Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Konya Valiliği Halk Sağlığı Müdürlüğü
/
2015/93025-Kit Karşılığı Cihaz Kullanma Uygulaması Hemoglobin Varyant Kiti
Bilgi
İKN
2015/93025
Başvuru Sahibi
Kreon Medikal Sistemler San. ve Tic. A.Ş.
İdare
Konya Valiliği Halk Sağlığı Müdürlüğü
İşin Adı
Kit Karşılığı Cihaz Kullanma Uygulaması Hemoglobin Varyant Kiti
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/055
: 24
: 18.09.2015
: 2015/UM.II-2584
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki
ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY
BAŞVURU SAHİBİ:
Kreon Medikal Sistemler San. ve Tic. A.Ş.,
Uzayçağı Caddesi 1155.Sokak No: 21 Ostim/ Yenimahalle/ANKARA
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Konya Valiliği Halk Sağlığı Müdürlüğü,
Horozluhan Mah. Abdülbasri Sok. No: 4 Selçuklu/KONYA
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/93025 İhale Kayıt Numaralı “Kit Karşılığı Cihaz Kullanma Uygulaması Hemoglobin
Varyant Kiti” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Konya Valiliği Halk Sağlığı Müdürlüğü tarafından 25.08.2015 tarihinde açık ihale
usulü ile gerçekleştirilen “Kit Karşılığı Cihaz Kullanma Uygulaması Hemoglobin Varyant
Kiti” ihalesine ilişkin olarak Kreon Medikal Sistemler San. ve Tic. A.Ş.nin 14.08.2015
tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 18.08.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine,
başvuru sahibince 01.09.2015 tarih ve 74134 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.09.2015
tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2015/2252 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname’nin 15’inci maddesinde yer alan
“Cihazları oluşturacak sistem bileşenleri (pompa, dedektör, oto sampler, vb) aynı ticari
marka adı altında olmalıdır” düzenlemesinin rekabeti engellediği, söz konusu düzenlemenin
bilimsel dayanağı olmadığı ve üç yönden hukuka aykırı olduğu, şöyle ki,
- Aynı markalı cihaz bileşenlerinin söz konusu Şartname’nin diğer teknik
gerekliliklerini sağlayamaması durumunda sistemin randımanlı olarak çalışamayacağı,
dolaysıyla bahse konu Şartname’ye aykırı bir mal alınmış olacağı,
- Teknik Şartname’nin anılan maddesindeki şartları taşıyan ve birbiriyle entegre
çalışan farklı markalı bileşenlerle sağlanabilecek cihazlarla daha ucuz fiyat teklifi
alınabileceği,
- Cihaz bileşenlerinin hepsinin (ups -kesintisiz güç kaynağı- dahil) aynı marka adı
altında üretilmiyor olabileceği, bu durumun ihaleye teklif verecek istekli sayısını kısıtlamış
olacağı, dolayısıyla ihale konusu cihazları oluşturacak sistem bileşenlerinin aynı marka adı
altında üretilmiş olmasına ilişkin şartın rekabeti ortadan kaldıracağı, ayrıca Kamu İhale Genel
Tebliği’nin 60.2’nci maddesinde kitler için temin edilecek cihazların sadece teknik
özelliklerinin belirtilmesi gerektiğine yönelik açıklamanın yer aldığı, marka ve model
1
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/055
: 24
: 18.09.2015
: 2015/UM.II-2584
belirtilebileceğine ilişkin düzenlemeye yer verilmediği, anılan Tebliğin 60.6’ncı maddesinde
ise kit alımı ihalelerinde cihazlarla ve/veya kitlerle ilgili olarak marka belirlemesi ve sınırlama
yapılamayacağının açıkça ifade edildiği, bu nedenle başvuruya konu ihalenin iptal edilmesi
gerektiği, öte yandan idare tarafından söz konusu ihale kapsamında 05.08.2015 tarihinde
demonstrasyon yapıldığı, farklı markalardan oluşan cihaz grubu ile demonstrasyona
katıldıkları ancak demonstrasyon sırasında veya sonrasında sonucun olumsuz veya uygun
olmadığına ilişkin olarak rapor veya tutanak ile tespitte bulunulmadığı, şikâyet başvurusu
üzerine idarece alınan kararda ise yapılan demonstrasyon sonucunda Hb varyant analizi için
doğru ve güvenilir sonuç elde edilmesinde tereddütlerin oluştuğunun belirtildiği, ancak
yapılan demonstrasyonun başarılı olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12’inci maddesinde
“…İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale
dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler,
verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar
içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.
Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara
uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve
tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün
belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer
verilmeyecektir.
Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik
özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek
şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,
Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 14’üncü
maddesinde “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası
olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve
fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat
eşitliğini sağlaması zorunludur.
(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal standart ve dengi uluslararası standartlara
uygunluğu sağlamaya yönelik düzenleme yapılabilir. Ancak ulusal standardın bulunmaması
durumunda sadece uluslararası standart esas alınarak düzenleme yapılabilir.
(3) Teknik şartnamede, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün
belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez.
Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmadığı veya teknik özelliklerin
belirlenmesinin mümkün olmadığı hallerde, “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla
marka veya model belirtilebilir…” hükmü yer almaktadır.
Yukarıda yer alan hükümlerden de anlaşıldığı üzere, dokümanda yapılacak
düzenlemelerde, rekabeti engelleyici hususlara yer verilmemesi ve belli bir marka ve/veya
model belirtilmemesi ve yapılan düzenlemelerde bütün istekliler için fırsat eşitliğinin
sağlanması gerektiğine dikkat edilmesi kanuni bir zorunluluktur.
2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/055
: 24
: 18.09.2015
: 2015/UM.II-2584
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz
temini ihaleleri” başlıklı 60’ıncı maddesinde “60.1. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici
olarak cihaz temini ihalesi kitlerin teslim programına uygun olarak idareye teslim edilmesi ile
bu kitlerin tahlil edildiği cihazların sözleşmede belirtilen süre boyunca idarenin
laboratuvarında kurulu bulundurulması ve yüklenicinin sözleşmede öngörülen diğer
yükümlülükleri yerine getirmesi olarak tanımlanabilir.
60.2. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini incelendiğinde;
kitlerin, ihale dokümanında belirtilen teslim sürelerine uygun olarak idareye teslim
edilmelerine karşın kitlerin tahlil edildiği cihazların kitlerin tamamı kullanılıncaya kadar
idarede kaldığı, ihale dokümanlarında cihazların idarede çalıştırılacağı süreye ilişkin açık
bir düzenleme yapılmadığı “cihazlar, kitlerin bitimine kadar idarede çalışır halde hazır
bulundurulacaktır” gibi ifadelere yer verildiği görülmektedir. Bu düzenlemeler ise hukuki
sorunlar ortaya çıkarmakta; cihazların idarede kullanılacağı sürenin belirsizliği isteklilerce
kit fiyatlarına yansıtılmaktadır. Kamu kaynaklarının verimli kullanılması ve hukuki sorunların
yaşanmaması için ihale dokümanında kit ve kitlerin tahlil edileceği cihazın teknik
özelliklerinin, teslim sürelerinin, cihazların kurulumu ile cihazların idarece kullanılacağı
süreye ve yüklenicinin diğer yükümlülüklerine ilişkin açık bir düzenleme yapılması
gerekmektedir.
…
60.6. İdare tarafından ihale dokümanında teklif edilen kitler ile kitlerin tahlilinin
gerçekleştirileceği cihazın aynı marka olması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılmayacaktır.”
açıklamaları yer almaktadır.
İdari Şartname’nin 2.1’inci maddesinde ihale konusu malın adı “Kit Karşılığı Cihaz
Kullanma Uygulaması Hemoglobin Varyant Kiti Alımı” olarak belirtilmiştir.
Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’inci maddesinde “…7.5.3.3.Teklif edilen cihazlar, kitler ve firma T.C. Tıbbi Cihaz
ve Ulusal Bilgi Bankası Veri Tabanı na kayıtlı olmalı ve T.C. Sağlık Bakanlığınca onaylı
olmak zorundadır. İstekliler bu kayda ilişkin TITUBB belgelerini teklif zarflarında sunmak
zorundadırlar.
7.5.6. Teklif edilen cihazlara ait Orijinal Katalog ve Türkçe Tercümesi teklif zarfında
bulunmalıdır.
Teknik Şartnameye birebir uygunluk belgesi verilecektir.
Teknik Şartnamede istenilen özelliklerin teknik dokümanlarda yer alması gerekli olup,
şartnameye cevabı uygun olmayan teklifler değerlendirme dışı bırakılır…” düzenlemesi
bulunmaktadır.
Teknik Şartname’nin “Hemoglobin Varyant Analiz Cihazlarının Teknik Özellikleri”
başlıklı (B) bölümünün 15’inci maddesinde “Cihazları oluşturacak sistem bileşenleri (pompa,
dedektör, oto-sampler, vb) aynı ticari marka adı altında olmalıdır.” düzenlemesi,
Bahse konu Teknik Şartname’nin “Tekliflerin Hazırlanması” başlıklı (I) bölümünün
3’üncü maddesinde ise “Teklifleri değerlendirme komisyonu gerekli gördüğü hallerde
demonstrasyon isteyebilir. Demostrasyon ihale komisyonunun talebi doğrultusunda Konya
Halk Sağlığı Laboratuvarında, ihale komisyonunun belirleyeceği tarih ve saatte
yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/055
: 24
: 18.09.2015
: 2015/UM.II-2584
Cihazları oluşturacak sistem bileşenlerinin aynı marka olma şartının getirildiği Teknik
Şartname’nin bahse konu düzenlemesinin başvuruya konu ihalede rekabeti engellediği iddia
edilmektedir. Şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararda ise farklı modellerdeki
cihazlar için üretilen farklı sistem bileşenlerinin bir araya getirilmesi suretiyle oluşturulan
cihaz grubunda oluşabilecek en küçük hatanın bile çok ciddi olumsuz sonuçlar doğurabileceği
belirtilmektedir. Anılan kararda ayrıca 05.08.2015 tarihinde başvuru sahibine yapılan demo
çalışmasında Hb varyant analizi için doğru ve güvenilir sonuç elde edilebilmesinde
tereddütlerin oluştuğunun açıkça görüldüğü ifade edilmektedir.
Teknik Şartname’nin itirazen şikâyete konu maddesinde istekli tarafından kit karşılığı
temin edilecek cihazın sadece sistem bileşenlerinin (pompa, dedektör, oto-sampler, vb) aynı
ticari markadan oluşması gerektiğinin ifade edildiği, söz konusu düzenlemenin ihale
kapsamında sunulacak kitler ile kitlerin tahlilinin gerçekleştirileceği, cihazın aynı marka
olması gerektiğine ilişkin bir düzenleme olmadığı, anılan düzenlemede belli bir marka veya
model belirtilmediği gibi belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara da
yer verilmediği, sadece cihaz bileşenlerinin aynı marka olmasının istenildiği, dolayısıyla söz
konusu düzenlemenin belli bir markaya işaret etmediği anlaşılmış ve anılan düzenlemenin
mevzuata aykırılık oluşturmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Ayrıca şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararda yer alan, farklı marka ve
model cihazlar için üretilen sistem bileşenlerinin bir araya getirilmesi suretiyle oluşturulan
cihaz grubunda oluşabilecek en küçük hatanın çok ciddi olumsuz sonuçlar doğurabileceği
hususu ile ihale konusu malın niteliği göz önüne alındığında bahse konu düzenlemenin
idarenin takdir yetkisi çerçevesinde değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.
Diğer taraftan ihale dokümanı incelendiğinde İdari Şartname’de demonstrasyon
yapılacağına dair bir düzenlemenin bulunmadığı, Teknik Şartname’ye herhangi bir atıfın da
yapılmadığı, Teknik Şartname’de ihale komisyonunca gerekli görülmesi halinde
demonstrasyon yapılacağının ifade edildiği, bu itibarla demonstrasyonun başvuruya konu
ihalede yeterlik kriteri olarak belirlenmediği anlaşılmıştır. Ancak ihale tarihinden önce idare
tarafından başvuru sahibinin hemoglobin varyant analizi cihazına ilişkin olarak demo
çalışması yapıldığı, sonucun demonstrasyonu gerçekleştiren Uzm. Dr. Bülent Aydınbelge,
İlknur Yener ve Meziyet Budak tarafından 05.08.2015 tarihinde tutanak altına alındığı
görülmüştür.
Bu çerçevede, her ne kadar şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararda başvuru
sahibinin demo çalışmasında Hb varyant analizi için doğru ve güvenilir sonuç elde
edilebilmesinde tereddütler oluştuğunun açıkça görüldüğü ifade edilse de, ihale tarihinden
önce yapılan söz konusu işlemin demonstrasyon niteliği taşımadığı anlaşıldığından, başvuru
sahibine ilgili işlemin sonucunun bildirilmesine gerek bulunmamaktadır. Ayrıca idarece
yapılan söz konusu işlemin demonstrasyon niteliği taşımadığı ve demonstrasyon yapılmasının
başvuruya konu ihalede yeterlik kriteri olarak belirlenmediği göz önüne alındığında başvuru
sahibinin ihaleye teklif vermesini engelleyen bir husususun bulunmadığı anlaşılmaktadır.
4
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/055
: 24
: 18.09.2015
: 2015/UM.II-2584
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Başkan
Kazım ÖZKAN
II. Başkan
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
Mehmet Zeki ADLI
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
Mehmet AKSOY
Kurul Üyesi
Kurul Üyesi
5