hangi tarihten itibaren devralan şirketin hesabına
yapılmış kabul edildiğini,
h) Yönetim organlarının üyelerine, müdürlere, yönetim hakkına sahip kişilere ve
denetçilere tanınan özel menfaatleri,
i) Bölünme sonucu devralan şirketlere geçen iş ilişkilerinin listesini, içerir.
b) Bölünmenin dışında kalan malvarlığı” hükmü yer almaktadır.
Şirket bölünmelerin yeterlik kriterlerine, yasaklılık durumuna ve sözleşmenin devrine
etkisine dair Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 12.11.2010 tarih ve 2010/DK.D-181 sayılı
Düzenleyici Kurul kararı ile “Şirketlerin yapısal değişiklikleri kapsamında şirket
bölünmelerinde bölünen şirkete ait yeterlilik kriterleri ile bölünen şirketin yasaklı olması
durumunda, aktif ve pasifi devralan şirketin, bölünen şirketin yasaklılık süresi boyunca kamu
ihalelerine katılıp katılamayacağı, bölünme işlemi sonucunda bölünme sözleşmesine konu
işletmeyi devralan şirketin 4735 sayılı Kanunun 16 ncı maddesi uyarınca ilk ihaledeki
koşulları sağlayıp sağlamayacağı ve bu tür işlemlerde idarenin onayının alınmasının gerekip
gerekmediği hususlarında görüş talep edilmektedir.
Ticari hayattaki gelişmelere paralel olarak son dönemde şirket bölünmeleri konusu
önem kazanmıştır. Bölünme, çok büyüyen ve çekirdek işletme konusundan uzaklaşan
şirketlerin ana konularına dönebilmelerine ve bu şekilde uzmanlaşmalarına olanak sağlayan
bir yol olarak ifade edilebilir. Bunun yanı sıra şirket sahibi sağlığında mirasçılarının
ortaklığı sürdüremeyeceklerine inanıyorsa şirketini bölmek suretiyle, mirasçılardan her
birine ayrı bir şirket düşmesini sağlayabilir. Ayrıca bölünme sayesinde halka açılmak isteyen
şirketlerin bir kısım varlıkları şirket dışına çıkararak yalnızca paylaşılması düşünülen
varlıklar ile halka açılması sağlanabilir. Yine uygulamada en sık karşılaşılan bölünme nedeni
olarak, belirli bir iktisadi sermaye ve deneyime sahip şirketlerin uzmanlaşma yoluna gitmenin
yanı sıra kendilerine bir finansör ortak bulma hususu gösterilebilir. Görüldüğü üzere
bölünme müessesinin birçok uygulama alanı olup bu işlem mali, iktisadi veya teknik
nedenlerle gerçekleşebilmektedir.
Türk Ticaret Kanununda ticaret şirketlerinin bölünmesine ilişkin herhangi bir
düzenleme bulunmamakla birlikte, “Bölünme” kavramı mevzuatımıza ilk kez, 5422 sayılı
Kurumlar Vergisi Kanununda 4684 sayılı Kanun ile yapılan değişiklik sonucunda girmiş,
Kurumlar Vergisi Kanununun 38 inci ve 39 uncu maddelerinde, şirketlerin bölünmesi
durumunda uygulanacak vergi hukuku kuralları belirlenmiştir. Diğer taraftan, Maliye
Bakanlığı ile Sanayi ve Ticaret Bakanlığının ortak hazırladığı “Anonim ve Limited
Ortaklıkların Kısmî Bölünme İşlemlerinin Usul ve Esaslarının Düzenlenmesi Hakkında
Tebliğ”de bölünme işlemlerine ilişkin usul ve esaslara yer verilmiştir.
Uygulamada bölünme işlemi, bölünme usulü veya malvarlığı devri kriterine göre
ayrıma tabi tutulmaktadır. Bölünme usulüne göre bölünme işlemi, devir suretiyle bölünme,
yeni şirket kurma suretiyle bölünme ve karma bölünme olarak gerçekleşmektedir. Malvarlığı
14
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
devri kriterine göre ise bölünme işlemi, tam bölünme veya kısmi bölünme olarak
gerçekleşmektedir.
Tam bölünme, bir sermaye şirketinin infisah ederek ortadan kalkması ve şirketin
bilanço kalemlerinin iki veya daha fazla yeni kurulan yahut var olan şirkete paylaştırılmasını
kısmi bölünme ise, sermaye şirketinin malvarlığının bir veya birden fazla bölümünün bölünen
şirketin sona ermesine neden olmayacak şekilde diğer sermaye şirketi ya da şirketlerine
devredilmesini ifade etmektedir.
Tam bölünmede, bölünen şirketin ortakları, devralan şirketlerin paylarını ve haklarını
iktisap edecektir. Kısmî bölünmede ise, bölünen şirketin ortakları, devralan şirketlerin
paylarını ve haklarını iktisap edecek veya bölünen şirket, devredilen malvarlığı bölümlerinin
karşılığında devralan şirketlerde ortaklık payları ve hakları elde edecek ve bu suretle yavru
şirket oluşturacaktır.
Diğer taraftan, genel olarak bölünme işlemlerinin özelliklerine bakıldığında, bu tür
işlemlerde külli halefiyet ilkesi geçerli olup, devralan şirket devraldığı tüm aktif ve pasiften
sorumlu olmaktadır. Ayrıca, tam bölünmede bölünen şirket tasfiyesiz sona ermektedir. Bu
itibarla, bölünme işleminde de aynen birleşme işleminde olduğu gibi malvarlığı ve hukuki
ilişkilerin kendiliğinden devri tam bölünme açısından ise tasfiyesiz sona erme ilkeleri
geçerliliğini korumaktadır.
Yukarıda yapılan açıklamalar ve Kamu İhale Kurulunun birleşme işlemlerine ilişkin
2009/DK.D-143 sayılı Kararı ve birleşme işlemlerinde sözleşmenin devrinde idarenin
onayının aranıp aranmayacağına ilişkin 2010/DK.D-58 sayılı Kararı ile bölünmenin aslında
birleşme işleminin tersi yönde gerçekleşen bir hukuki işlem olduğu dikkate alındığında,
bölünme işleminde de bölünme sözleşmesi çerçevesinde yer alan alacak, borç ve haklar için
külli halefiyet ilkesinin geçerli olacağı bölünen ortağa ait ve bölünme sözleşmesi kapsamında
yer alan bütün hukuki ilişkilerin bölünme sözleşmesinin tarafı diğer şirket ya da şirketlere
kendiliğinden geçeceği sonucuna varılmıştır.
Açıklanan gerekçe ve nedenlerle;
1) Bölünme sözleşmesinde yer verilen ve bölünmeye esas teşkil eden alan faaliyet
alanlarına ilişkin iş deneyim belgelerinin, o faaliyet alanına ilişkin işletmeyi devralan şirkete
geçeceğine,
2) Bilanço ve ciroya ilişkin yeterlilik kriterinin sağlanmasında, bölünen şirkete ait
geçmiş yıl bilanço ve cirolarının bölünme işlemine taraf bütün şirketler tarafından ayrı ayrı
(müstakil olarak) kullanılabileceğine,
3) Bilanço ve ciroya ilişkin yeterlilik kriterinin sağlanmasında, bölünme işleminin
gerçekleştiği yıla ait bilanço ve ciro değerlerinin kullanılmasında, ilgili mevzuatına göre
bölünme işlemine taraf şirketlerin faaliyet alanına dayalı olarak ayrıştırılma yapılması
durumunda bu değerlerin devralan şirket ya da şirketlerce kullanılabileceğine,
15
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
4) Bölünme sözleşmesine konu ve bu sözleşme kapsamında yer alan faaliyet alanında
görev yapmış anahtar teknik personelin bölünen şirkette geçirdiği sürenin devralan şirket ya
da şirketlerde geçmiş sayılacağına,
5) Bölünen şirketin kendisinin yasaklı olması durumunda bu şirketin yasaklılık süresi
boyunca, devralan şirketlerin ihalelere katılamayacağına,
6) Bölünen şirketin pay sahibi olup da, bölünme işlemi sonucunda devralan şirket ya
da şirketlerde yarıdan fazla pay sahipliği sıfatını kazanan ortak olunması durumunda,
devralan bu şirket ya da şirketlerin bu ortağın yasaklılık süresi boyunca ihalelere
katılamayacağına,
7) Bölünme işlemlerine taraf şirketlerin bu işlemlerle ilgili belge ve bilgilerini
ihalelere katılımda teklifleri kapsamında sunmasına; idarelerce bu şirketlerin sunduğu
belgelerdeki bilgilerin değerlendirilmesi ve yasaklılık teyidinin de bölünen şirketler ve ihaleye
katılan aday/ istekli ile bu isteklinin yarıdan fazla hissesine sahip kişiler dikkate alınarak
yapılmasına,
8) İhale sürecinin devam ettiği aşamada ihaleye teklif vermiş ve yeterlilik kriterlerini
sağlayan aday/isteklinin, ortak girişim olarak teklif sunan istekliler için de geçerli olmak
üzere, tam veya kısmi bölünmesi durumunda, faaliyet alanına ve bölünme sözleşmesinde yer
alan işletme ve unsurlara göre değerlendirilme yapmak koşuluyla bölünme sözleşmesinin
tarafı olan şirketin teklifi olarak kabul edilerek, idarelerce değerlendirmeye alınmasına,
9) Devam eden sözleşmelere ilişkin olarak, yüklenicinin bölünme işlemi sonucunda ve
bölünme sözleşmesi kapsamında devrettiği sözleşmenin devralan şirket tarafından
yürütüleceğinin idareye bildirilmesi gerektiğine,
10) Kararda yer alan hususlara ilişkin olarak Kamu İhale Genel Tebliğinde
düzenleme yapılmasına,” karar verilmiştir.
