Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Elazığ İl Özel İdaresi
/
2014/72749-4. Grup 7. Etap Palu C2 Tipi Afet Konutları
Bilgi
İKN
2014/72749
Başvuru Sahibi
Baysaklar İnş. San. Tic. Ltd. Şti.-Abdulsamet DEMİRBAĞ Ortak Girişimi
İdare
Elazığ İl Özel İdaresi
İşin Adı
4. Grup 7. Etap Palu C2 Tipi Afet Konutları
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/057
: 1
: 06.10.2015
: 2015/UY.II-2643
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Hasan
KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY
BAŞVURU SAHİBİ:
Baysaklar İnş. San. Tic. Ltd. Şti.-Abdulsamet DEMİRBAĞ Ortak Girişimi,
İcadiye Mah. Kuyulu Sok. Acar İşh. B Blok Kat:2 No:4 ELAZIĞ
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Elazığ İl Özel İdaresi,
Malatya Yolu Üzeri 3. Km 23100 ELAZIĞ
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/72749 İhale Kayıt Numaralı “4. Grup 7. Etap Palu C2 Tipi Afet Konutları” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Elazığ İl Özel İdaresi tarafından 21.07.2014 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “4. Grup 7. Etap Palu C2 Tipi Afet Konutları” ihalesine ilişkin olarak
Baysaklar İnş. San. Tic. Ltd. Şti.-Abdulsamet Demirbağ Ortak Girişiminin 25.07.2014
tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.08.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine,
başvuru sahibince 19.08.2014 tarih ve 26769 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.08.2014
tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuş, itirazen şikâyet başvurusu
üzerine alınan 10.09.2014 tarihli ve 2014/UY.II-3096 sayılı Kurul kararına karşı Baysaklar
İnş. San. Tic. Ltd. Şti. - Abdulsamet Demirbağ Ortak Girişimi tarafından anılan Kurul
kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle dava açıldığı anlaşılmış olup, Danıştay
13. Dairesince verilen 04.06.2015 tarihli ve E:2015/80, K:2015/2087 sayılı karar üzerine
Kurulun 09.09.2015 tarihli ve 2015/MK-421 sayılı kararı ile anılan Mahkeme kararında
belirtilen gerekçeler doğrultusunda başvuru sahibinin birinci iddiasının esasının
incelenmesine karar verilmiştir.
Başvuruya ilişkin olarak 2014/2476-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında
yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İhale üzerinde bırakılan istekli Atlı İnş. Gıda Canlı Hayv. San. ve Tic. Ltd. Şti.
tarafından iş deneyiminin tevsiki amacıyla, 2008 yılından beri şirketin %50’den fazla
hissesine sahip ortağı Harun Reşit Polat’a ait iş denetleme belgesinin sunulduğu, adı geçen
kişinin ilk ortaklık tarihinden 2014 yılı Ocak ayına kadar 657 sayılı Devlet Memurları
Kanunu’na tabi olarak bir kamu kurumunda çalıştığı, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama
Yönetmeliği’nin 47’nci ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 28’inci maddeleri ile
emsal nitelikteki Kamu İhale Kurulu kararları uyarınca gerçek kişi ortağın devlet memuru
olduğu sürece belgeyi yarıdan fazla hisseye sahip olduğu şirkete kullandırabilmesi mümkün
1
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/057
: 1
: 06.10.2015
: 2015/UY.II-2643
olmadığından ve söz konusu kişinin memuriyetten ayrıldığı tarihten itibaren en az bir yıllık
kesintisiz şirket ortağı olması şartı gerçekleşmediğinden, ihale üzerinde bırakılan isteklinin iş
deneyim belgesinin uygun görülmeyerek teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,
2) İhale üzerinde bırakılan istekli Atlı İnş. Gıda Canlı Hayv. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin
yarısından fazla hissesine sahip Harun Reşit Polat hakkında 2011/456 sayılı iddianame ile
ihaleye fesat karıştırma suçundan kamu davası açıldığı, temyiz aşamasında olan ve henüz
kesinleşmeyen dava nedeni ile ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı
bırakılması gerektiği, mahkemece verilen ara karar gerekçe gösterilerek idarece davanın
bittiğine hükmedilmesi ve bu karara göre işlem tesis edilmesinin hukuka uygun olmadığı
iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin 1’inci iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar
tespit edilmiştir.
Söz konusu iddiaya ilişkin inceleme, ihale ilanının yayımlandığı 30.06.2014 tarihinde
yürürlükte bulunan ihale mevzuatı çerçevesinde yapılmıştır.
Denetim ve yönetim faaliyetlerinden edinilen iş deneyim belgelerine ilişkin olarak
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı
39’uncu maddesinin ikinci fıkrasında “Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik
için … ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan
işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen … işlerle
ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.” hükmü,
Anılan maddenin dokuzuncu fıkrasında “Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek
üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması
halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları
veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya
davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır
kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “İş Deneyim Belgelerinin Değerlendirilmesi” başlıklı 48’inci
maddesinde; “…
(6) İş deneyim belge tutarlarının değerlendirilmesinde;
a) İş bitirme ve iş durum belge tutarları tam olarak,
b) Gerçek kişilerce denetim faaliyetleri nedeniyle alınan iş denetleme belgesi tutarları;
belgeye hak kazanma tarihinden itibaren ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda
tam olarak,
c) Gerçek kişilerce yönetim faaliyetleri nedeniyle alınan belge tutarları; beşte bir
oranında,
ç) Tüzel kişiliğin, en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip gerçek kişi
ortağının,
1) Yarıdan fazla hisseye sahip olduğu tarihten önce almaya hak kazandığı iş
denetleme belgesi tutarı, belge sahibinin yarıdan fazla hisseye sahip olduğu tarihten itibaren
ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda tam olarak,
2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/057
: 1
: 06.10.2015
: 2015/UY.II-2643
2) Yarıdan fazla hisseye sahip olduğu tarihten itibaren almaya hak kazandığı iş
denetleme belgesi tutarı, belgeye hak kazanma tarihinden itibaren ilk beş yıl beşte bir
oranında, daha sonraki yıllarda tam olarak, … dikkate alınır.” hükmü yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan Yönetmelik hükümleri gereğince tüzel kişi ortağın iş deneyim
belgesinin tüzel kişilikte kullanılmasının, bu kişinin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine
sahip olması, ilk ilan veya davet tarihi itibarı ile bu şartın son bir yıldır kesintisiz
korunduğunun ticaret sicil memurluğu veya YMM ya da SMMM tarafından ilk ilan veya
davet tarihinden sonra düzenlenen belge ile tevsik edilmesi koşuluna bağlandığı
anlaşılmaktadır.
İhaleye teklif sunan Atlı İnş. Gıda Canlı Hayv. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyimini
tevsik etmek üzere sunduğu iş deneyim belgesinin, anılan tüzel kişiliğin gerçek kişi ortağı
olan Harun Reşit Polat adına Elazığ Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 25.06.2013
tarih ve 773 sayı ile düzenlenen iş denetleme belgesi olduğu, Harun Reşit Polat’ın işin
başlangıcından geçici kabulün yapıldığı 10.01.2001 tarihine kadar kontrol şefi olarak görev
yaptığı,
11.07.2014 tarihinde Elazığ Ticaret ve Sanayi Odası ticaret sicil memuru A.Mustafa
Fenoscu tarafından düzenlenerek onaylanan ortaklık durum belgesinde, Harun Reşit Polat’ın
Atlı İnş. Gıda Canlı Hayv. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin belgenin düzenlendiği tarihten önceki beş
yıl boyunca kesintisiz yüzde elliden fazla hissesine sahip olduğuna ilişkin bilgilerin yer aldığı
görülmüştür.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükmü ve Ticaret Sicil Memurluğu tarafından düzenlenen
belgeye göre Harun Reşit Polat’ın söz konusu ihalenin ilk ilan tarihinden önceki bir yıl
süresince kesintisiz olarak Atlı İnş. Gıda Canlı Hayv. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin yarısından fazla
hissesine sahip olması nedeniyle iş denetleme belgesinin anılan tüzel kişilikte kullanılmasına
hukuki engelin bulunmadığı anlaşılmıştır.
Ancak söz konusu belgenin anılan ihalede iş deneyimini tevsik etmek üzere kullanılıp
kullanılmayacağına ilişkin değerlendirmenin, Harun Reşit Polat’ın kamu görevlisi olması ve
kamu görevinden ayrıldığı tarih bakımından da bu hususu düzenleyen mevzuata göre ayrıca
değerlendirilmesi gerekmektedir.
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun “Ticaret ve diğer kazanç getirici
faaliyetlerde bulunma yasağı” başlıklı 28’inci maddesinde “Memurlar Türk Ticaret Kanununa
göre (Tacir) veya (Esnaf) sayılmalarını gerektirecek bir faaliyette bulunamaz, ticaret ve
sanayi müesseselerinde görev alamaz, ticari mümessil veya ticari vekil veya kollektif
şirketlerde ortak veya komandit şirkette komandite ortak olamazlar.(Görevli oldukları
kurumların iştiraklerinde kurumlarını temsilen alacakları görevler hariç). Memurlar, mesleki
faaliyette veya serbest meslek icrasında bulunmak üzere ofis, büro, muayenehane ve benzeri
yerler açamaz; gerçek kişilere, özel hukuk tüzel kişilerine veya kamu kurumu niteliğindeki
meslek kuruluşlarına ait herhangi bir iş yerinde veya vakıf yükseköğretim kurumlarında
çalışamaz. Memurların üyesi oldukları yapı, kalkınma ve tüketim kooperatifleri, kamu kurumu
niteliğindeki meslek kuruluşları ve kanunla kurulmuş yardım sandıklarının yönetim, denetim
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/057
: 1
: 06.10.2015
: 2015/UY.II-2643
ve disiplin kurulları üyelikleri ile özel kanunlarda belirtilen görevler bu yasaklamanın
dışındadır…” hükmü,
6201 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 124’üncü maddesinde, “Ticaret şirketleri;
kollektif, komandit, anonim, limited ve kooperatif şirketlerden ibarettir. Bu Kanunda, kollektif
ile komandit şirket şahıs; anonim, limited ve sermayesi paylara bölünmüş komandit şirket
sermaye şirketi sayılır.” hükmü yer almaktadır.
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ile 6201 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun
yukarıda aktarılan hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, devlet memurlarının ticari bir
faaliyette bulunmasının, ticaret ve sanayi müesseselerinde görev almasının, ticari mümessil,
ticari vekil veya ticaret şirketlerinden kollektif şirketlerde ortak veya komandit şirkette
komandite ortak olmalarının yasaklandığı, ancak yönetim ve karar mekanizmasında yer
almadıkları sürece devlet memurlarının sermaye şirketlerine ortak olmalarını kısıtlayan
hukuki bir engelin bulunmadığı anlaşılmaktadır.
4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında; … İş bitirme, yönetim
veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki
istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu
belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde
en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın
aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur. …” hükmü,
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgelerinin verilmesi”
başlıklı 47’nci maddesinin onüçüncü fıkrasında; “4734 sayılı Kanun kapsamındaki idareler
ile diğer kamu kurum ve kuruluşlarında hangi sıfatla olursa olsun görevli olanlara ait iş
deneyim belgeleri ve mezuniyet belgeleri, bu kişilerin görevleri devam ettiği sürece
kullanılamaz ve kullandırılmaz” hükmü yer almaktadır.
Anılan Yönetmelik hükmünde kamu görevlisi olarak çalışanların sahip oldukları iş
deneyim belgelerini, bu kişilerin kamu görevlerinin devam ettiği sürece kullanamayacağı/
kullandırılamayacağı hüküm altına alınmıştır. 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin
üçüncü fıkrasında ise belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerde bu
belgelerin kullanılabilmesi için bu kişilerin en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla
hissesine sahip olmaları gerektiği hüküm altına alınmıştır.
Diğer taraftan, Yönetmelik’te yapılan düzenleme ile tüzel kişilikte tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip gerçek kişi ortağının iş denetleme belgesinin nasıl
kullanılması gerektiği konusunda ikili bir ayırıma gidilmiştir.
Belge sahibinin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olduğu tarihten önce
hak kazandığı iş denetleme belgesinin tüzel kişilikte kullanılması durumunda yarıdan fazla
hissesine sahip olduğu tarihten itibaren ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda
tam olarak, belge sahibinin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olduğu tarihten
itibaren almaya hak kazandığı iş denetleme belgesinin tutarı ise belgeye hak kazanma
tarihinden itibaren ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda tam olarak
değerlendirileceği anlaşılmıştır.
4
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/057
: 1
: 06.10.2015
: 2015/UY.II-2643
Ancak, Yönetmelik’in 47’nci maddesinin onüçüncü fıkrasında bu nitelikteki
belgelerini kullanan/kullandıran kişilerin belge kullanılma tarihi itibarı ile kamu çalışanı
statüsünde olmaması gerektiği hüküm altına alınmıştır.
Dolayısı ile kamu çalışanlarının edindikleri iş deneyim belgelerinin bu kişilerin ortağı
olduğu tüzel kişilikler tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere kullanılabilmesi için;
denetim/yönetim faaliyetleri kapsamında edinilen iş deneyim belgelerinin; belge düzenlenen
işin ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenmesi/yönetilmesi, ilk ilan veya
davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulünün yapılmış olması, bu
kişilerin en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması, ihale tarihinde
kamu ile görev ilişkisinin bulunmaması, ayrıca ilgili kanunlarda düzenlenen yasaklamalar
kapsamında bulunmaması gerekmektedir.
Harun Reşit Polat adına Elazığ Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 25.06.2013
tarihinde düzenlenen iş denetleme belgesine konu işin geçici kabulünün 10.01.2001 tarihinde
yapıldığı, bu tarihin ihale ilanının yapıldığı tarihten geriye doğru son onbeş yıl içerisinde
olduğu ve belge sahibinin görevi sırasında iş denetleme belgesine konu işin nakdi
gerçekleşme oranının %100 olduğu,
Elazığ Ticaret Odası Ticaret Sicil Memurluğundan alınan ortaklık durum belgesinde
Harun Reşit Polat’ın anılan ihalenin ilan tarihinden geriye doğru en az beş yıl kesintisiz olarak
Atlı İnş. Gıda Canlı Hayv. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin yarısından fazla hissesine sahip olduğu
görülmüştür.
Harun Reşit Polat’ın sahip olduğu iş denetleme belgesinin yarıdan fazla hissesine
sahip ortağı olduğu şirket tarafından 10.01.2014 tarihinde kamu görevinden ayrılmasından
sonra ilan tarihi 30.06.2014 olan söz konusu işin ihalesinde kullanıldığı, 4734 sayılı Kanun’un
10’uncu maddesi ile Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan
39’uncu maddesinin dokuzuncu fıkrası ve 47’nci maddesinin onüçüncü fıkrası birlikte
değerlendirildiğinde, bir iş denetleme belgesinin belge sahibi gerçek kişi tarafından bizzat
kullanılabilmesi için hukuki bir engelin bulunmaması nasıl gerekiyor ise, aynı belgenin
gerçek kişi tarafından yarıdan fazla hisseye sahip olduğu şirkete kullandırılabilmesi için de
hukuki engelin bulunmaması, şartlardan biri olan en az bir yıllık ortaklık süresinin de, böyle
bir engelin olmadığı ortamda geçmesi gerektiği, ancak bu süre geçmeden belge sahibinin iş
deneyim belgesinin kullanıldığı anlaşılmıştır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve yapılan değerlendirmeler dikkate
alındığında, söz konusu ihaleye teklif veren Atlı İnş. Gıda Canlı Hay. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin
benzer işe ilişkin deneyimini tevsik etmek üzere idareye sunduğu ve Harun Reşit Polat’a ait iş
denetleme belgesinin, ihale ilanı tarihi itibarıyla anılan ihalede kullanılması hukuken mümkün
olmadığından adı geçene ait iş denetleme belgesini kullanan isteklinin teklifinin
değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.
5
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/057
: 1
: 06.10.2015
: 2015/UY.II-2643
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici
işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden Atlı İnş. Gıda Canlı Hayv.
San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki
ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici
işlem belirlenmesine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Başkan
Kazım ÖZKAN
II. Başkan
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
Mehmet AKSOY
Kurul Üyesi
6
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/057
: 1
: 06.10.2015
: 2015/UY.II-2643
KARŞI OY
İnceleme konusu ihalede,
Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinin birinci maddesinde yer alan iddiasının
incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin
değerlendirme dışı bırakılması gerektiği gerekçesiyle “düzeltici işlem belirlenmesine” karar
verilmiştir.
Uyuşmazlığa konu ihalede, Atlı İnş. Gıda Canlı Hay. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından,
iş deneyiminin tevsiki amacıyla, 2008 yılından beri şirketin %50’den fazla hissesine sahip
ortağı Harun Reşit Polat’a ait iş denetleme belgesinin sunulduğu, söz konusu ihalenin ilan
tarihinin 30.06.2014, ihale tarihinin 21.07.2014 olduğu ve adı geçen kişinin kamu görevinden
01.01.2014 tarihinde ayrıldığı anlaşılmıştır.
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgelerinin verilmesi”
başlıklı 47’nci maddesinin onüçüncü fıkrasında, kamu görevlisi olarak çalışanların sahip
oldukları iş deneyim belgelerini kamu görevlerinin devam ettiği sürece kullanamayacağı ve
ortağı oldukları tüzel kişilere de kullandıramayacağı; 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu
maddesinin üçüncü fıkrasında da, belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel
kişiliklerde bu belgelerin kullanılabilmesi için bu kişilerin en az bir yıldır tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip olmaları gerektiği hüküm altına alınmıştır. Ancak anılan
hükümlerde ve diğer kamu ihale mevzuatında, geçmesi gereken asgari ortaklık süresinin,
kamu çalışanlarının kamu ile ilişiğinin kesildiği tarihten sonra mı veya bu kişilerin tüzel
kişiliğe ortak oldukları tarihten itibaren mi hesaplanacağı yönünde bir açıklık
bulunmamaktadır.
Dolayısı ile kamu çalışanlarının edindikleri iş deneyim belgelerinin tüzel kişilikte
kullanılmaya başlanacağı tarihin anılan Yönetmeliğin 47’nci maddesinin on üçüncü fıkrasında
belirlenmemiş olması, kamu görevlisinin şirketteki ortaklık süresinin hesabında bu statü
içinde bulunduğu dönemin dikkate alınmayacağı yönünde kısıtlama bulunmaması nedeniyle,
bu belgelerin anılan kişilerin ortağı olduğu tüzel kişilikler tarafından iş deneyimini tevsik
etmek üzere kullanılabilmesi için; denetim/yönetim faaliyetleri kapsamında edinilen iş
deneyim belgelerinin; belge düzenlenen işin ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında
denetlenmesi/yönetilmesi, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde
geçici kabulünün yapılmış olması, bu kişilerin en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla
hissesine sahip olması, ihale tarihinde kamu ile görev ilişiğinin bulunmamış olması, ayrıca
ilgili kanunlarda düzenlenen yasaklamalar kapsamında bulunmaması şartlarını sağlaması
durumunda, söz konusu iş denetleme belgesinin iş deneyimini tevsik etmek amacıyla
kullanılmasının mümkün olduğu değerlendirilmektedir.
Ayrıca, limited şirkette ortak olunmasının tek başına ticaret ve kazanç getirici
faaliyette bulunma niteliğinde bir durum sayılmayacağı ve dolayısıyla 657 sayılı Devlet
Memurları Kanununun “Ticaret ve kazanç getirici faaliyetlerde bulunma yasağı” başlıklı 28
inci maddesinin kapsamına girmeyeceği; ortağa ait iş deneyim belgesinin kullanılması için
ortağın ortaklık süresi içinde şirketin idare ve temsilinde görev almasını zorunlu tutan bir
düzenlemenin bulunmadığı anlaşılmaktadır.
7
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2015/057
: 1
: 06.10.2015
: 2015/UY.II-2643
Bu itibarla, söz konusu ihaleye teklif veren Atlı İnş. Gıda Canlı Hay. San. ve Tic. Ltd.
Şti.’nin iş deneyimini tevsik etmek üzere idareye sunduğu iş denetleme belgesinin anılan
ihalede kullanılmasına hukuki bir engelin bulunmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının
yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, “itirazen şikayet başvurusunun
reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunun “düzeltici
işlem belirlenmesine” niteliğindeki kararına katılmıyorum.
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
8