Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Ankara Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü
/
2015/69164-110 Personel ile Ambulans Şoförlüğü
Bilgi
İKN
2015/69164
Başvuru Sahibi
Sümerpak Temizlik Hizmetleri A.Ş.
İdare
Ankara Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü
İşin Adı
110 Personel ile Ambulans Şoförlüğü
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/061
: 23
: 21.10.2015
: 2015/UH.II-2767
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Dr.
Mehmet AKSOY
BAŞVURU SAHİBİ:
Sümerpak Temizlik Hizmetleri A.Ş.,
Mahmutbey Mah. İstoç Ticaret Merkezi 40. Ada 19/2 Bağcılar/İSTANBUL
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ankara Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü,
Mehmet Akif Ersoy Mah. Bağdat Cad. No: 62 Yenimahalle/ANKARA
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/69164 İhale Kayıt Numaralı “110 Personel ile Ambulans Şoförlüğü” İhalesi
KURUMCA YAPILAN İNCELEME:
Ankara Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 07.07.2015 tarihinde açık ihale usulü
ile gerçekleştirilen “110 Personel ile Ambulans Şoförlüğü” ihalesine ilişkin olarak Sümerpak
Temizlik Hizmetleri A.Ş. tarafından 22.09.2015 tarih ve 78680 sayı ile Kurum kayıtlarına
alınan 22.09.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2015/2445 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ilk ihale komisyon kararında ihale kendileri
üzerinde bırakılmışken, başka bir istekli tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusu
sonucunda verilen düzeltici işlem kararının ardından idarece ihalenin, 23.08.2015 tarihinde
Resmi Gazete’de yayımlanan 2016-2017 yıllarını kapsayan toplu sözleşme gereğince 112
istasyonlarında çalışan görevlilere yemek ücretlerinin 2016 ve 2017 yıllarında nakit olarak
ödenmeye başlanacağı, bu sebeple Müdürlüklerince 14.09.2015 tarihinde yapılacak “112 Acil
Sağlık İstasyonları İçin Günlük Yemek Alım ve Dağıtımı Hizmet Alım İhalesi”nin iptal
edildiği, ihale dokümanında yemek bedelinin idare tarafından karşılanacağı düzenlenmekle
birlikte, 2016 yılı Ocak ayından itibaren nakit yapılacak yemek bedelinden ihale kapsamında
çalıştırılacak 110 personelin yararlanamayacağı, yemek bedelinin ayni olarak karşılanması
sebebiyle yaklaşık maliyet hesabına da dâhil edilmediği, 110 personel için yemek hizmeti
alımının idareyi aşırı külfete sokacağı ve öngörülmeyen bu duruma yönelik olarak idarece
yemek bedelinin nakit olarak verilmesini öngören bir düzenlemeye gidilerek yeniden ihaleye
çıkılmasının amaçlandığı gerekçeleriyle iptal edilmesinin mevzuata uygun olmadığı,
isteklilerin İdari Şartname’de öngörülen giderleri dikkate alarak tekliflerini hazırladıkları,
ancak ihaleden sonraki bir tarihte, 23.08.2015 tarihinde, Resmi Gazete’de yayımlanan bir
hükümle 112 acil yardım istasyonlarında çalışan memurlara yemek ücretinin nakdi
verileceğinden hareketle, bu merkezlerde çalışacak 110 işçi için ihale yapmanın külfet olacağı
yorumuyla ihalenin iptal edildiği, ihaleye ait tip sözleşme uyarınca öngörülemeyen durumlar
için % 20 oran dahilinde iş artışı yapılabileceği, bu düzenleme gereğince ilgili mevzuat
1
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/061
: 23
: 21.10.2015
: 2015/UH.II-2767
hükmünün uygulamaya konulacağı 01.0.1.2016 tarihi beklenilerek memurlara nakit yemek
gideri verilmek suretiyle iş artışı yapılarak yemek hizmeti satın alınabileceği veya çevre resmi
kurumlardan yemek satın alınabileceği, idarece bunların bir külfet olarak değerlendirilerek
ihalenin iptal edilmesinin idarenin iptal yetkisini keyfî olarak kullandığı anlamına geldiği
iddialarına yer verilmiştir.
İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
İnceleme konusu ihalenin ilan tarihinin 05.06.2015, ihale tarihinin de 07.07.2015
olduğu, idarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi sonucunda, 17 adet ihale
dokümanı satın alındığı, 4 isteklinin ihaleye teklif sunduğu, 1 isteklinin teklifinin
değerlendirme dışı bırakıldığı, kalan 3 isteklinin teklifinin geçerli teklif olarak kabul edildiği,
geçerli tekliflerin tamamının sınır değere eşit olmak üzere 10.551.720,00 TL tutarında olduğu,
tekliflerin eşit olması sebebiyle idare tarafından 25.10.2014 tarihli ve 29156 sayılı Resmi
Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin
“Tekliflerin eşit olması” başlıklı 63’üncü maddesinin (a) bendine göre işlem yapılarak EKAP
üzerinden vergi matrahı/net satışlar oranının sorgulandığı, bu çerçevede eşit teklif veren
istekliler için vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının hesaplanarak başvuru
sahibi Sümerpak Temizlik Hiz. A.Ş.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Pilmen
Yemek Hiz. Tem. Otomasyon Gıda İnş. Taah. San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti.-HKB Sos. Hiz. İnş.
Eğitim. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin teklifinin de ekonomik açıdan en avantajlı ikinci
teklif olarak belirlendiği, 07.08.2015 tarihinde Pilmen Yemek Hiz. Tem. Otomasyon Gıda
İnş. Taah. San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti.-HKB Sos. Hiz. İnş. Eğitim. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi
tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusu üzerine 02.09.2015 tarihli ve 2015/UH.II-2380
sayılı Kurul kararı ile eşit tekliflerin değerlendirilmesinde 28.07.2015 tarihli ve 29428 sayılı
Resmi Gazete’de yayımlanan Yönetmelik hükmünün uygulanması ve bu aşamadan sonraki
ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi yönünde düzeltici işlem
tesis edilmesine karar verildiği, söz konusu Kurul kararının ardından ihale komisyonu
tarafından alınan 15.09.2015 tarihli ihale komisyonu kararıyla ihalenin, “2016 ve 2017 yılları
için Kamu Görevlilerinin Geneline ve Hizmet Kollarına Yönelik Mali ve Sosyal Haklara
İlişkin 2016 ve 2017 yıllarını kapsayan 3. Dönem Toplu Sözleşme imzalanmış ve 23/08/2015
tarihli ve 29454 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanmıştır. Üçüncü bölüm/Sağlık ve Sosyal
Hizmet Koluna İlişkin Toplu Sözleşme’nin 24. Maddesinde geçen ‘Sağlık Bakanlığı 112 acil
sağlık hizmetlerinde görev yapan kamu görevlilerinden Devlet Memurları Yiyecek Yardımı
Yönetmeliği’nin ek 2’nci maddesinden yararlanma imkanı bulunmayanlara, döner sermaye
bütçesinden karşılanmak üzere 22/06/1978 tarihli ve 2155 sayılı Kanuna göre tayın bedeli
verilir. Bu maddenin uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı’nın görüşü
üzerine Sağlık Bakanlığınca belirlenir.’ gereğince 112 istasyonlarında çalışan memurlara
yemek ücretleri 2016-2017 yıllarında nakit olarak ödenmeye başlanacaktır. Bu sebeple
Müdürlüğümüzce 14.09.2015 tarihinde gerçekleştirilecek ve 2015/104647 kayıt numaralı
‘112 Acil Sağlık İstasyonları İçin Günlük Yemek Alım ve Dağıtımı Hizmet Alım İhalesi’
harcama yetkilisi tarafından iptal edilmiştir.
Bu ihalenin dokümanında yemeğin idarece karşılanacağı belirlenmiş olmakla birlikte
2016 yılı Ocak ayından itibaren nakit yapılacak olan yemek bedelinden ihale kapsamında
çalışacak 110 şirket çalışanı personel yararlanamayacaktır. Ayrıca idarece hazırlanan
yaklaşık maliyet tespitinde yemek bedelinin ayni olarak karşılanacağından hesaplamaya dahil
2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/061
: 23
: 21.10.2015
: 2015/UH.II-2767
edilmemiştir. Yukarıda zikredilen sebeplerden dolayı Acil Sağlık Hizmetleri 112 Acil Yardım
İstasyonlarında çalışan memurlara yemeğin nakit olarak ödenmesi nedeniyle; ihale
kapsamında çalışacak sadece 110 personel için yemek hizmeti alımının İdareyi aşırı külfete
sokacağı, öngörülmeyen bu durum için 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’nun Temel İlkeler
başlıklı Madde 5-‘İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit
muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve
zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.’
hükmü ile İdarece yemek bedelinin nakit olarak verilmesini belirten bir düzenlemeye gidilerek
yeniden ihaleye çıkılması...,” gerekçeleriyle Kamu İhale Kanunu’nun 39’uncu maddesine
göre iptal edildiği görülmüştür.
İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adı “110 Personel İle
Ambulans Şoförlüğü” olarak belirtilmiş olup, anılan Şartname’nin ekinde, işin miktarı ve türü
tablo halinde
Sıra No Açıklama
Birimi
Ay
İşçi
Sayısı
Ay/gün/saat
Sağlık Mezunu Ambulans Şoförü (Asgari
1
2
90,00 36
Ücretin % 56 fazlası)
Sağlık dışı Ambulans Şoförü
(Asgari Ücretin % 36 fazlası)
Ay
20,00 36
Sıra No Açıklama
Birimi
Miktarı
Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri için
1
2
Sağlık Mezunu Ambulans Şoförü (Asgari
Ücretin % 56 fazlası)
Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri için
Sağlık dışı Ambulans Şoförü
Gün
Gün
1.056
240
(Asgari Ücretin % 36 fazlası)
Şeklinde gösterilmiştir.
Yine İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” üst başlıklı 25.3.2’nci
maddesinde “Yemek ve yol giderleri: Yemek idare tarafından karşılanacaktır.
Sürücülere ödenecek yol gün sayısı aylık 26 gün, günlük bedel brüt 5 TL/kişi ve bordroda
gösterilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.
İhale komisyonunun iptal gerekçesine esas oluşturan 23.08.2015 tarihli ve 29454 sayılı
Resmî Gazete'de yayımlanan Kamu Görevlilerinin Geneline ve Hizmet Kollarına Yönelik
Mali ve Sosyal Haklara İlişkin 2016 ve 2017 yıllarını kapsayan 3. Dönem Toplu
Sözleşme’nin “Genel Hükümler”e ilişkin “Kapsam” başlıklı 1’inci maddesinin ilk fıkrasında
“Bu Toplu Sözleşme; kamu görevlilerinin geneline ilişkin mali ve sosyal haklarla ilgili
bölümü 4688 sayılı Kamu Görevlileri ve Toplu Sözleşme Kanunu kapsamına giren kamu
kurum ve kuruluşlarının, her bir hizmet kolu kapsamına giren mali ve sosyal haklarla ilgili
bölümü ise ilgili hizmet kolu kapsamına giren kamu kurum ve kuruluşlarının kadro ve
pozisyonlarında istihdam edilen kamu görevlileri hakkında uygulanır.” düzenlemesi yer
almaktadır.
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/061
: 23
: 21.10.2015
: 2015/UH.II-2767
Aynı Toplu Sözleşme’nin Üçüncü Bölümü’nde yer alan Sağlık ve Sosyal Hizmet
Koluna İlişkin Toplu Sözleşme’nin “112 acil sağlık hizmetlerinde görevli personele tayın
bedeli verilmesi” başlıklı 24’üncü maddesinde “(1) Sağlık Bakanlığı 112 acil sağlık
hizmetlerinde görev yapan kamu görevlilerinden Devlet Memurları Yiyecek Yardımı
Yönetmeliğinin ek 2 nci maddesinden yararlanma imkanı bulunmayanlara, döner sermaye
bütçesinden karşılanmak üzere 22/6/1978 tarihli ve 2155 sayılı Kanuna göre tayın bedeli
verilir. Bu maddenin uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığının görüşü
üzerine Sağlık Bakanlığınca belirlenir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Toplu Sözleşme’nin ilgili maddesinde atıfta bulunulan 11.12.1986 tarihli ve 19308
sayılı Devlet Memurları Yiyecek Yardımı Yönetmeliğinin ek 2’nci maddesinde “Bu
Yönetmeliğe göre yiyecek yardımından yararlanacak personelden Sağlık Bakanlığı 112 acil
sağlık hizmetlerinde görev yapan personel (sözleşmeli personel dâhil), il sağlık
müdürlüklerinin yemek servislerinden veya il sağlık müdürlüklerince belirlenen Sağlık
Bakanlığına bağlı yataklı tedavi kurumlarının yemek servislerinden ücret ödemeden
yararlanır. Bu personelden hizmetin kesintisiz olması nedeniyle görev yerinden
ayrılamayacak durumda bulunanlar kumanya verilmek suretiyle bu yardımdan
yararlandırılabilir. Bu maddenin uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Sağlık Bakanlığınca
belirlenir.” hükmü yer almaktadır.
Yine Toplu Sözleşme’nin ilgili maddesinde atıfta bulunulan 22.06.1978 tarihli ve 2155
sayılı Bazı Kamu Personeline Tayın Bedeli Verilmesi Hakkında Kanun’un 1’inci maddesinde
“Barışta ve savaşta Milli Savunma Bakanlığı bütçesine bağlı fiili kadrolarda bulunan subay,
askeri memur, astsubay, uzman çavuş, sivil memur ve yardımcı hizmetler personeline, Milli
Savunma Bakanlığı ile Türk Silahlı Kuvvetleri kıt'a ve kurumlarında görevli Maliye
Bakanlığına bağlı muhasebeler teşkilatındaki memur ve yardımcı hizmetler personeline; Milli
Savunma Bakanlığı ile Türk Silahlı Kuvvetleri kıt’a ve kurumlarında görevli Devlet
Meteoroloji İşleri Genel Müdürlüğü kadrolarındaki memur ve yardımcı hizmetler
personeline; Jandarma Genel Komutanlığı fiili kadrolarında görevli subay, askeri memur,
astsubay, uzman jandarma çavuş, sivil memur ve yardımcı hizmetler personeli ile Jandarma
Genel Komutanlığı kuruluşlarında görevli Maliye Bakanlığına bağlı muhasebeler
teşkilatındaki memur ve yardımcı hizmetler Personeline; Emniyet Genel Müdürlüğü
kadrolarında görevli her sınıf personele; Milli İstihbarat Teşkilatında görevli sivil
memurlara; Gümrük Muhafaza merkez ve iller kuruluşundaki muhafaza ve muamele sınıfı
kadrolarına dahil memurlara ve muhafaza teşkilatında görevli gemi adamlarına, Orman
Bakanlığı ve Orman Genel Müdürlüğü hizmetlerinde çalışan orman muhafaza memurlarıyla
bunlara refakat eden şoförlerine ayda günlük er tayın istihkakının bir aylık tutarı tayın bedeli
olarak verilir.
(Mülga ikinci fıkra: 24/5/2007-5668/12 md.)
Tayın bedelinin aylık tutarı o yılın Bütçe Kanununda gösterilen miktarı aşmamak
üzere, Ankara mahalli rayici üzerinden Milli Savunma, İçişleri ve Maliye ve Orman
Bakanlıklarınca müştereken saptanır.” hükmü bulunmaktadır.
25.06.2001 tarihli ve 4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikaları ve Toplu Sözleşme
Kanunu’nun “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu Kanunun amacı, kamu görevlilerinin
ortak ekonomik, sosyal ve meslekî hak ve menfaatlerinin korunması ve geliştirilmesi için
4
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/061
: 23
: 21.10.2015
: 2015/UH.II-2767
oluşturdukları sendika ve konfederasyonların kuruluşu, organları, yetkileri ve faaliyetleri ile
sendika ve konfederasyonlarda görev alacak kamu görevlilerinin hak ve sorumluluklarını
belirlemek ve toplu sözleşme yapılmasına ilişkin usul ve esasları düzenlemektir.” hükmü,
“Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde de “Bu Kanun, Devletin veya diğer kamu tüzel
kişilerinin yürütmekle görevli oldukları kamu hizmetlerinin görüldüğü genel, katma ve özel
bütçeli idareler, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı kuruluşlarda kamu iktisadî
teşebbüslerinde, özel kanunlarla veya özel kanunların verdiği yetkiye dayanarak kurulan
banka ve teşekküller ile bunlara bağlı kuruluşlarda ve diğer kamu kurum veya kuruluşlarında
işçi statüsü dışında çalışan kamu görevlileri hakkında uygulanır.” hükmü yer almaktadır.
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “... Bir işverenden,
işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir
bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş
alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer
işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu
ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş
sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan
yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur.
Asıl işverenin işçilerinin alt işveren tarafından işe alınarak çalıştırılmaya devam
ettirilmesi suretiyle hakları kısıtlanamaz veya daha önce o işyerinde çalıştırılan kimse ile alt
işveren ilişkisi kurulamaz. Aksi halde ve genel olarak asıl işveren alt işveren ilişkisinin
muvazaalı işleme dayandığı kabul edilerek alt işverenin işçileri başlangıçtan itibaren asıl
işverenin işçisi sayılarak işlem görürler. İşletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle
uzmanlık gerektiren işler dışında asıl iş bölünerek alt işverenlere verilemez.
(Ek fıkra: 1/7/2006-5538/18 md.) Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak
kurulan kamu kurum ve kuruluşları ile bunların doğrudan veya dolaylı olarak sermayesinin
en az yüzde ellisine sahip oldukları ortaklıklarda, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu veya diğer
kanun hükümleri çerçevesinde, hizmet alımı amacıyla yapılan sözleşmeler gereğince,
yüklenici aracılığıyla çalıştırılanlar, bu şekilde çalışmış olmalarına dayanarak;
a) Bu kurum, kuruluş ve ortaklıklara ait kadro veya pozisyonlara atanmaya,
b) Bu kurum, kuruluş ve ortaklıklara ait işyerlerinin kadro veya pozisyonlarında
çalışanlar için toplu iş sözleşmesi, personel kanunları veya ilgili diğer mevzuat hükümlerine
göre belirlenen her türlü malî haklar ile sosyal yardımlardan yararlanmaya,
hak kazanamazlar...” hükmüne yer verilmiştir.
10.09.2014 tarihli ve 6552 sayılı İş Kanunu ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde
Kararnamelerde Değişiklik Yapılması ile Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair
Kanun’un 13’üncü maddesinde “5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri
Kanununun 8 inci maddesine aşağıdaki fıkralar eklenmiştir.
4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci
fıkrasının (e) bendi uyarınca ihale edilen işlerde, 22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş
Kanununun 2 nci maddesinde tanımlanan asıl işveren-alt işveren ilişkisi çerçevesinde alt
işveren tarafından münhasıran bu Kanun kapsamına giren kamu kurum ve kuruluşlarına ait
işyerlerinde çalıştırılan işçileri kapsayacak olan toplu iş sözleşmeleri; alt işverenin
yetkilendirmesi kaydıyla merkezi yönetim kapsamındaki kamu idarelerinin üyesi bulunduğu
kamu işveren sendikalarından birisi tarafından 18/10/2012 tarihli ve 6356 sayılı Sendikalar
ve Toplu İş Sözleşmesi Kanunu hükümlerine göre yürütülür ve sonuçlandırılır. Toplu iş
5
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/061
: 23
: 21.10.2015
: 2015/UH.II-2767
sözleşmesinin kamu işveren sendikası tarafından bu fıkraya göre sonuçlandırılması hâlinde,
belirlenen ücret ve sosyal haklardan kaynaklanan bedel artışı kadar idarece fiyat farkı
ödenir. Kamu işveren sendikası tarafından yürütülmeyen ve sonuçlandırılmayan toplu iş
sözleşmeleri için fiyat farkı ödenemez, 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin yedinci fıkrası
esas alınarak asıl işveren sıfatından dolayı ücret farkına hükmedilemez ve asıl işveren
sıfatıyla sorumluluk yüklenemez. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin esas ve usuller, Çalışma
ve Sosyal Güvenlik Bakanlığının görüşü alınmak suretiyle Maliye Bakanlığınca belirlenir...”
hükmü yer almaktadır.
Anayasa’nın “Kamu hizmeti görevlileriyle ilgili hükümler” üst başlıklı 128’inci
maddesinde “Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzelkişilerinin genel idare
esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli
görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür. Memurların ve diğer kamu
görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları ve yükümlülükleri, aylık ve
ödenekleri ve diğer özlük işleri kanunla düzenlenir. (Ek cümle: 12/9/2010-5982/12 md.)
Ancak, malî ve sosyal haklara ilişkin toplu sözleşme hükümleri saklıdır. Üst kademe
yöneticilerinin yetiştirilme usul ve esasları, kanunla özel olarak düzenlenir.” hükmüne yer
verilmiştir.
14.07.1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun “Kapsam” başlıklı
1’inci maddesinde “Bu Kanun, Genel ve Katma Bütçeli Kurumlar, İl Özel İdareleri,
Belediyeler, İl Özel İdareleri ve Belediyelerin kurdukları birlikler ile bunlara bağlı döner
sermayeli kuruluşlarda, kanunlarla kurulan fonlarda, kefalet sandıklarında veya Beden
Terbiyesi Bölge Müdürlüklerinde çalışan memurlar hakkında uygulanır.
Sözleşmeli ve geçici personel hakkında bu Kanunda belirtilen özel hükümler
uygulanır.” hükmü, aynı Kanun’un “İstihdam şekilleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “Kamu
hizmetleri; memurlar, sözleşmeli personel, geçici personel ve işçiler eliyle gördürülür…”
hükmü bulunmaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde, kamu hizmetlerine ve idareye
hizmetin görülmesinde iştirak eden ve yapılan bir ihale sonucu asıl işveren idareyle alt işveren
yüklenici arasında imzalanan bir sözleşmeye dayalı olarak, işin yüklenicisi bir gerçek veya
tüzel kişiye bağlı olarak çalışan personelin, yukarıda aktarılan mevzuatta bahsi geçen kamu
görevlisi sayılamayacağı, dolayısıyla hizmet alımı amacıyla yapılan sözleşmeler gereğince,
yüklenici aracılığıyla özel hukuk hükümlerine tabi olarak çalıştırılan bu personelin, kamu
kurum, kuruluş ve ortaklıklara ait işyerlerinin kadro veya pozisyonlarında çalışanlar için toplu
iş sözleşmesi, personel kanunları veya ilgili diğer mevzuat hükümlerine göre belirlenen her
türlü malî haklar ile sosyal yardımlardan yararlanamayacağı, bu itibarla idarenin iptal
gerekçesine dayanak olarak gösterilen ve 4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikaları ve Toplu
Sözleşme Kanunu gereğince imzalanan, Kamu Görevlilerinin Geneline ve Hizmet Kollarına
Yönelik Mali ve Sosyal Haklara İlişkin 2016 ve 2017 yıllarını kapsayan 3. Dönem Toplu
Sözleşme’nin ihale konusu işte alt işveren-yüklenici bünyesinde özel hukuk hükümlerine tabi
olarak çalışan personele uygulanamayacağı, asıl işveren-alt işveren ilişkisi çerçevesinde alt
işveren tarafından münhasıran Kanun kapsamına giren kamu kurum ve kuruluşlarına ait
işyerlerinde çalıştırılan işçileri kapsayacak olan toplu iş sözleşmelerinin alt işverenin
yetkilendirmesi kaydıyla merkezi yönetim kapsamındaki kamu idarelerinin üyesi bulunduğu
kamu işveren sendikalarından biri tarafından 18.10.2012 tarihli ve 6356 sayılı Sendikalar ve
6
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/061
: 23
: 21.10.2015
: 2015/UH.II-2767
Toplu İş Sözleşmesi Kanunu hükümlerine göre yürütülüp sonuçlandırılacağı, belirlenen ücret
ve sosyal haklardan kaynaklanan bedel artışı kadar idarece fiyat farkı da ödenebileceği,
Bunun yanında, iptal gerekçesinde belirtilen 112 Acil Yardım İstasyonlarında çalışan
memurlara yemeğin nakit olarak ödenmesi nedeniyle ihale kapsamında çalışacak sadece 110
personel için yemek hizmeti alımının idareyi aşırı külfete sokacağı gerekçesinin de yukarıda
bahsedilen gerekçe ile ihale konusu işte alt işveren bünyesinde çalışan personelin memur ve
diğer kamu görevlisi sayılmaması sebebiyle, Kamu Görevlilerinin Geneline ve Hizmet
Kollarına Yönelik Mali ve Sosyal Haklara İlişkin 2016 ve 2017 yıllarını kapsayan 3. Dönem
Toplu Sözleşme çerçevesinde söz konusu personele yemek bedelinin nakdi olarak verilmesi
zorunluluğunun bulunmaması ve ihale dokümanında ayni olarak karşılanacağı öngörülen
yemek hizmetinin, gerekiyorsa, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda belirtilen usuller
kullanılmak suretiyle temin edilebileceği dikkate alındığında, gerçekçi olmadığı
anlaşıldığından, ihale komisyonunun Kamu İhale Kurulu’nun düzeltici işlem kararının
ardından ihalenin iptaline yönelik gerekçeleri mevzuata uygun bulunmamıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici
işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, idarenin ihalenin iptali
kararının iptal edilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak
yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
İdarenin ihalenin iptali kararının iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Başkan
Ali Kemal AKKOÇ
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Kurul Üyesi
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
Dr. Mehmet AKSOY
Kurul Üyesi
7