Söz konusu kararda kısmî bölünmede bölünen şirketin ortaklarının, devralan
şirketlerin paylarını ve haklarını iktisap edeceğeci veya bölünen şirket, devredilen malvarlığı
bölümlerinin karşılığında devralan şirketlerde ortaklık payları ve hakları elde edeceği ve bu
suretle yavru şirket oluşturacağının belirtilerek bölünme sözleşmesinde yer verilen ve
bölünmeye esas teşkil eden alan faaliyet alanlarına ilişkin iş deneyim belgelerinin, o faaliyet
alanına ilişkin işletmeyi devralan şirkete geçeceğine, aynı zamanda bilanço ve ciroya ilişkin
olarak da bilanço ve ciroya ilişkin yeterlilik kriterinin sağlanmasında, bölünen şirkete ait
geçmiş yıl bilanço ve cirolarının bölünme işlemine taraf bütün şirketler tarafından ayrı ayrı
(müstakil olarak) kullanılabileceğine karar verilmiştir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler”
başlıklı 39’uncu maddesinde yer alan hükme paralel olarak İdari Şartname’nin yukarıda
aktarılan 7.5.1’inci maddesinde yer alan düzenleme doğrultusunda isteklilerce teklif edilen
bedelin %15'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye
ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması
gereken aynı zamanda kısmi teklife açık olarak gerçekleştirilen ve her iki kısım içinde idarece
ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak belirlenen Fesleğen Temizlik
16
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
Bilgisayar Yemek Gıda Organizasyon Turizm Sanayi Ltd. Şti. tarafından iş deneyim belgesi
olarak teklif zarfı kapsamında “Tokat İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliği Tokat
Devlet Hastanesi” tarafından düzenlenmiş 2012/133404 İKN’li “Malzeme Dahil Pişirme
Servis ve Servis sonrası Hizmet Alımı” işine ait Sözleşme tarihi: 21.12.2012, Kabul tarihi:
1.12.2013 tarihi ve İş artışı dahil belge tutarı: 5.165.992,68 TL olan iş bitirme belgesinin
sunulduğu tespit edilmiştir.
İhale üzerinde bırakılan Fesleğen Tem. Bil. Yem. Gıda Org. Tur. San. ve Tic. Ltd.
Şti.ne ilişkin yukarıda aktarılan Ticaret Sicili Gazetesi örneğinden ihaleye teklif veren
Fesleğen Tem. Bil. Yem. Gıda Org. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ana faaliyet konusunun
özetle hazır yemek hizmetleri ve temizlik hizmetleri olduğu, ana faaliyet konusu özetle yemek
ve temizlik hizmetleri olan yavru şirket Fesleğen Kurumsal Yemek Gıda Sanayi ve Ticaret
Limited Şti.nin ihaleye teklif veren şirketten bölünme yoluyla oluşturulduğunun anlaşıldığı,
bölünme sözleşmesi kapsamında Fesleğen Tem. Bil. Yem. Gıda Org. Tur. San. ve Tic. Ltd.
Şti.ne ait İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından
düzenlenen 21.07.2014 tarihli ve 32379 sayılı 12 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme ve
Dağıtım Hizmeti Alım işine ait “Sözleşme Tarihi: 30.07.2013, İş Bitirme Belge Tarihi:
21.07.2014, Sözleşme Tutarı: 5.609.394,58 TL” olan iş bitirme belgesinin de bölünme sonucu
oluşan yavru şirkete devredildiği, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından ise teklif zarfı
kapsamında ise kısmi bölünmeyle oluşturulan yavru şirkete ait iş deneyim belgesinin
sunulmadığı, “Tokat İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliği Tokat Devlet Hastanesi”
tarafından kendi adına düzenlenmiş iş bitirme belgesinin sunulduğu, ortağına ait iş bitirme
belgesinin de sunulmadığından Tebliği’nin yukarıda aktarılan 11’inci maddesinde yer alan
açıklama çerçevesinde ortaklık durum belgesinin de teklif zarfı kapsamında sunulması gerekli
olmadığından başvuru sahibinin iş deneyimine ilişkin iddiasının yerinde olmadığı
anlaşılmıştır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Bilanço veya eşdeğer belgeler”
başlıklı 35’inci maddesinin 5’inci fıkrasında ihale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında
olan ihalelerde ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait bilançonun veya eşdeğer belgelerini
sunmayanların, iki önceki yıla ait belgelerini sunabileceği, bu belgelerde yeterlik kriterini
sağlayamayanların ise iki önceki yılın belgeleri ile üç önceki yılın belgelerini sunabileceği, bu
durumda, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik
kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılacağı,
Aynı Yönetmeliğin “İş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinin 9’uncu
fıkrasında da iş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalenin ihale veya son başvuru tarihi
yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait gelir tablosunu
sunmayanların, iki önceki yılın gelir tablosunu sunabileceği, bu gelir tablosunun yeterlik
kriterini sağlayamaması halinde ise iki önceki yılın ve üç önceki yılın gelir tabloları
sunulabileceği, bu durumda, gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması
üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılacağı hükme bağlanmıştır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Bilanço veya eşdeğer belgeler”
başlıklı 35’inci maddesinde yer alan hükme paralel olarak İdari Şartname’nin yukarıda
aktarılan 7.4.2’nci maddesinde yer alan düzenleme çerçevesinde bilanço veya eşdeğer
belgelerin ihaleye katılmak için gereken belgeler arasında sayılan ve her iki kısım için ihale
üzerinde bırakılan Fesleğen Tem. Bil. Yem. Gıda Org. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından
17
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
teklif zarfı kapsamında SMMM tarafından düzenlenmiş 2012 ve 2013 yılı bilanço verilerinin
dikkate alındığı “Bilanço Bilgileri Tablosu” ile ekinde 31.12.2013 tarihli ayrıntılı bilanço
tablosuna yer verildiği, ihale ilan tarihinin 11.03.2015 tarihi olmak üzere yılın ilk dört ayında
olan başvuruya konu ihalede de ihalenin yapıldığı yıldan iki önceki yıla ait belgelerini
sunabileceği dikkate alındığında başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olamadığı
anlaşılmıştır.
Aynı şekilde anılan istekli tarafından İdari Şartname’nin yukarıda aktarılan 7.4.3’üncü
maddesinde yer alan düzenleme çerçevesinde teklif zarfı kapsamında SMMM tarafından
onaylanmış 2012 ve 2013 yılına ait bilgileri içeren “31.12.2013 dönemi ayrıntılı gelir
tablosu”na yer verildiği, ihale ilan tarihinin 11.03.2015 tarihi olmak üzere yılın ilk dört ayında
olan başvuruya konu ihalede ihalenin yapıldığı yıldan iki önceki yıla ait belgelerini
sunabileceği dikkate alındığında başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının da yerinde olmadığı
anlaşılmıştır.
Ayrıca başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için
gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde yer alan (Ek-5, sf.18) “7.1.
İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında
sunmaları gerekir:
h) İstekliler ihale tarihi itibari ile geçerli "Gıda Üretim İzin Belgesi"ni teklif
zarfında sunacaktır.” şeklindeki düzenleme çerçevesinde ihale üzerinde bırakılan Fesleğen
Tem. Bil. Yem. Gıda Org. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif zarfı kapsamında kendi
adına düzenlenmiş 10.09.2012 tarih ve TR-06-K-004310 sayılı İşletme Kayıt Belgesi’nin
ihaleye sunulduğu, her ne kadar bu şirkette yukarıda aktarılan bilgiler çerçevesinde kısmi
bölünme gerçekleşmiş ve bölünen şirketin ana faaliyet konuları arasında yemek hizmetleri
işinin yer aldığı ve kısmi bölünme sonrasında da şirketin bu faaliyetine devam ettiği
anlaşılmakla birlikte söz konusu belgenin geçerliliğinin devam edip etmediği ve yeni kurulan
yavru şirket adına işletme kayıt belgesi düzenlenip düzenlenmediği hususu 18.06.2015 tarihli
ve 1409 sayılı yazı ile söz konusu belgeyi düzenleyen Ankara İl Gıda, Tarım ve Hayvancılık
Müdürlüğünden sorulmuş, ilgili idare tarafından da Fesleğen Tem. Bil. Yem. Gıda Org. Tur.
San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş işletme kayıt belgesinin geçerli olduğu, ayrıca yemek
hizmetleri alanında faaliyet gösteren yavru şirket Fesleğen Kurumsal Yemek Gıda Sanayi ve
Ticaret Limited Şirketi adına da işletme kayıt belgesinin düzenlendiği bildirilmiş ve söz
konusu belgeye yazı ekinde yer verilmiş olup yazı ve ekleri 23.06.2015 tarihinde Kurum
kayıtlarına alınmıştır. Bu bilgiler çerçevesinde de ihaleye de bölünmeye uğrayan şirketin
teklif verdiği ve işletme kayıt belgesinin geçerli olduğu dikkate alındığında başvuru sahibinin
bu yöndeki iddiasının da yerinde olmadığı anlaşılmıştır.
Ancak yukarıda aktarılan Düzenleyici Kurul kararında iş deneyim belgelerine ilişkin
olarak bölünme sözleşmesinde yer verilen ve bölünmeye esas teşkil eden alan faaliyet
alanlarına ilişkin iş deneyim belgelerinin, o faaliyet alanına ilişkin işletmeyi devralan şirkete
geçeceği belirtilerek ana faaliyet konusunun tamamen devri halinde devredilen faaliyete
ilişkin olarak edinilen iş deneyim belgelerinin devralan şirket tarafından kullanılabileceği
açıklanmıştır. İncelemeye konu kısmi bölünme gerçekleşen Fesleğen Tem. Bil. Yem. Gıda
Org. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ana faaliyet konusu olarak yemek hizmetlerine devam
edildiği, diğer taraftan kısmi bölünme sonucu oluşan ve tescil edilen yavru şirket Fesleğen
Kurumsal Yemek Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin de faaliyet konuları arasında
yemek hizmetinin yer aldığı ve bu alanda faaliyet yürütüldüğüne dair işletme kayıt belgesinin
18
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/040
: 63
: 01.07.2015
: 2015/UH.I-1862
düzenlendiği, bu durumda her iki şirketin de fiilen yemek hizmetini yürüttüğü anlaşıldığından
yukarıda aktarılan bölünme sözleşmesi/planı çerçevesinde yavru şirkete devredilen “İdarenin
adı: İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü İş Bitirme/İşin Adı:
12 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmeti Alım işi Sayı: 32379, Sözleşme
Tarihi: 30.07.2013, İş Bitirme Belge Tarihi: 21.07.2014, Sözleşme Tutarı: 5.609.394,58 TL”
bilgisini içeren bitmiş işe ilişkin iş deneyim belgesinin, 4734 sayılı kamu İhale Kanunu
kapsamında gerçekleştirilen ihalelerde iş deneyim belgesi olarak kullanılmasının mümkün
olamayacağı anlaşılmıştır. Bu çerçevede Fesleğen Tem. Bil. Yem. Gıda Org. Tur. San. ve Tic.
Ltd. Şti. adına düzenlenmiş 21.07.2014 tarih ve 32379 sayılı iş bitirme belgesinin iş deneyim
belgesinin belgeyi düzenleyen İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme
Müdürlüğü tarafından iptal edilerek söz konusu belgenin yavru şirket Fesleğen Kurumsal
Yemek Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi adına 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu
kapsamında yapılacak ihalelerde kullanılamayacağına dair şerh düşülerek yeniden
düzenlenmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince
itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
2) İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından
Fesleğen Tem. Bil. Yem. Gıda Org. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş 21.07.2014
tarih ve 32379 sayılı iş bitirme belgesinin iptal edilerek söz konusu belgenin yavru şirket
Fesleğen Kurumsal Yemek Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi adına 4734 sayılı Kamu
İhale Kanunu kapsamında yapılacak ihalelerde kullanılamayacağına dair şerh düşülerek
yeniden düzenlenmesi hususunun belgeyi düzenleyen İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Döner
Sermaye İşletme Müdürlüğü’ne bildirilmesine,.
Oybirliği ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Başkan
Kazım ÖZKAN
II. Başkan
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
Mehmet Zeki ADLI
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
Mehmet AKSOY
Kurul Üyesi
Kurul Üyesi
19
⚠️ Bu Karar Hakkında Mahkeme Kararı Bulunmaktadır
Bu karara ilişkin aşağıdaki mahkeme kararı verilmiştir. Lütfen güncel kararı inceleyin.
Pro Özellikler
Arama, arşiv, not alma ve PDF indirme için Pro üyelik gerekli.
Arşiv & Notlar
Kararları arşivlemek ve not almak için Pro üyelik gereklidir.