2016/UH.I-1094 - Kamu İhale Kararı - İdari, Veri Giriş ve Teknik Destek Hizmet Alımı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Dr.

Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Lider Güvenlik Sis. End. Tem. Ürün. Kur. Dağ. Taş. İnş. San ve Tic. A.Ş.,

Florya Şenlikköy Mah. Çekmece Yolu Cad. Koru Apt. No: 24 D: 2 Bakırköy/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Başakşehir Belediye Başkanlığı Yazı İşleri Müdürlüğü,

Bahçeşehir 2. Kısım Mahallesi Şehit Gaffar Okan Caddesi No:5 34538

Başakşehir/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/35513 İhale Kayıt Numaralı “İdari, Veri Giriş ve Teknik Destek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Başakşehir Belediye Başkanlığı Yazı İşleri Müdürlüğü tarafından 21.03.2016 tarihinde

açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İdari, Veri Giriş ve Teknik Destek Hizmet Alımı”

ihalesine ilişkin olarak Lider Güvenlik Sis. End. Tem. Ürün. Kur. Dağ. Taş. İnş. San. ve Tic.

A.Ş.nin 15.03.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.03.2016 tarihli yazısı

ile reddi üzerine, başvuru sahibince 25.03.2016 tarih ve 19081 sayı ile Kurum kayıtlarına

alınan 25.03.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/779 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, şikayete konu ihaleye ait dokümanın Kamu İhale

Genel Tebliği’nin 2, 25.3.1 ve 78’inci maddeleri, 4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşmeleri

Kanunu’nun 19, 20, 21, 22’nci maddeleri, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci

maddesi, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi ve Anayasa’nın 54’üncü maddelerine

aykırı düzenlemeler içerdiği, şöyle ki;

1) Teknik Şartname’nin 14.4’üncü maddesinde, yüklenicinin iş yerinde grev

uygulaması durumunda İdarenin tek taraflı olarak herhangi bir bildirime gerek kalmaksızın

sözleşmeyi derhal feshedebileceği, idarenin uğrayacağı zararların yüklenicinin hak edişinden

kesileceği, bu durumda İdarenin başka bir yüklenici ile anlaşma yapabileceği ve yüklenicinin

hiçbir tazminat talep edemeyeceğinin düzenlendiği, anılan madde de düzenlenen idarenin

sözleşmeyi feshinin, Kanun’da yer alan sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler içinde

sayılmadığı, ayrıca mücbir sebeplerden dolayı hak edişe el konamayacağı, teminatın gelir

kaydedilemeyeceği ve idarenin uğradığı zararın yükleniciden tazmin ettirilemeyeceği,

yüklenicinin sorumluluk alanı dışında bir sebepten dolayı ihtara gerek kalmaksızın idarenin

sözleşmeyi feshedeceğine dair yapılan düzenlemenin 4735 sayılı Kanun’un 19, 20, 21 ve

22’nci maddelerine aykırı olduğu, böyle bir durumun gerçekleşmesi halinde yüklenicinin mali

1

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

külfete ve acze düşeceği, dolayısıyla Kanun’un 5’nci maddesine aykırılık teşkil ettiği, ihaleye

katılımı ve rekabeti engellediği,

2) Zeyilname ile değiştirilen Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı

12’nci maddesinde yer alan, yüklenici tarafından düzenlenecek aylık hak ediş raporlarının

İdareye teslim tarihinden itibaren 90 gün içinde tahakkuka bağlanacağı, tahakkuka bağlandığı

tarihten itibaren 30 gün içinde ödeneceğine ilişkin düzenlemenin, Hizmet İşleri Genel

Şartnamesi’nin 42’nci maddesine aykırı olduğu, ihaleye katılımı engellediği,

3) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’nci maddesinde, personelin maaşının ayın 15’ine kadar

ödeneceği, süre bitiminde 2 iş günü içinde ödenmemesi durumunda yüklenicinin bir aylık

hakediş tutarı üzerinden % 00,2 oranında ceza kesileceğinin düzenlendiği, öte yandan

Sözleşme Tasarısı’nın 12’nci maddesinde, hakediş ödemesinin yükleniciye 120 gün içinde

yapılacağının belirtildiği, hakediş ödemelerinin 120 gün içinde ödeneceğine dair uzun bir süre

belirlenirken, yüklenicinin personel maaşlarının ödemesinde gecikme olması durumunda

cezai işlemle karşı karşıya bırakılması ve hatta sözleşmenin feshedilmesinin 4735 sayılı

Kanun’un 4’üncü maddesine yer alan “…kamu sözleşmelerinin tarafları sözleşme

hükümlerinin uygulanmasında eşit hak ve yükümlülüklere sahiptir.” ilkesine aykırılık teşkil

ettiği,

4) İhale dokümanında personel sayısı 250 olarak belirlenirken engelli işçi sayısının 7

olarak belirlendiği, ihale konusu işte en az 8 engelli işçi çalıştırılması gerekirken 7 engelli işçi

çalıştırılacağına ilişkin düzenlemenin 4857 sayılı iş Kanunu’nun 30’uncu maddesine aykırılık

teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar

tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 19’uncu maddesinde yüklenicinin

sözleşmeyi feshetmesi, 20’nci maddesinde İdarenin sözleşmeyi feshetmesi, 21’nci

maddesinde sözleşmeden önceki yasak fiil veya davranışlar nedeniyle fesih düzenlenmiş,

22’nci maddesinde ise sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemelere yer verilmiştir.

Anılan Kanun’un “Mücbir sebepler” başlıklı 10’uncu maddesinde “Mücbir sebep

olarak kabul edilebilecek haller aşağıda belirtilmiştir:

a) Doğal afetler.

b) Kanuni grev.

c) Genel salgın hastalık.

d) Kısmî veya genel seferberlik ilânı.

e) Gerektiğinde Kurum tarafından belirlenecek benzeri diğer haller.

Süre uzatımı verilmesi, sözleşmenin feshi gibi durumlar da dahil olmak üzere, idare

tarafından yukarıda belirtilen hallerin mücbir sebep olarak kabul edilebilmesi için;

yükleniciden kaynaklanan bir kusurdan ileri gelmemiş olması, taahhüdün yerine getirilmesine

engel nitelikte olması, yüklenicinin bu engeli ortadan kaldırmaya gücünün yetmemiş

bulunması, mücbir sebebin meydana geldiği tarihi izleyen yirmi gün içinde yüklenicinin

2

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

idareye yazılı olarak bildirimde bulunması ve yetkili merciler tarafından belgelendirilmesi

zorunludur.” hükmü,

Mezkur Kanun’un “Mücbir sebeplerden dolayı sözleşmenin feshi” başlıklı 23’üncü

maddesinde “Mücbir sebeplerden dolayı sözleşmenin feshedilmesi halinde, hesabı genel

hükümlere göre tasfiye edilerek, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar iade edilir.”

hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kamu İhale Kurumu tarafından belirlenen mücbir

sebep halleri” başlıklı 25.3.1’inci maddesinde “4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri

Kanununun “Mücbir Sebepler” başlıklı 10 uncu maddesinde; “Mücbir sebep olarak kabul

edilebilecek haller aşağıda belirtilmiştir:

a) Doğal afetler

b) Kanuni grev

c) Genel salgın hastalık

d) Kısmi veya genel seferberlik ilanı

e) Gerektiğinde Kurum tarafından belirlenecek benzeri diğer haller

Süre uzatımı verilmesi, sözleşmenin feshi gibi durumlar da dahil olmak üzere, idare

tarafından yukarıda belirtilen hallerin mücbir sebep olarak kabul edilebilmesi için;

yükleniciden kaynaklanan bir kusurdan ileri gelmemiş olması, taahhüdün yerine getirilmesine

engel nitelikte olması, yüklenicinin bu engeli ortadan kaldırmaya gücünün yetmemiş

bulunması, mücbir sebebin meydana geldiği tarihi izleyen yirmi gün içinde yüklenicinin

idareye yazılı olarak bildirimde bulunması ve yetkili merciler tarafından belgelendirilmesi

zorunludur.” hükmü yer almaktadır. Sözkonusu maddenin (e) bendi ile, Kamu İhale

Kurumuna, (a), (b), (c), (d) bentlerinde belirtilenlere benzer halleri mücbir sebep olarak

belirleme konusunda yetki verilmiştir.

25.3.2. 4735 sayılı Kanunda düzenlenen haliyle mücbir sebepler, yüklenicinin

sözleşme konusu işi sözleşmede belirtilen şartlarda yapmasını engelleyen durumlardır.

Maddede sayılan hallerin taahhüdün ifasını engellemesi durumunda yüklenici tarafından

süresi içersinde idareye mücbir sebep başvurusunda bulunulması gerekmektedir. Yüklenicinin

talebinin mevzuat çerçevesinde sonuçlandırılması hususundaki yetki ve sorumluluk

idarededir. Anılan Kanun maddesinin ikinci fıkrasında belirtilen şartların varlığı durumunda,

idarece yapılan değerlendirme sonucunda mücbir sebep nedeniyle süre uzatımı verilmesi veya

sözleşmenin feshi yönünde karar alınabilecektir. Örneğin süre uzatımına ilişkin başvurularda,

yüklenicinin mücbir sebebin meydana geldiği tarihi izleyen 20 gün içinde idareye başvurması,

mücbir sebep oluşturan olayları belgelemesi ve idare tarafından, meydana gelen olayın iş

üzerinde gecikmeye tesiri olup olmadığı ve bu gecikmenin yüklenici kusurundan kaynaklanıp

kaynaklanmadığının incelenmesi ve buna göre karar verilmesi gerekmektedir…” açıklaması

yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümlerinde yüklenicinin ve idarenin sözleşmeyi fesih hallerinin

ayrı ayrı düzenlendiği, yükleniciden kaynaklanan bir kusurdan ileri gelmemiş olması,

taahhüdün yerine getirilmesine engel nitelikte olması, yüklenicinin bu engeli ortadan

kaldırmaya gücünün yetmemiş bulunması, mücbir sebebin meydana geldiği tarihi izleyen

yirmi gün içinde yüklenicinin idareye yazılı olarak bildirimde bulunması ve yetkili merciler

tarafından belgelendirilmesi şartıyla kanuni grevin mücbir sebep halleri içinde sayıldığı,

mücbir sebeplerden dolayı sözleşmenin feshedilmesi halinde ise, hesabın genel hükümlere

3

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

göre tasfiye edilerek, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların iade edileceği

düzenlenmiştir.

Anılan mevzuat hükümleri doğrultusunda Sözleşme Tasarısı’nın 17.1.1’nci

maddesinde kanuni grevin mücbir sebepler içinde sayıldığı, anılan Tasarı’nın “Mücbir

sebeplerden dolayı sözleşmenin feshi” başlıklı 28’nci maddesinde, “28.1. Mücbir sebeplerden

dolayı İdare veya Yüklenici sözleşmeyi tek taraflı olarak feshedebilir. Ancak Yüklenicinin

mücbir sebebe dayalı bir süre uzatımı talebi varsa idarenin sözleşmeyi feshedebilmesi için

uzatılan sürenin sonunda işin sözleşme ve eklerine uygun şekilde tamamlanmamış olması

gerekir. Sözleşmenin feshedilmesi halinde, hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilerek kesin

teminat ve varsa ek kesin teminatlar iade edilir.” düzenlemesine yer verildiği anlaşılmıştır.

Öte yandan ihaleye ait Teknik Şartname’nin “İşin feshi” başlıklı 14’üncü maddesinde

“14.4. Yüklenici (İşveren) iş yerinde bir grev uygulaması sebebi ile Hizmet Alım

kapsamındaki işin yapılmaması halinde idare Hizmet Alım işini tek taraflı olarak herhangi bir

bildirime gerek kalmaksızın derhal feshedebilir. Bu durumda idarenin uğrayacağı zararlar

yüklenicinin hakedişinden kesilir. İdare başka bir yüklenici ile anlaşma yapabilir. Bu takdirde

bu yüklenici hiçbir tazminat talep edemez.” düzenlemesine yer verilerek Sözleşme

Tasarısı’nın 28’inci maddesi ile çelişen bir düzenleme yapılmıştır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’nci maddesinde “8.2. İhale

dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2) İdari Şartname,

3) Sözleşme Tasarısı,

4) Birim fiyat tarifleri (varsa),

5) Özel Teknik Şartname (varsa),

6) Teknik Şartname,

7) Açıklamalar (varsa),

8.3. Zeyilnameler ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir.” düzenlemesi yer

almaktadır.

Bu çerçevede Teknik Şartname’nin 14.4’üncü maddesinde idarenin, grev uygulaması

nedeniyle sözleşmenin feshi durumunda idarenin uğrayacağı zararların yüklenicinin

hakedişinden kesileceği, bu durumda yüklenicinin hiçbir tazminat talebinde bulunamayacağı

düzenlemesine yer verilerek, Sözleşme Tasarısı’nın 28’nci maddesi ile çelişen bir düzenleme

yapılmakla birlikte, anılan Tasarı’nın 8’nci maddesinde yer alan sıralamaya göre öncelik

Sözleşme Tasarısı düzenlemeleri olduğundan Teknik Şartname’de yer alan çelişkili

düzenlemenin ihalenin iptalini gerektirmediği sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2 ve 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan

“12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel

dahil) Başakşehir Belediyesi / Mali Hizmetler Müdürlüğü ve Genel Şartnamenin hatalı,

kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve

şartlar çerçevesinde ödenecektir:

4

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

Yüklenici tarafından düzenlenecek aylık hakediş raporlarının İdareye teslim

tarihinden itibaren 30 gün içinde tahakkuka bağlanır ve tahakkuka bağlandığı tarihten

itibaren 90 gün içinde Mali Hizmetler Müdürlüğünce ödemesi yapılır.”

düzenlemesi 10.03.2016 tarihli zeyilname ile “…Yüklenici tarafından düzenlenecek

aylık hakediş raporlarının İdareye teslim tarihinden itibaren 90 gün içinde tahakkuka

bağlanır ve tahakkuka bağlandığı tarihten itibaren 30 gün içinde Mali Hizmetler

Müdürlüğünce ödemesi yapılır.” şeklinde değiştirilmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde ise,

“16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Yüklenicinin (İşveren) İşbu ihale kapsamında çalıştırılacak olan personelin

aylık maaşlarını takip eden ayın 15 (Onbeş) ine kadar personelin kolayca ulaşabileceği bir

banka şubesinde açılacak olan hesap üzerinden ödeyecektir. İşçi ücretleri kesinlikle elden

ödenmeyecektir. Maaşın bankaya yatırıldığına dair banka dekontları veya banka tarafından

verilecek maaş listenin tahakkuk evrakına eklenmesi zorunludur. Yüklenici firma hakedişi

alamamasını veya almasını, personelin maaşlarını belirtilen süre içerisinde ödememek için

gerekçe gösteremez. Yüklenici personel maaşlarını şartnamede belirtilen süre sonunda 2

işgünü ödenmemesi durumunda yüklenicinin bir aylık hakediş tutarı üzerinden % 00,2 (on

binde iki) oranında ceza tutarı takip eden ayın hak edişinden kesilerek bütçeye gelir olarak

kaydedilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan doküman düzenlemeleri ile idarece, yüklenici tarafından düzenlenecek aylık

hakediş raporlarının İdareye teslim tarihinden itibaren 90 gün içinde tahakkuka bağlanacağı

ve tahakkuka bağlandığı tarihten itibaren 30 gün içinde ödeme yapılacağı, öte yandan

yüklenicinin ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak olan personelin aylık maaşlarını takip

eden ayın 15 (Onbeş) ine kadar ödeyeceği, aksi halde yüklenicinin bir aylık hakediş tutarı

üzerinden % 00,2 (on binde iki) oranında ceza tutarı takip eden ayın hak edişinden kesilerek

bütçeye gelir olarak kaydedileceği düzenlenmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’nci

maddesinde, aylık dönemlerde veya daha fazla süreli dönemlerde veya işin sonunda hakediş

düzenlenen hizmetlerin tamamını kapsayacak şekilde işçi ücretlerinin yüklenici tarafından

ödenmesi ve kontrol teşkilatınca işçi ücretlerinin ödenip ödenmediğinin takibinde izlenecek

yol ve yöntemler belirlenmiştir.

Bu düzenlemeler ile idarelere 4734 sayılı Kanun kapsamında yaptığı hizmet

alımlarında sözleşmenin yürütülmesi aşamasında, yüklenici ile işçi arasında akdedilen

sözleşme uyarınca ödenmesi gereken işçi ücretlerini takip etme ve ödenmeyen işçi

aylıklarının hakedişten kesilerek işçilere ödeme yapılmasını sağlama yetki ve görevi

verilmiştir.

Bu durumda, idarenin yüklenici tarafından işçi ücretlerinin ödenmesini takip ve temin

görevi bulunduğu dikkate alındığında, idarenin işçi ücretlerinin ödenmesine ilişkin gün

belirlemesini engelleyen bir kısıtlama olmadığı gibi idarece yapılan düzenlemenin idarenin

işçi ücretlerinin ödenmesine ilişkin takip ve temin yükümlülüğünün zamanında yerine

getirilmesi ve işçi haklarının korunmasına yönelik bir düzenleme olması nedeniyle,

5

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

personellerin maaşlarını, personelin çalıştığı ayı takip eden ayın onbeşinci gününe kadar

yatırılmasına ilişkin söz konusu düzenlemede bir aykırılık olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde; hakediş raporu,

yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde

yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa “otuz gün içinde

tahakkuka bağlanacağı ve bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılacağı”

düzenlenmiştir.

Genel Şartnamede yapılan bahse konu düzenlemede, hakedişin tahakkuka bağlanması

ve ödeme yapılmasının otuzar günlük süreyle kısıtlanmasının, bu sürelere ilişkin sözleşmede

kayıt bulunmaması şartına bağlandığı anlaşılmaktadır. Bu durumda, idarelerce sözleşme

tasarısında işin özelliği ve idarenin ödeme durumu dikkate alınarak 30 günlük sürenin dışında

hakedişin tahakkuka bağlanması için bir süre belirlenmesinin mümkün olduğu ve

belirlemenin idarenin yetki ve sorumluluğunda olduğu değerlendirilmektedir.

Öte yandan söz konusu Genel Şartname düzenlemesinde yükleniciye yapılacak

ödemenin tahakkuk tarihinden başlamak üzere 30 gün içinde yapılması gerektiği hususunun

yer aldığı, bu itibarla anılan Şartname’de ödeme süresinin belirlenmesi hususunda idareye

herhangi bir takdir yetkisi verilmediği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesi uyarınca sözleşmede

bir kayıt yok ise hakedişin 30 gün içinde tahakkuka bağlanması, tahakkukun bağlanmasını

takip eden 30 gün içinde de ödeme yapılması gerekmektedir.

İdarece Sözleşme Tasarısı’nın zeyilname ile değişik 12’nci maddesinde, yüklenici

tarafından düzenlenecek aylık hakediş raporlarının İdareye teslim tarihinden itibaren 90 gün

içinde tahakkuka bağlanacağı ve tahakkuka bağlandığı tarihten itibaren 30 gün içinde Mali

Hizmetler Müdürlüğünce ödemesi yapılacağı şeklinde düzenleme yapılmıştır.

İdarece, personel maaşlarının, personelin çalıştığı ayı takip eden ayın onbeşinci

gününe kadar yatırılmasına ilişkin düzenlemenin yüklenicinin işçiye yapacağı ücret

ödemesinin temini amacına yönelik olduğu, öte yandan işin özelliği ve idarenin ödeme

durumu dikkate alınarak 30 günlük sürenin dışında hakedişin tahakkuka bağlanması için

sözleşme tasarısında bir süre belirlenmesinin mümkün olduğu, belirlemenin idarenin yetki ve

sorumluluğunda olduğu, bu kapsamda şikayete konu ihalede, idarece, yüklenici tarafından

düzenlenecek aylık hakediş raporlarının İdareye teslim tarihinden itibaren 90 gün içinde

tahakkuka bağlanacağı ve tahakkuka bağlandığı tarihten itibaren 30 gün içinde Mali

Hizmetler Müdürlüğünce ödeme yapılacağı şeklindeki düzenlemede mevzuata bir aykırılık

bulunmadığı, öte yandan söz konusu düzenlemelerin teklif vermeye engel bir durum da teşkil

etmediği sonucuna varılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler”

başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: İdari, Veri Giriş ve Teknik Destek Hizmet Alımı

b) Miktarı ve türü:

6

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

01/04/2016 - 31/12/2016 tarihleri arasında 250 personel ile "İdari, Veri Giriş Ve

Teknik Destek Hizmet Alımı" İşi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde

“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü

ulaşım, sigorta, vergi (KDV hariç) ve benzeri giderler ile resim ve harç giderleri teklif fiyata

dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni

gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları

karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi

bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre

hesaplanacak işçilik ücreti:

Brüt Asgari Ücretin (%)

Fazlası

Hizmetin Tanımı Unvan

1. İDARİ DESTEK HİZMETLERİ -1.1. Veri Giriş Hizmetleri - 1.1.1.

Veri Giriş Koordinatörü

115

1.1.2. Veri Giriş Koordinatör Yardımcısı

1.1.3. Veri Giriş Operatörü

105

83

1.1.4. Veri Giriş Operatör Yardımcısı

1.1.5. Veri Giriş Destek Personeli

72

63

1.1.6. Engelli Veri Giriş Destek Personeli

1.1.7. Yardımcı Destek Personeli

60

24

1.1.8. Engelli Yardımcı Destek Personeli

1.2. İletişim Hizmetleri - 1.2.1. Santral Operatörü

1.2.2. Basın Hizmetleri Destek Personeli

1.2.3. Evlendirme Karşılama Hizmetleri Personeli

1.2.4. Evlendirme Basın Hizmetleri Personeli

1.3. Asistanlık Hizmetleri - 1.3.1. Yönetici Asistanı

1.3.2. Yönetim Hizmetleri Asistanı

24

93

66

65

147

120

2. TEKNİK DESTEK HİZMETLERİ - 2.1. Teknik Hizmetler - 2.1.1.

Teknik Koordinatör

190

2.1.2. Teknik Koordinatör Yardımcısı

2.1.3. Teknik Saha Personeli

113

91

2.1.4. Teknik Destek Bakım Hizmetleri Personeli

2.2. Şoförlük Hizmetleri - 2.2.1. Yönetici Şoförü

2.2.2. Yönetim Hizmetleri Şoförü

82

154

120

73

2.2.3. Sağlık Araçları Şoförü

2.2.4. Hizmet Araçları Şoförü

62

25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Diğer giderler:

İş sağlığı ve iş güvenliği hizmeti teklif fiyata dahildir

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer

Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2 olarak tespit edilmiştir.” düzenlemesi yer

almaktadır.

İdarece birim fiyat teklif cetvelinin ise,

BİRİM FİYAT TEKLİF CETVELİ¹

İhale kayıt numarası :2016/35513

A¹

B²

Sıra

No

Miktarı

Birimi İşçi Ay/gün/sa

sayısı at

İş Kaleminin Adı ve Kısa

Açıklaması³

Teklif

Tutarı

Edilen⁴

Birim Fiyat

1

2

1. İDARİ DESTEK HİZMETLERİ Ay

1.1. Veri Giriş Hizmetleri

1.1.1.Veri Giriş Koordinatörü

(Brüt asgari ücretin %115 fazlası)

12

9

1.1.2. Veri Giriş Koordinatör

Yardımcısı(Brüt asgari ücretin

%105 fazlası)

Ay

11

9

3

4

1.1.3. Veri Giriş Operatörü(Brüt Ay

asgari ücretin %83 fazlası)

37

33

9

1.1.4. Veri Giriş Operatör

Yardımcısı(Brüt asgari ücretin

%72 fazlası)

1.1.5. Veri Giriş Destek

Personeli(Brüt asgari ücretin

%63 fazlası)

1.1.6. Engelli Veri Giriş Destek

Personeli(Brüt asgari ücretin

%60 fazlası)

1.1.7. Yardımcı Destek

Personeli(Brüt asgari ücretin

%24 fazlası)

1.1.8. Engelli Yardımcı Destek

Personeli(Brüt asgari ücretin

%24 fazlası)

1.2. İletişim Hizmetleri 1.2.1.

Santral Operatörü (Brüt asgari

ücretin %93 fazlası)

Ay

5

6

7

8

9

36

4

9

18

3

18

2/2

8

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

10 1.2.2. Basın Hizmetleri Destek

Personeli(Brüt asgari ücretin

%93 fazlası)

11 1.2.3. Evlendirme Karşılama

Hizmetleri Personeli(Brüt asgari

ücretin %66 fazlası)

12 1.2.4. Evlendirme Basın

Hizmetleri Destek Personeli(Brüt

asgari ücretin %65 fazlası)

13 1.3. Asistanlık Hizmetleri 1.3.1.

Yönetici Asistanı (Brüt asgari

ücretin %147 fazlası)

Ay

4

3

5

9

14 1.3.2. Yönetim Hizmetleri Asistanı Ay

7

9

(Brüt asgari ücretin %120 fazlası)

15 2. TEKNİK DESTEK

HİZMETLERİ 2.1. Teknik

Hizmetler 2.1.1. Teknik

Koordinatör (Brüt asgari ücretin

%190 fazlası)

Ay

12

16 2.1.2. Teknik Koordinatör

Yardımcısı(Brüt asgari ücretin

%113 fazlası)

Ay

11

9

17 2.1.3. Teknik Saha Personeli(Brüt Ay

5

8

9

asgari ücretin %91 fazlası)

18 2.1.4. Teknik Destek Bakım

Hizmetleri Personeli(Brüt asgari

ücretin %82 fazlası)

19 2.2. Şoförlük Hizmetleri 2.2.1.

Yönetici Şoförü (Brüt asgari

ücretin %154 fazlası)

20 2.2.2. Yönetim Hizmetleri

Şoförü(Brüt asgari ücretin %120

fazlası)

Ay

3

7

9

21 2.2.3. Sağlık Araçları Şoförü(Brüt Ay

3

5

9

asgari ücretin %73 fazlası)

22 2.2.4. Hizmet Araçları

Şoförü(Brüt asgari ücretin %62

fazlası)

Ay

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

İhale dokümanında yer alan düzenlemelerden, 12 Veri Giriş Koordinatörü, 11 Veri

Giriş Koordinatör Yardımcısı, 37 Veri Giriş Operatörü, 33 Veri Giriş Operatör Yardımcısı, 36

Veri Giriş Destek Personeli, 4 Engelli Veri Giriş Destek Personeli, 18 Yardımcı Destek

Personeli, 3 Engelli Yardımcı Destek Personeli, 18 Santral Operatörü, 4 Basın Hizmetleri

Destek Personeli, 3 Evlendirme Karşılama Hizmetleri Personeli, 5 Evlendirme Basın

9

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

Hizmetleri Destek Personeli, 5 Yönetici Asistanı, 7 Yönetim Hizmetleri Asistanı, 12 Teknik

Koordinatör, 11 Teknik Koordinatör Yardımcısı, 5 Teknik Saha Personeli, 8 Teknik Destek

Bakım Hizmetleri Personeli, 3 Yönetici Şoförü, 7 Yönetim Hizmetleri Şoförü, 3 Sağlık

Araçları Şoförü, 5 Hizmet Araçları Şoförü olmak üzere 250 personel ile 01/04/2016 -

31/12/2016 tarihleri arasında İdari, Veri Giriş Ve Teknik Destek Hizmet Alımı İşinin

yapılması işi olduğu ve 250 personelden 7 adedinin engelli personel olarak belirlendiği

anlaşılmıştır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı

30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör

işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski

hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli

ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve

askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21

inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde

yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler.

Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla

yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş

sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar,

çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın

hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama

dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken sakatlananlara öncelik tanınır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506

sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi özürlü sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı

Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan özürlü

sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle

belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren

hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası özürlü çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde özürlü

çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir özürlü için prime esas kazanç alt sınırı

üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır.

İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları

sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal

süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta

primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine

ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken

primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin

gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan

prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak

dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun

kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı

Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de

uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve

Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar,

özürlülerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, özürlünün iş bulmasını sağlayacak

destek teknolojileri, özürlünün işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu

10

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş

Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel

Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı

Özürlü ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel

Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok özürlüyü temsil eden

üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun

çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle

düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere

ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü,

Aynı Kanun’un Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı

101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve

eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski

hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu

kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında

teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.22 Brüt asgari ücret veya

üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık

(78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma,

ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1

Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile

engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat

teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde

düzenlenmesi zorunludur…” açıklaması,

Anılan Tebliğin 78.28 inci maddesinde “İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden

fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli

veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda

belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu

işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler

için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda

belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması

da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu

işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri

oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.”

açıklaması bulunmaktadır.

Yukarda aktarılan 4857 sayılı İş Kanunu hükümlerinden, işverenler, elli veya daha

fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde

dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik

Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar

Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı

Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri

sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun

işlerde çalıştırmakla yükümlü oldukları, Kamu İhale Genel Tebliği açıklamalarından ise,

isteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına

11

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının

öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla

idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari

şartnamenin ilgili maddesinde belirtileceği ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı

satır açılacağı anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede 250 personelin çalışacağı söz konusu ihalede (250 x 0,03=7,5) (Oranın

hesaplanmasında yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürüleceğinden) 8 personelin engelli

işçi olarak çalıştırılması gerektiği anlaşılmaktadır.

İdari Şartname ve birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde ise, idarece 4 Engelli Veri

Giriş Destek Personeli ve 3 Engelli Yardımcı Destek Personeli olmak üzere toplam 7 engelli

işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü anlaşılmıştır.

Bu itibarla, yukarıda aktarılan mevzuat gereği en az 8 engelli işçi çalıştırılması

gerekirken, idarece 7 engelli işçi çalıştırılmasına ilişkin yapılan düzenlemelerin yerinde

olmadığı ve ihale dokümanın bu haliyle mevzuata aykırı düzenlendiği anlaşılmış olup, söz

konusu aykırılığın düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte olması sebebiyle ihalenin iptal

edilmesinin uygun olacağı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle

giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin

iptaline,

Esasta oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

12

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

EK GEREKÇE

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesindeki ihale dokümanına ilişkin

üçüncü iddiası kapsamında Kurul çoğunluğunca “ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin üçüncü iddiası kapsamında Kurulca verilen karar yerinde bulunmuş

olmakla birlikte başvuru sahibinin ihale dokümanına ilişkin birinci ve ikinci iddialarının

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden Kurul

kararına dayanak teşkil eden esas inceleme raporu ve eki belgeler üzerinde yapılan inceleme

sonucunda;

1’inci iddia kapsamında yapılan incelemeye göre;

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Mücbir sebepler” başlıklı 10’uncu

maddesinde “Mücbir sebep olarak kabul edilebilecek haller aşağıda belirtilmiştir:

a) Doğal afetler.

b) Kanuni grev.

c) Genel salgın hastalık.

d) Kısmî veya genel seferberlik ilânı.

e) Gerektiğinde Kurum tarafından belirlenecek benzeri diğer haller.

Süre uzatımı verilmesi, sözleşmenin feshi gibi durumlar da dahil olmak üzere, idare

tarafından yukarıda belirtilen hallerin mücbir sebep olarak kabul edilebilmesi için;

yükleniciden kaynaklanan bir kusurdan ileri gelmemiş olması, taahhüdün yerine getirilmesine

engel nitelikte olması, yüklenicinin bu engeli ortadan kaldırmaya gücünün yetmemiş

bulunması, mücbir sebebin meydana geldiği tarihi izleyen yirmi gün içinde yüklenicinin

idareye yazılı olarak bildirimde bulunması ve yetkili merciler tarafından belgelendirilmesi

zorunludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yüklenicinin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde

"Sözleşme yapıldıktan sonra mücbir sebep halleri dışında yüklenicinin mali acz içinde

bulunması nedeniyle taahhüdünü yerine getiremeyeceğini gerekçeleri ile birlikte yazılı olarak

bildirmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin

teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye

edilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde

“Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak

yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen

oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça

belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil

veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin

teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye

edilir.” hükmü,

13

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/025

: 16

: 18.04.2016

: 2016/UH.I-1094

Anılan Kanun’un “Sözleşmeden önceki yasak fiil veya davranışlar nedeniyle fesih”

başlıklı 21’nci maddesinde “Yüklenicinin, ihale sürecinde Kamu İhale Kanununa göre yasak

fiil veya davranışlarda bulunduğunun sözleşme yapıldıktan sonra tespit edilmesi halinde,

kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı

genel hükümlere göre tasfiye edilir.

Ancak, taahhüdün en az % 80’inin tamamlanmış olması ve taahhüdün

tamamlattırılmasında kamu yararı bulunması kaydıyla;

a) İvediliği nedeniyle taahhüdün kalan kısmının yeniden ihale edilmesi için yeterli

sürenin bulunmaması,

b) Taahhüdün başka bir yükleniciye yaptırılmasının mümkün olmaması,

c) Yüklenicinin yasak fiil veya davranışının taahhüdünü tamamlamasını engelleyecek

nitelikte olmaması,

Hallerinde, idare sözleşmeyi feshetmeksizin yükleniciden taahhüdünü tamamlamasını

isteyebilir ve bu takdirde yüklenici taahhüdünü tamamlamak zorundadır. Ancak bu durumda,

yüklenici hakkında 26 ncı madde hükmüne göre işlem yapılır ve yükleniciden kesin teminat ve

varsa ek kesin teminatların tutarı kadar ceza tahsil edilir. Bu ceza hakedişlerden kesinti

yapılmak suretiyle de tahsil edilebilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler” başlıklı 22’nci

maddesinde “19 uncu maddeye göre yüklenicinin fesih talebinin idareye intikali, 20 nci

maddenin (a) bendine göre belirlenen sürenin bitimi, 20 nci maddenin (b) bendi ile 21 inci

maddeye göre ise tespit tarihi itibariyle sözleşme feshedilmiş sayılır. Bu tarihleri izleyen yedi

gün içinde idare tarafından fesih kararı alınır. Bu karar, karar tarihini izleyen beş gün içinde

yükleniciye bildirilir.

19, 20 ve 21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, kesin teminat ve

varsa ek kesin teminatlar alındığı tarihten gelir kaydedileceği tarihe kadar Devlet İstatistik

Enstitüsünce yayımlanan aylık toptan eşya fiyat endeksine göre güncellenir. Güncellenen

tutar ile kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı arasındaki fark yükleniciden tahsil

edilir.

Hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle teminat alınan hallerde, alıkonulan tutar

gelir kaydedileceği gibi, sözleşmenin feshedildiği tarihten sonra yapılmayan iş miktarına

isabet eden teminat tutarı da birinci fıkra hükmüne göre güncellenerek yükleniciden tahsil

edilir.

Gelir kaydedilen teminatlar, yüklenicinin borcuna mahsup edilemez.

19, 20 ve 21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, yükleniciler

hakkında 26 ncı madde hükümlerine göre işlem yapılır. Ayrıca, sözleşmenin feshi nedeniyle

idarenin uğradığı zarar ve ziyan yükleniciye tazmin ettirilir.” hükmü,

Mezkur Kanun’un “Mücbir sebeplerden dolayı sözleşmenin feshi” başlıklı 23’üncü

maddesinde “Mücbir sebeplerden dolayı sözleşmenin feshedilmesi halinde, hesabı genel

hükümlere göre tasfiye edilerek, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar iade edilir.”

hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kamu İhale Kurumu tarafından belirlenen mücbir

sebep halleri” başlıklı 25.3.1’inci maddesinde “4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri

Kanununun “Mücbir Sebepler” başlıklı 10 uncu maddesinde; “Mücbir sebep olarak kabul

edilebilecek haller aşağıda belirtilmiştir:

a) Doğal afetler

14