2016/UH.I-3249 - Kamu İhale Kararı - 2017 Yılı 1 Yıllık Malzeme Dahil Genel Temizlik ve Teknik Destek Hizmetleri Alımı İşi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/070

: 33

: 28.12.2016

: 2016/UH.I-3249

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ,

Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Elçi Sosyal Hizmetler Destek ve Dan. Tic. Ltd. Şti.,

Ayrancı Mahallesi Hoşdere Cad. No: 114/10 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ankara İli 3. Bölge Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği

Dr. Nafiz Körez Sincan Devlet Hastanesi Baştabipliği

Osmanlı Mah. 12.Cad. Metropol Sok. 06930 Sincan/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/452015 İhale Kayıt Numaralı “2017 Yılı 1 Yıllık Malzeme Dahil Genel Temizlik ve

Teknik Destek Hizmetleri Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ankara İli 3. Bölge Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği Dr. Nafiz Körez

Sincan Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 05.12.2016 tarihinde açık ihale usulü ile

gerçekleştirilen “2017 Yılı 1 Yıllık Malzeme Dahil Genel Temizlik ve Teknik Destek

Hizmetleri Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Elçi Sosyal Hizmetler Destek ve Dan. Tic. Ltd.

Şti. nin 29.11.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.12.2016 tarihli yazısı

ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.12.2016 tarih ve 68559 sayı ile Kurum kayıtlarına

alınan 09.12.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2936 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İdari Şartname’nin 25.3.2'nci maddesinde, engelli personel dışındaki personel için

26 gün üzerinden toplam 52 binişlik toplu taşıma ücretinin nakdi olarak ödeneceğine ilişkin

düzenleme yapıldığı, ancak 4736 sayılı Kamu Kurum ve Kuruluşlarının Ürettikleri Mal ve

Hizmet Tarifeleri ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun’un 1’inci

maddesinin ikinci fıkrasında “Engelliler için sağlık kurulu raporuyla %40 ve üzerinde engelli

olduğunu belgeleyen Türk vatandaşlarının kendileri, ağır engellilerin kendileri ile birlikte

birden fazla olmamak üzere birlikte yolculuk ettikleri refakatçileri, demiryolları ve

denizyollarının şehir içi ve şehirlerarası hatlarından, belediyelere, belediyeler tarafından

kurulan şirketlere, birlik, müessese ve işletmelere veya belediyeler tarafından yetki verilen

özel şahıs ya da şirketlere ait şehir içi toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak

yararlanırlar.” hükmünün yer aldığı, bu bakımdan ihale konusu işte çalıştırılacak personele

verilmesi öngörülen nakdi yol ücretinin engelli personele ödenmemesinin mevzuata aykırı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/070

: 33

: 28.12.2016

: 2016/UH.I-3249

olduğu ve hak kaybına neden olacağı,

2) Teknik Şartname’nin 16’ncı maddesinde yer alan Temizlik Hizmet Alımı

Kullanılacak Sarf Malzeme Araç ve Gereç Listesi’nin 20’nci kaleminde 2.400 lt “Cif”

ifadesinin geçtiği, ancak Cif’in piyasada bilinen bir marka olduğu, bu bakımdan söz konusu

düzenlemenin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 16’ncı maddesinde yer

alan, teknik şartnamelerde belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün

belirtilemeyeceği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer

verilemeyeceği düzenlemesine aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı

30’uncu maddesinin ilk fıkrasında “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel

sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski

hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve

1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik

hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci

maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde

yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler.

Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla

yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.” hükmüne yer verilmiştir.

4736 sayılı Kamu Kurum ve Kuruluşlarının Ürettikleri Mal ve Hizmet Tarifeleri ile

Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun’un 1’inci maddesinin ikinci

fıkrasında “…Engelliler için sağlık kurulu raporuyla %40 ve üzerinde engelli olduğunu

belgeleyen Türk vatandaşlarının kendileri, ağır engellilerin kendileri ile birlikte birden fazla

olmamak üzere birlikte yolculuk ettikleri refakatçileri, demiryolları ve denizyollarının şehir içi

ve şehirlerarası hatlarından, belediyelere, belediyeler tarafından kurulan şirketlere, birlik,

müessese ve işletmelere veya belediyeler tarafından yetki verilen özel şahıs ya da şirketlere ait

şehir içi toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak yararlanırlar.” hükmü yer almaktadır.

Ücretsiz veya İndirimli Seyahat Kartları Yönetmeliği’nin “Ücretsiz seyahat hakkından

yararlanacak kişiler” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) 4736 sayılı Kanunun 1’inci maddesinin

ikinci fıkrası uyarınca demiryolları ve denizyollarının şehir içi ve şehirlerarası hatlarından,

belediyelere, belediyeler tarafından kurulan şirketlere, birlik, müessese ve işletmelere veya

belediyeler tarafından yetki verilen özel şahıs ya da şirketlere ait şehir içi toplu taşıma

hizmetlerinden ücretsiz olarak yararlanacaklar aşağıda belirtilmiştir:

…

e) Engelliler için sağlık kurulu raporuyla % 40 ve üzerinde engelli olduğunu

belgeleyen Türk vatandaşlarının kendileri, ağır engellilerin ise kendileri ile birlikte birden

fazla olmamak üzere beraber seyahat ettikleri refakatçileri.” düzenlenmesine yer verilmiştir.

4736 sayılı Kanun’da yer alan hüküm ve anılan Yönetmelik düzenlemeleri uyarınca,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/070

: 33

: 28.12.2016

: 2016/UH.I-3249

belirlenen engellilik oranını taşıyan ve bunu sağlık kurulu raporu ile belgeleyen engellilerin

demiryolları ve denizyollarının şehir içi ve şehirlerarası hatlarından, belediyelere, belediyeler

tarafından kurulan şirketlere, birlik, müessese ve işletmelere veya belediyeler tarafından yetki

verilen özel şahıs ya da şirketlere ait şehir içi toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak

yararlanabilecekleri anlaşılmaktadır.

4736 sayılı Kanun’da yer alan hüküm ile engellilere yönelik pozitif ayrımcılık

yapılması politikasının bir yansıması olarak, belirlenen engellilik oranını taşıyan ve bunu

sağlık kurulu raporu ile belgeleyen engellilere servet ve gelir düzeylerine bakılmaksızın şehir

içi ve şehirlerarası toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak yararlanabilme imkanı

sağlandığı görülmektedir. Nitekim bu politikanın bir başka yansıması olarak, 4857 sayılı İş

Kanunun 30’uncu maddesi hükmü uyarınca kamu ve özel sektör iş yerlerinde belirli oranda

engelli işçi çalıştırma zorunluluğu getirilmiştir.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde

“

Yemek ve yol giderleri: Bu ihale kapsamında çalıştırılacak olan engelli personel haricinde

kalan her personele günlük gidiş ve dönüş olmak üzere ayda 26 gün için toplam 52

binişlik toplu taşıma ücreti nakdi olarak adedi brüt 2,35 TL maaşlarla birlikte ilgililerin

hesaplarına yatırılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’de yapılan söz konusu düzenlemeden ihale konusu işte çalıştırılacak

personele nakdi olarak ödenmesi öngörülen yol bedelinin engelli personele ödenmeyeceği

anlaşılmaktadır. Öte yandan başvuru sahibi tarafından yapılan şikâyet başvurusu üzerine

alınan kararda, 4736 sayılı Kanun’da yer alan hükümlere atıf yapılarak engelli personelin

şehir içi toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz yararlanma imkânı bulunduğu gerekçesine yer

verildiği görülmüştür.

İdari Şartname’de yapılan düzenleme ile diğer personele ödenmesi öngörülen nakdi

yol yardımından engelli personelin şehir içi toplu taşıma hizmetlerini ücretsiz olarak

kullanabilecekleri gerekçesiyle yararlandırılmaması, farklı nedenlerle toplu taşıma hizmetini

kullanamayacak engelli personel aleyhine bir ayrımcılığa yol açacağı, toplu taşıma

hizmetlerinden ücretsiz yararlanma hakkı bulunan engelli personele yapılacak yol yardımının

kamu zararı olarak değerlendirilemeyeceği ve Kanun hükmü ile getirilen bir pozitif

ayrımcılık kuralının idari bir işlemle etkisiz hale getirilmesi anlamına geleceği hususları

birlikte değerlendirildiğinde, söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil ettiği ve

ihalenin iptalini gerektirdiği sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 16’ncı maddesinin ikinci

fıkrasında

“Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara

uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve

tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün

belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin

belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla

marka veya model belirtilebilir.” hükmü yer almaktadır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/070

: 33

: 28.12.2016

: 2016/UH.I-3249

Teknik Şartname’nin 16’ncı maddesinde yer alan “Temizlik Hizmet Alımı-Kullanılacak

Sarf Malzeme Araç ve Gereç Listesi”nin 20’nci kaleminde 2.400 lt “Cif” ifadesine yer

verildiği tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen Yönetmelik hükmü uyarınca idareler tarafından hazırlanacak

ihale dokümanında belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilmemesi

ve belirli bir marka, model veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmemesi

gerekmektedir. İdare tarafından hazırlanan Teknik Şartname’de yer alan “Cif” ifadesinin

piyasada yer alan bir yüzey temizleyici markasını ifade ettiği, bu bakımdan ihale

dokümanlarında belli bir marka belirtilmemesi kuralına aykırılık teşkil ettiği anlaşıldığından

başvuruya konu ihalenin bu gerekçe ile de iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle

giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin

iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları

Kamu İhale Kararları

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları