2015/UM.II-3595 - Kamu İhale Kararı - 323 Kalem Tıbbi Sarf, Laboratuvar Sarf, Cerrahi Sütur ve Kbrn Ünitesi Sarf Malzemeleri

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/076

: 50

: 30.12.2015

: 2015/UM.II-3595

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi

GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Farmasol Tıbbı Ürünler Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi,

VEKİLİ:

Av. Suat Murat ÇELİKTEN

1450. Sok. Ulusoy Plaza Kat: 7 No: 9/26-27 Çukurambar/Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Isparta İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

İstiklal Mah. 113. Cad. No: 84 32100 ISPARTA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/154335 İhale Kayıt Numaralı “323 Kalem Tıbbi Sarf, Laboratuvar Sarf, Cerrahi Sütur

ve Kbrn Ünitesi Sarf Malzemeleri” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Isparta İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 16.12.2015 tarihinde

açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “323 Kalem Tıbbi Sarf, Laboratuvar Sarf, Cerrahi Sütur

ve Kbrn Ünitesi Sarf Malzemeleri” ihalesine ilişkin olarak Farmasol Tıbbı Ürünler Sanayi ve

Ticaret Anonim Şirketinin 20.11.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin

27.11.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 07.12.2015 tarih ve 94995 sayı

ile Kurum kayıtlarına alınan 07.12.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda

bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/3207 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname’nin 8.1’inci maddesinde “yerli

malı teklif eden yerli istekliye ihalenin tamamında %1 oranında fiyat avantajı

uygulanacaktır.” düzenlemesine yer verildiği, bu düzenlemenin 4734 sayılı Kamu İhale

Kanunu’nun 63’üncü maddesinin (c) bendine açıkça aykırı olduğu, İdari Şartname’nin anılan

maddesinde yer alan düzenlemenin yerli malı teklif eden istekliler lehine %1 oranında

uygulanacak olan fiyat avantajının %15 olarak değiştirilmesi gerektiği, ayrıca Bilim Sanayi ve

Teknoloji Bakanlığı tarafından ilan edilen orta ve ileri teknoloji sanayi ürünleri listesinde yer

alan malların yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranında fiyat avantajı sağlamasının

kanuni zorunluluk olduğu, bu oranın uygulanması konusunda idarenin takdir yetkisi

bulunmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/076

: 50

: 30.12.2015

: 2015/UM.II-3595

4374 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Yerli istekliler ile ilgili düzenlemeler” başlıklı

63’üncü maddesinde “İhalelere sadece yerli isteklilerin katılması ile yerli istekliler ve yerli

malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı tanınmasına ilişkin olarak aşağıdaki

düzenlemeler esas alınır…

…c) Mal alımı ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine % 15 oranına kadar

fiyat avantajı sağlanabilir. Ancak, Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından ilgili

kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri arasından

belirlenen ve her yıl ocak ayında Kurum tarafından ilan edilen listede yer alan malların

ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı

sağlanması zorunludur.

d) Yerli malı belirlenmesine ilişkin usul ve esaslar Bilim, Sanayi ve Teknoloji

Bakanlığı tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak belirlenir. İsteklilerce

teklif edilen malın yerli malı olduğu, bu usul ve esaslara uygun olarak düzenlenen yerli malı

belgesi ile belgelendirilir…” hükmüne,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yerli malını teklif edenler lehine

fiyat avantajı uygulanması^”başlıklı 61’inci maddesinde “Yaklaşık maliyeti eşik değerin

altında kalan mal alımı ihalelerine sadece yerli isteklilerin katılabileceğine ilişkin düzenleme

yapılabilir. Ayrıca sadece yerli isteklilerin katılımına açık ihalelerde, yerli malı teklif eden

yerli istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir.

(2) Mal alımı ihalelerinde yaklaşık maliyetine bakılmaksızın, tüm isteklilerin

katılabileceğine ilişkin düzenleme yapılabilir ve bu ihalelerde yerli malı teklif eden istekliler

lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir.

(3) İhale veya ön yeterlik ilanı ve idari şartnamede, yerli malı teklif edenler lehine

tanınan fiyat avantajı oranı belirtilir.

(4) Yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı tanınan ve birden fazla mal

kaleminden oluşan ihalelerin, kısmi teklife açık olarak gerçekleştirilmesi ve fiyat avantajı

tanınan her bir kısmın tek bir mal kaleminden oluşması zorunludur. Kısmi teklife açık

ihalelerde, kısımların birinde, birkaçında veya tamamında yerli malı teklif eden istekliler

lehine aynı veya farklı oranlarda fiyat avantajı sağlanabilir. Yerli malı teklif eden istekliler

lehine fiyat avantajı, yerli malı teklif etmeyen diğer isteklilerin söz konusu mal kalemi için

teklif ettikleri bedele, kendi teklif bedelleri üzerinden ihale dokümanında belirlenen fiyat

avantajı oranı esas alınarak hesaplanan tutarın eklenmesi suretiyle bulunur. İhale veya ön

yeterlik ilanı ve idari şartnamede, yerli malı teklif edenler lehine tanınan fiyat avantajı oranı

belirtilir.

Her yıl Ocak ayında Kurum tarafından ilan edilen orta ve yüksek teknolojili

sanayi ürünleri listesinde yer alan malların ihalelerinde, yerli malı teklif eden istekliler lehine

% 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanması zorunludur. Söz konusu zorunlu fiyat

avantajı uygulaması, ilanı veya duyurusu bu listenin yayımlanmasından sonra yapılan mal

alımı ihalelerinde uygulanacaktır…” hükmüne yer verilmiştir.

2011/13 sayılı Başbakanlık Genelgesi’nde “Tasarruf ve rekabet ilkelerine uygun

hareket edilmesi kaydıyla, ülkemiz ihtiyaçlarının yerli ürünlerden karşılanması ekonomimiz

açısından büyük önem taşımaktadır.

Bu çerçevede, mevzuatımızda yerli ürün kullanımına yönelik mevcut hükümlerin

uygulanmasına özen gösterilmesine ilave olarak, kamu kurum ve kuruluşlarınca

gerçekleştirilecek mal alımlarına ilişkin uygulamalarda;

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/076

: 50

: 30.12.2015

: 2015/UM.II-3595

1.Teknik şartnamelerde Türkiye’de üretilen ürünlerin teklif edilmesini engelleyen

düzenlemelerin yapılmaması,

2.Kamu ihale mevzuatına aykırı olarak, isteklilerin ithal ürün ya da belirli bir ülkenin

malını teklif etmesine yönelik düzenlemelerin yapılmaması,

3. Ürünlere ilişkin olarak yabancı belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen ve

zorunlu olmayan belgelerin ihale dokümanlarında aranmaması,

4.İthal ürün teklif eden isteklilerin yurt dışında mal teslim edebilmelerine imkan

tanınması durumunda, teslim yeri, navlun, gümrük ve vergi giderleri gibi unsurların

tekliflerin değerlendirilmesinde nasıl dikkate alınacağına dair ihale dokümanlarında

düzenlemelerin yapılması,

5. İthal ürün teklif eden isteklilere mal tesliminden önce akreditif açılarak ön ödeme

yapılmasına imkan tanınması durumunda, Türkiye’de üretilen ürünleri teklif eden isteklilere

de avans ödemesi yapılmasına yönelik ihale dokümanlarında düzenleme yapılması,

hususlarının dikkate alınarak, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamındaki alımlar

ile Devlet Malzeme Ofisinden gerçekleştirilecek alımlarda öncelikli olarak Türkiye’de

üretilen ürünlerin tercih edilmesini ve kamu kurum ve kuruluşları yöneticilerinin bu konuda

gereken duyarlılığı göstermelerini önemle rica ederim.” açıklaması yer almaktadır.

İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin 2.1’inci maddesinde işin adının “323 Kalem Tıbbi

Sarf, Laboratuvar Sarf, Cerrahi Sütur ve Kbrn Ünitesi Sarf Malzemeleri Alımı” şeklinde

belirtildiği, işin miktarı ve türünün de anılan Şartname ekinde yer aldığı görülmüştür.

Anılan Şartname’nin “İhalenin yabancı isteklilere açıklığı ve yerli malı teklif edenler

lehine fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 8’inci maddesinde“8.1. İhale, yeterlik kriterlerini

taşıyan yerli ve yabancı tüm isteklilere açıktır. Yerli malı teklif eden istekliye ihalenin

tamamında % 1 (bir) oranında fiyat avantajı uygulanacaktır. Yerli malı teklif eden isteklilerin

fiyat avantajından yararlanabilmesi için teklif ettiği mala/mallara ilişkin yerli malı

belgesini/belgelerini sunması zorunludur. “düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı uygulanması”

başlıklı 35.3’üncü maddesinde “35.3. Yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı

uygulanması:

35.3.1.Yerli malı teklif edenler lehine fiyat avantajı, Mal Alımı İhaleleri Uygulama

Yönetmeliğinin 61 inci maddesi esas alınarak hesaplanacaktır...” düzenlemesine yer

verilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat maddeleri uyarınca, mal alımı ihalelerinde idare

tarafından yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranına kadar fiyat avantajı

sağlanabileceği, söz konusu fiyat avantajının sağlanabilmesi ihale dokümanında yerli malı

teklif edenler lehine tanınan fiyat avantajı oranının belirtilmesi gerektiği, Bilim Sanayi ve

Teknoloji Bakanlığı tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak orta ve yüksek

teknolojili sanayi ürünleri arasından belirlenen ve her yıl ocak ayında Kurum tarafından ilan

edilen listede yer alan malların ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranına

kadar fiyat avantajı sağlanmasının zorunlu olduğu hüküm altına alınmıştır.

Durum böyle iken, orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri listesinde yer alan

ürünlere ilişkin ise idarenin yerli isteklilere fiyat avantajı uygulamasının zorunlu olduğu,

ancak uygulanacak olan oranın %15’e kadar idare tarafından belirlenmesi hususunda takdir

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/076

: 50

: 30.12.2015

: 2015/UM.II-3595

yetkisinin mutlak ve sınırsız olmadığı, bu nedenle takdir yetkisinin kamu yararı ve hizmet

gerekleri dikkate alınarak kullanılması gerektiği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, İdari Şartname’nin ekinde belirtilen 323 kalem tıbbi sarf,

laboratuvar sarf, cerrahi sütur ve kulak burun ünitesi sarf malzemeden bir kısmının orta ve

yüksek teknolojili sanayi ürünleri listesinde yer aldığı, bahse konu ihale dokümanında fiyat

avantajı uygulanacağının düzenlenmesiyle, orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri

listesinde yer alan malların ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı

sağlanması zorunluluğunun karşılandığı, bununla birlikte söz konusu fiyat avantajının neden

üst sınırdan belirlenmediği hususunda somut ve hukuken geçerli bir sebep gösterilmeden, %1

oranında olmak üzere asgari değerde belirlenmesinin, piyasa koşullarında yerli malı teklif

eden istekliler lehine amaçlanan fiyat avantajını alımın niteliği, sektörün durumu gibi

parametreler göz önünde tutulduğunda sağlayamayacağı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı sağlanmasına ilişkin

düzenlemenin Kanun koyucunun bu maddeye ilişkin amacıyla bağdaşmadığı gibi, bu amacın

gerçekleşmesini de fiilen engelleyeceği, bunun yanında idarenin şikâyet başvurusuna verdiği

cevapta, fiyat avantajının %1 olarak belirlenmesine ilişkin hiçbir gerekçe sunulmadan

şikâyetin reddedildiği dikkate alındığında, şikâyete konu düzenlemenin hukuken

denetlenebilir bir geçerliliğe dayanmadığının ortaya çıktığı, bu itibarla anılan düzenlemenin

kanunun amacına ve kamu yararına uygun olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin

iddiasının uygun olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle

giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin

iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/076

: 50

: 30.12.2015

: 2015/UM.II-3595

KARŞI OY

Başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik itirazen şikayet başvuru dilekçesindeki

iddiası kapsamında Kurul çoğunluğunca “ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiası

kapsamında yapılan incelemeye göre;

Yerli malı teklif eden isteklilere fiyat avantajının nasıl uygulanacağı Kamu İhale

Kanunu’nun “Yerli istekliler ile ilgili düzenlemeler” başlıklı 63’üncü maddesinde ve Mal

Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Yerli malını teklif edenler lehine fiyat avantajı

uygulanması” başlıklı 61’inci maddesinde ayrıntılı bir şekilde düzenlenmiştir.

Başvuruya konu ihale 323 Kalem Tıbbi Sarf, Laboratuvar Sarf, Cerrahi Sitür ve Kbrn

Ünitesi Sarf Malzemeleri alımı ihalesi olup, İdari Şartname’nin ekinde belirtilen sarf

malzemelerinden bir kısmının orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri listesinde yer aldığı,

İdari Şartname’nin “İhalenin yabancı isteklilere açıklığı ve yerli malı teklif edenler lehine

fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale, yeterlik kriterlerini taşıyan

yerli ve yabancı tüm isteklilere açıktır. Yerli malı teklif eden istekliye ihalenin tamamında % 1

(bir) oranında fiyat avantajı uygulanacaktır. Yerli malı teklif eden isteklilerin fiyat

avantajından yararlanabilmesi için teklif ettiği mala/mallara ilişkin yerli malı

belgesini/belgelerini sunması zorunludur” düzenlemesine yer verilerek, bahse konu ihale

dokümanında fiyat avantajı uygulanacağının düzenlendiği,

Aynı Şartname’nin “Yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı uygulanması”

başlıklı 35.3’üncü maddesinde “35.3. Yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı

uygulanması:

35.3.1.Yerli malı teklif edenler lehine fiyat avantajı, Mal Alımı İhaleleri Uygulama

Yönetmeliğinin 61 inci maddesi esas alınarak hesaplanacaktır...” düzenlemesine yer

verildiği,

Söz konusu düzenlemelerle, orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri listesinde yer

alan malların ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı sağlanması

zorunluluğunun karşılandığı görülmüştür.

Kamu İhale Kanunu’nun 63’üncü maddesinde ve Mal Alımı İhaleleri Uygulama

Yönetmeliğinin 61’inci maddesinde yer verilen mevzuat hükümleri ile ihale dokümanında yer

verilen düzenlemeler birlikte değerlendirildiğinde, mal alımı ihalelerinde idare tarafından

yaklaşık maliyete bakılmaksızın yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranına kadar

fiyat avantajı sağlanabileceği, bu durumda ihale ilanında ve İdari Şartname’de yerli malı teklif

edenler lehine tanınan fiyat avantajı oranının belirtileceği, diğer taraftan Bilim, Sanayi ve

Teknoloji Bakanlığı tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak orta ve yüksek

teknolojili sanayi ürünleri arasından belirlenen ve her yıl ocak ayında Kurum tarafından ilan

edilen listede yer alan malların ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranına

kadar fiyat avantajı sağlanmasının zorunlu olduğu, bu itibarla anılan listede yer almayan

ürünlere fiyat avantajı uygulanmasının ve uygulanacak olan oranın %15’e kadar idarenin

takdirinde olduğu, söz konusu listede yer alan ürünlere ilişkin ise idarenin fiyat avantajı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2015/076

: 50

: 30.12.2015

: 2015/UM.II-3595

uygulamasının zorunlu olduğu ancak uygulanacak olan oranın %15’e kadar idare tarafından

belirlenebileceği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, alıma konu sarf malzelerinin bir kısmının Kurum tarafından ilan

edilen orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri listesinde yer aldığı, yerli malı teklif eden

istekliye ihalenin tamamında fiyat avantajı uygulanacağı ve söz konusu fiyat avantajının da

idarenin %15 oranına kadar takdir hakkı çerçevesinde İdari Şartname’de %1 olarak

belirlendiği anlaşıldığından, yerli malı teklif eden istekliye %1 oranında fiyat avantajı

uygulanmasına ilişkin yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmış

olup başvuru sahibinin iddiası uygun görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle; yukarıda belirtilen açıklamalar doğrultusunda idarece ihale

dokümanında yerli istekli lehine %1 oranında fiyat avantajı uygulanmasına ilişkin yapılan

düzenleme mevzuata aykırı bulunmadığından “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar

verilmesi gerektiği yönündeki düşüncem ile Kurul çoğunluğunun “ihalenin iptaline”

niteliğindeki kararına katılmıyorum.

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları

Kamu İhale Kararları

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları