2016/UH.II-106 - Kamu İhale Kararı - Bursa Büyükşehir Belediyesi Başkanlığı'nın Tüm Birimlerinde, Tüm Çalışma Alanlarında İhtiyaç Duyulan Planlama, Uygulama, Bilgi İşlem, Bakım İşletim Hizmetleri İle Yol Bakım, Onarım ve Yapım Hizmetlerine Destek Sağlanması İşi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan

KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Münir TEMELLİ

VEKİLİ:

Av. İsmail EDE,

Ankara Yolu Cad. Tüze İş Merkezi No: 36/15 Osmangazi/BURSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı,

Bursa Büyükşehir Belediyesi Yeni Hizmet Binası Zafer Mahallesi Ankara Yolu Cad. No: 1

16260 Osmangazi Osmangazi/BURSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/151452 İhale Kayıt Numaralı “Bursa Büyükşehir Belediyesi Başkanlığı'nın Tüm

Birimlerinde, Tüm Çalışma Alanlarında İhtiyaç Duyulan Planlama, Uygulama, Bilgi İşlem,

Bakım İşletim Hizmetleri İle Yol Bakım, Onarım ve Yapım Hizmetlerine Destek Sağlanması

İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından 11.12.2015 tarihinde açık ihale

usulü ile gerçekleştirilen “Bursa Büyükşehir Belediyesi Başkanlığı'nın Tüm Birimlerinde,

Tüm Çalışma Alanlarında İhtiyaç Duyulan Planlama, Uygulama, Bilgi İşlem, Bakım İşletim

Hizmetleri İle Yol Bakım, Onarım ve Yapım Hizmetlerine Destek Sağlanması İşi” ihalesine

ilişkin olarak Münir Temelli’nin 07.12.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin

10.12.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.12.2015 tarih ve 98155 sayı

ile Kurum kayıtlarına alınan 21.12.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda

bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/3383 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İdari Şartname’nin "İhale Konusu İşe İlişkin Bilgiler" başlıklı 2’nci maddesinde

ihale konusu işin yapılacağı yerin "Bursa büyükşehir sınırları içinde" diye tanımlandığını

ancak Teknik Şartname’nin "İşin yapılma yeri ve birimi" başlıklı 4’üncü maddesinde "Bursa

Büyükşehir Belediye Başkanlığı adına iş bu teknik şartnamede tanımlanan hizmetlerin BBB'ye

ait ve Bursa il sınırları dahilinde ulusal ve uluslararası düzeyde yapılacak özel talepler için

tüm organizasyonlarda özel görevlendirmeyle idarenin göndereceği ve görevlendireceği

yurtiçi-yurtdışında her yerde görev alacaktır" düzenlemesine, aynı Teknik Şartname’nin

1

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

"Hizmet kalemlerinde görev alacakların genel ve özel nitelikleri" başlıklı 7’nci maddesinde

ise "Gerektiğinde eğitim, görev vb. nedeniyle seyahat ve/veya yurtdışına çıkışa mani yasal

engeli bulunmamak" düzenlemesine yer verildiği, böylelikle hizmetin ifa edileceği yer

konusunda İdari Şartname ile Teknik Şartname arasında bir çelişki oluştuğu, Hizmet Alımı

İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği" başlıklı

12.3’üncü maddesi hükmü uyarınca İdari Şartname ve Teknik Şartname’nin birbiriyle

çelişmesinin mevzuata aykırı olduğu, bu çelişkili durumun teklif fiyatın oluşturulması ile

teklif değerlendirmesini olumsuz yönde etkileyeceği ve sözleşmenin uygulanmasında fiili ve

hukuki sorun oluşturacağının aşikar olduğu, teklif maliyetlerinin hazırlanmasında çelişki

teşkil eden bu durumun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 5’inci maddesine aykırı olduğu,

2) İdari Şartname’nin 46’ncı maddesi ile Teknik Şartname’nin 8.14’üncü maddesinde

fiyat farkı verileceğinin düzenlendiği halde, İdari Şartname’nin 25.2’nci maddesinde aynı

Şartnamenin 25.1’inci maddesinde yer verilen giderlerde artış olması ya da benzeri yeni gider

kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak

payı içerdiği kabul edileceğinin belirtildiği, ihale konusu işin personel çalıştırma işi olduğu

düşünüldüğünde bu düzenleme ile brüt asgari ücretteki artış nedeniyle fiyat farkı

verilebilmesine engel olunduğu, işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren 36 ay olarak

belirlenmesi karşısında asgari ücretin artacağının kaçınılmaz olduğu, fiyat farkı ödenmesinin

mümkün olmadığı durumda sözleşmenin uygulanması aşamasında uyuşmazlık yaşanacağı,

3) İtirazen şikayete konu ihalenin yaklaşık 14 yıldır bu işin yüklenicisi olan Bursa

İnsan Kaynakları Taahhüt Eğitim Danışmanlık Hizmetleri İmar İnşaat ve Tic. Ltd. Şti.

(BİNTED) üzerinde bırakıldığı, İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesi ile Teknik Şartname’nin

18’inci maddesinde benzer işin "Planlama, uygulama, bilgi işlem, bakım, işletim hizmetlerine

yönelik personel çalıştırmaya dayalı destek hizmetleri birlikte benzer iş olarak kabul

edilecektir." şeklinde tanımlandığı, benzer işin bu şekilde ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte

belirlenmesindeki amacın ihalenin aynı istekli üzerinde kalmasını sağlamak olduğu, Hizmet

Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'ne göre benzer iş tanımlaması yapılırken isteklilerin

sadece o ihale konusu işteki deneyimlerinin değil benzer alanlardaki deneyimlerinin yeterlik

ölçüsü olarak belirlenmesi gerektiği ancak itirazen şikayete konu ihalede benzer iş

tanımlamasının bu şekilde yapılmadığı, bu şekilde yapılan tanımlamanın tekel oluşmasına

sebebiyet vereceği ve rekabet şartlarının oluşmasını engelleyeceği, benzer iş tanımındaki

“birlikte” kelimesi ile vurgulanmak istenen hususun müphem kaldığı, 4734 sayılı Kanun’un

11’inci maddesinin (c), (d), (e), (f) bentlerinde belirtilen haller dışında, idarelerin kurdukları

veya ortak oldukları şirketlerin o idarelerin ihalelerine katılabileceklerinin hüküm altına

alındığı ancak bu durumda idarelerin ihale konusu işin niteliğini dikkate alarak ihaleyi kısmi

teklife açması, yeterlik kriterlerini ihaleye katılımı artıracak şekilde belirlemesi ve rekabeti

artırıcı düzenlemeler yapması gerektiği, ayrıca Anayasa’nın 127’nci maddesi gereği temel

amaç ve görevi halkın mahalli müşterek ihtiyaçlarını karşılamak olan belediyelerin sahip

olduğu şirketlerin bu amaçla kurulmadığı, belediyeler tarafından hizmet alımı yoluna

giderken, bu amaçla ayrı bir şirket kurmanın mantıklı bir açıklaması olmadığı, şikayete konu

ihalenin 14 yıldır bu işin yüklenicisi olan belediye şirketi üzerinde kalmasının tesadüf

olmadığı, özel teşebbüslerin korunarak ülke kaynaklarının verimli bir şekilde kullanılması ve

ekonomik tedbirlerin alınarak tekelleşmenin önlenmesi gerektiği, benzer iş tanımındaki

rekabeti kısıtlayıcı ifadelerden dolayı belediye ihalelerinin belediye şirketleri üzerinde kaldığı

ve gün geçtikçe artan tekelleşme olgusunun en başta Anayasa’ya aykırılık teşkil ettiği,

idareler tarafından Anayasa, kanun ve yönetmelik hükümleri ile uyumlu, tekelleşmeyi

2

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

engelleyecek, rekabeti artıracak şekilde ve anlaşılır mahiyette benzer iş tanımlaması yapılması

gerektiği, ihale konusu isin adı ile neredeyse aynı olan işin benzer iş olarak belirlenmesinin

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 5’inci maddesine aykırı olduğu, dolayısıyla idarenin

benzer işi anılan şekilde belirlemesinin mevzuata uygun olmadığı,

4) Anayasa’nın 128’inci maddesinde "Devletin, kamu iktisadi teşebbüsleri ve diğer

kamu tüzelkişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu

hizmetlerinin gerektirdiği asli ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle

görülür." hükmüne, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun "İstihdam Şekilleri" başlıklı

4’üncü maddesinde "Kamu hizmetleri; memurlar, sözleşmeli personel, geçici personel ve

işçiler eliyle gördürülür." hükmüne yer verildiği, aynı Kanun’un 5’inci maddesinde ise bu

dört istihdam şekli dışında personel çalıştırılmasının yasaklandığı, itirazen şikayete konu

ihaleyi yapan idarenin 657 sayılı Kanun kapsamında bir kuruluş olduğu ve Teknik

Şartname’nin “Hizmetler Kapsamı ve Açıklaması” başlıklı 5’inci maddesinde sayılan

hizmetlerin çoğunluğunun kamu hizmetlerinin gerektirdiği asli ve sürekli görevler arasında

olduğu, bu sebeple bu hizmetlerin memur eliyle yürütülmesinin asıl olduğunun Anayasa ve

ilgili mevzuat gereği aşikar olduğu, Teknik Şartname’nin "Hizmet kalemlerinde çalışan

sayıları ve özel nitelikleri” başlıklı 7.2’nci maddesi ile birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen

"Koordinatörlük ve/veya uzmanlık hizmetleri, siyaset bilimi veya kamu yönetimi, basın, bilgi

işlem, iletişim ve halkla ilişkiler uzmanlık hizmetleri, muhasebe, sigorta ve piyasa araştırma

hizmetleri vb.” gibi hizmetlerin çoğunluğunun belediyenin asli ve sürekli hizmetlerinden

olduğu, bu hizmetlerin başarıyla yürütülmesi için deneyim, uzmanlık ve istikrar gerektiği,

bunun ise 3 yılda bir bu hizmetlerin ihale edilmesi yoluyla değil, bu hizmetlere memur

atanması yoluyla sağlanması gerektiği, aksi bir tutum ve uygulama ile bir hizmet satın alımı

değil, devlet memurları tarafından yürütülmesi gereken hizmetlerin, üçüncü kişilere

yaptırılması sonucunun çıkacağı, 4734 sayılı Kanun ile amaçlanan sonucun bu olmadığı, 657

sayılı Kanun’un 4 ve 5’inci maddesinde tanımlanan hizmetlerin 4734 sayılı Kanun uyarınca

yürütülecek bir ihaleye konu edilemeyeceği, bu nedenle Teknik Şartname’nin 5’inci

maddesinin, Anayasa’nın 128’inci ve 657 sayılı Kanun’un 4 ve 5’inci maddelerine aykırılık

teşkil ettiği,

5) 4857 Sayılı İş Kanunu’nun ’’Çalışma süresi’’ başlıklı 63’üncü maddesinde

“...Tarafların anlaşması ile haftalık normal çalışma süresi, işyerlerinde haftanın çalışılan

günlerine, günde onbir saati aşmamak koşulu ile farklı şekilde dağıtılabilir...” hükmünün yer

aldığı, itirazen şikâyete konu ihalenin Teknik Şartname’sinin "Çalışma saati ve çalışma

düzeni ile ilgili hususlar" başlıklı 12’nci maddesinde ise "…İdare gerekli gördüğünde günlük

çalışma saatlerini haftalık 45 saati aşmayacak şekilde değişiklik yapabilir." düzenlemesine

yer verildiği, bu düzenlemenin anılan Kanun hükmüne göre “...İdare gerekli gördüğünde

günlük çalışma saatlerinde günlük 11 saat ve haftalık 45 saati aşmayacak şekilde değişiklik

yapabilir...” şeklinde yeniden düzenlenmesi gerektiği, bu ifadenin eski haliyle kalması ve

fiilen bir işçinin günlük 11 saatin üzerinde çalıştırılması halinde işçi açısından iş akdinin yasal

olarak feshedilebileceği, işçinin haklı nedenlerle iş sözleşmesini feshetmesi ve dava açması

durumunda asıl işveren olan idarenin kıdem tazminatı ödemek durumunda kalacağı, bu

durumun da kamu zararına sebebiyet verebileceği gerekçesiyle düzeltilmesi gerektiği,

6) Teknik Şartname’nin "Kontrol ve denetim" başlıklı 16’ncı maddesinde 2 adet tablet

bilgisayar, 2 adet dizüstü bilgisayar, 5 adet akıllı telefon ve 1 adet full hd led televizyondan

bahsedilmesine rağmen bu giderlere ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde satır açılmadığı,

3

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin "İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği"

başlıklı 12.3’üncü maddesinde yer alan "İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan

düzenlemeler birbirine aykırı olamaz" hükmü uyarınca Teknik Şartname ile birim fiyat teklif

cetvelinin birbiriyle çelişmesinin mevzuata aykırı olduğu, bu çelişkili durumun teklif fiyat

oluşturulmasını ve teklif değerlendirmesini olumsuz yönde etkileyeceği ve sözleşmenin

uygulanmasında fiili ve hukuki sorun oluşturacağının aşikar olduğu, böylece 4734 sayılı

Kanun’un 5’inci maddesinde hüküm altına alınan eşit koşullarda rekabet ortamının

oluşmasının engellendiği,

7) Teknik Şartname'nin "Genel hususlar" başlıklı 8’inci maddesinin 8.10 numaralı alt

maddesinde "Hizmetin ifası esnasında idare çalışmalara, görevlendirebileceği personel ile

katılabileceği gibi hizmeti yürüten personelde değişiklik yapılmasını talep edebilir. Yüklenici

bu talebi 3 hafta içerisinde yerine getirmekle yükümlüdür" düzenlemesinin, anılan

Şartname’nin "Yüklenicinin işin yürütülmesiyle ilgili sorumlulukları" başlıklı 10’uncu

maddesinin 10.10 numaralı alt maddesinde "Yüklenici, idarenin talimatı olmadan veya iş

akdinin feshedeceği personel için idareden yazılı onay almadan herhangi bir personelin iş

akdini feshedemez" düzenlemesinin yer aldığı, oysa ki Kamu İhale Genel Tebliği’nin

"Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler" başlıklı

78’inci maddesinin 78.26 numaralı alt maddesinde "4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin

dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;

işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve

ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı

iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler

konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede

istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve

sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve

ilgili mevzuata aykırı şekilde, ise alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece

belirleneceğine yönelik düzenlemelere ver verilmeyecektir" açıklamasının yer aldığı,

dolayısıyla Teknik Şartname’nin 8.10’uncu maddesi ile 10.10’uncu maddesinin, anılan

Tebliğ’in 78.26’ncı maddesi ile çelişki oluşturacak şekilde tanzim edildiğinden mevzuata

aykırılık teşkil ettiği,

8) Teknik Şartname’nin "Genel hususlar" başlıklı 8’inci maddesinin 8.9 numaralı alt

maddesinde "Yüklenici adına çalışan tüm personel, idare tarafından düzenlenen hizmet içi

eğitim programına katılacaktır." düzenlemesine, anılan Şartname’nin "İşbaşı ve mesleki

eğitimler, işçi sağlığı, iş güvenliği eğitimi ve tedbirleri" başlıklı 13’üncü maddesinin 13.5

numaralı alt maddesinde " İdare, ayrıca kendi personeline vereceği eğitim programlarına

yüklenicinin personelini de dahil edecektir." düzenlemesine yer verildiği, bu giderlerin İdari

Şartname’de açıkça belirtilmesi ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir gider kalemi olarak

öngörülmesi gerektiği, eğitimin mesai saatleri içinde mi yoksa mesai saatleri dışında mı

verileceğinin belirtilmesi gerektiği, şayet eğitimler mesai saatleri dışında gerçekleştirilecekse

belirtilen eğitimi alacak personele ek mesailerinden dolayı 4857 Sayılı İş Kanunu'nun ilgili

hükmü gereğince ek bir ücret verilmesi ve ödenecek olan fazla çalışma ücretine Kamu İhale

Genel Tebliği’nin 78’inci maddesinin 78.22 numaralı alt maddesi gereğince birim fiyat teklif

cetvelinde ayrı bir satırda yer verilmesi gerektiği, söz konusu belirsizliğin sağlıklı bir maliyet

hesabı yapılmasına engel teşkil edici nitelikte olduğundan açıklığa kavuşturulması gerektiği,

9) Teknik Şartname’nin "Yüklenicinin işin yürütülmesiyle ilgili sorumlulukları"

4

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

başlıklı 10’uncu maddesinin 10.1 numaralı alt maddesinde "Yüklenici, 4857 Sayılı İş

Kanunu, İşçi Sağlığı ve İş Güvenliği Tüzüğü ve 2872 Sayılı Çevre Kanunu şartlarına uygun,

her türlü iletişim ağma sahip, işin yapılması esnasında gerektiğinde teknik, idari ve lojistik

destek verebilecek kapasitede il sınırları içinde İşletme Merkezi (Büro) oluşturacaktır. İdare

kontrol Mekanizmasının kullanımı için bir ofis tahsis edilecektir. Söz konusu büronun her

türlü masrafları yükleniciye ait olacaktır." düzenlemesine yer verildiği, ancak 4734 sayılı

Kanun ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama

Yönetmeliği ve Kamu İhale Genel Tebliği’nde ihale ile iş alınan durumlarda işletme

merkezi/büro kurma zorunluluğunu gerektirecek bir düzenlemenin yer almadığı, ayrıca

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.22’nci maddesine uygun olarak birim fiyat teklif cetvelinde

ilgili kalemle alakalı ayrı sütun açılmadığı gibi getirilen bu düzenleme ile ilgili büronun

taşıması gereken nitelik ve nicelik özelliklerinin ne olacağının belirtilmediği ve maliyet

hesabının yapılması için hiç bir ayrıntıya yer verilmediği, oluşan bu belirsizlik neticesinde

isteklilerin sağlıklı bir şekilde teklif vermelerinin zorlaştırıldığı, maliyet hesaplanması

imkânsız kılınarak yüklenicinin ucu açık bir taahhüdün altına girmesi ve telafisi imkânsız

zararlara uğraması durumunun oluşumuna zemin hazırlandığı,

10) Teknik Şartname’nin "Yüklenicinin personeline, personelin idareye ve

yükleniciye karşı sorumlulukları” başlıklı 11’inci maddesinin 11.1 numaralı alt maddesinde

"Yüklenici personeli, ilgili birim içerisinde aynı birimin başka işyerine veya başka birimlere

naklini, buralarda verilecek olan işleri ve/veya diğer görevleri yerine getirmeyi kabul eder."

düzenlemesine yer verildiği, bu ibare ile ihale uhdesinde kalacak yüklenici firma

personelinin görev ve görev alanı ile ilgili değişiklik yapılabileceği ve bu değişiklikleri

yüklenici personelinin peşinen kabul etmesi sonucunun çıktığı, ancak 4857 Sayılı İş

Kanunu’nun "Çalışma koşullarında değişiklik ve iş sözleşmesinin feshi" başlıklı 22’nci

maddesinde "İşveren, iş sözleşmesiyle veya iş sözleşmesinin eki niteliğindeki personel

yönetmeliği ve benzeri kaynaklar ya da işyeri uygulamasıyla oluşan çalışma koşullarında

esaslı bir değişikliği ancak durumu işçiye yazılı olarak bildirmek suretiyle yapabilir. Bu

şekle uygun olarak yapılmayan ve işçi tarafından altı işgünü içinde yazılı olarak kabul

edilmeyen değişiklikler işçiyi bağlamaz" hükmünün yer aldığı, görüldüğü üzere çalışma

koşullarında değişiklik yapılabilmesi için öncelikle bu hususun işçiye tebliği ve akabinde bu

durumu işçinin kabulünün gerektiği, anılan Kanun’un bu hükmüne uyulmadığı takdirde işçi

açısından iş akdinin haklı nedenle derhal feshedilebileceği, bu durumun da kamu zararına

sebebiyet verebileceği, Teknik Şartname’nin 11.1’inci maddesinin 4857 sayılı Kanun’un

22’nci maddesine açıkça aykırılık teşkil ettiği,

11) Teknik Şartname’nin "Yüklenicinin personeline, personelin idareye ve

yükleniciye karşı sorumlulukları" başlıklı 11’inci maddesinin 11.11 numaralı alt maddesinde

"Personelin görevleri dışında (kendilerine idarenin verdiği görevler haricinde) işlerle

uğraşmaları, izinsiz ve bilgisiz işe gelmemeleri halinde 4857 Sayılı İş Kanunu'na göre iş akdi

feshedilir.” düzenlemesine yer verildiği, 4857 Sayılı İş Kanunu’nun "Süreli fesih" başlıklı

17’nci maddesi, "Feshin geçerli sebebe dayandırılması" başlıklı 18’inci maddesi ile

"İşverenin haklı nedenle derhal feshi" başlıklı 25’inci maddesinde işveren tarafından işçinin

iş sözleşmesinin feshi, ihbarla feshi, geçerli nedenle feshi ve haklı nedenle derhal feshi

konularında izlenmesi gereken prosedürün ayrıntılı bir şekilde hüküm altına alındığı,

yüklenici personelinin idarenin verdiği görevler haricinde işlerle uğraşması sebebiyle iş

akdinin doğrudan feshinin mümkün olmadığı, bu konuda tutanak tutulmadan, ihtar

çekilmeden ve işçinin savunması alınmadan doğrudan fesih prosedürünün işletilmesinin yasa

5

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

hükümlerine aykırılık teşkil ettiği ayrıca 4857 Sayılı İş Kanunu’nun 25/II-g bendindeki

devamsızlık gerekçesiyle işveren tarafından işçinin iş akdinin haklı nedenle sona

erdirilebilmesi için öncelikle ihtarname ya da yazılı bir şekilde işçinin işe daveti ile

savunmasının alınması gerektiği, eğer işçi ihtarname ile verilen sürede yazılı savunmada

bulunmaz ya da savunmasında raporlu olduğunu ya da devamsızlığının başkaca haklı

nedenlere dayandığını yazılı bir şekilde ispat edemez ise iş akdinin işverence haklı nedenle

feshedildiğine dair ayrı bir ihtarname gönderilmesi gerektiği, bu prosedürler tüketilmeden

yapılacak tüm fesihlerin haksız fesih olarak değerlendirileceği, dolayısıyla işçi tarafından

açılacak davada işverenin kıdem ve ihbar tazminatına mahkum olmasının kaçınılmaz olduğu,

12) Teknik Şartname’nin “Çalışma saati ve çalışma düzeni ile ilgili hususlar" başlıklı

12’nci maddesinin 12.3 numaralı alt maddesinde “Tüm personeller bir ayda en fazla 22,5

saat fazla mesai yapacak olup, işin süresi boyunca 43,5 gün resmi tatil çalışması olacaktır"

düzenlemesine, anılan Şartname’nin "Yüklenicinin personeline, personelin idareye ve

yükleniciye karşı sorumlulukları" başlıklı 11’inci maddesinin 11.5 numaralı alt maddesinde

“Yüklenici personeli hafta içi, hafta sonu, mesai saati, mesai saati dışı ayrımı olmaksızın

idarenin istediği zamanlarda, 4857 Sayılı İş Kanunu'nun öngördüğü esnek çalışma sistemine

göre çalışmayı kabul eder" düzenlemesine yer verildiği, bu düzenlemelerden yüklenici

personelinin fazla mesai çalışmasını kabullendiğinin anlamının çıktığı, ancak 4857 sayılı İş

Kanunu’nun 41’inci maddesinin yedinci fıkrasında “Fazla saatlerle çalışmak için işçinin

onayının alınması gerekir.” hükmü, 4857 sayılı İş Kanunu’na İlişkin Fazla Çalışma ve Fazla

Sürelerle Çalışma Yönetmeliği’nin “Fazla çalışma yaptırılacak işçinin onayı” başlıklı 9’uncu

maddesinde “Fazla çalışma yaptırmak için işçinin yazılı onayının alınması gerekir. Fazla

çalışma ihtiyacı olan işverence bu onay her yılbaşında işçilerden yazılı olarak alınır ve isçi

özlük dosyasında saklanır.” hükmünün yer aldığı, sonuç olarak Teknik Şartname’nin ilgili

düzenlemesinin mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

İdare tarafından ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen belgelerin incelenmesi

neticesinde, bahse konu ihalede 13 adet ihale dokümanı satın alındığı, 11.12.2015 tarihinde

yapılan ihaleye 2 isteklinin katıldığı, bu isteklilerden Bursa Girişim Grubu Taah. Hiz. Tic.

Ltd. Şti.nin teklif dosyasında teklif mektubu, geçici teminat belgesi, iş deneyim belgesi, banka

referans mektubu ve kasko değer listesinin sunulmadığı ve teklif dosyasında sunulan imza

sirküleri, ticaret sicil gazetesi, bilanço bilgileri tablosu ve kurumlar vergisi beyannamesinin

fotokopi olarak sunulduğu gerekçeleriyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin tek

geçerli teklif sahibi olarak belirlenen Binted Bursa İnsan Kay. Taah. Eği. Dan Hiz. İm. İnş.

Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibinin başvuruya konu ihaleye teklif vermediği

anlaşılmıştır

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale Konusu İşe İlişkin Bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1.

İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Bursa Büyükşehir Belediyesi Başkanlığı'nın Tüm Birimlerinde, Tüm Çalışma

Alanlarında İhtiyaç Duyulan Planlama, Uygulama, Bilgi İşlem, Bakım İşletim Hizmetleri İle

Yol Bakım, Onarım ve Yapım Hizmetlerine Destek Sağlanması İşi

6

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

b) Miktarı ve türü: Toplam 900 Kişi ile tüm çalışma alanlarında ihtiyaç duyulan

planlama, uygulama, bilgi işlem, bakım işletim hizmetleri ile yol bakım, onarım ve yapım

hizmetlerine destek sağlanması

c) Yapılacağı yer: Bursa Büyükşehir Sınırları İçerisinde” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin "İşin yapılma yeri ve birimi" başlıklı 4’üncü maddesinde "Bursa

Büyükşehir Belediye Başkanlığı adına iş bu Teknik Şartname’de tanımlanan hizmetlerin

BBB'ye ait ve Bursa il sınırları dahilinde ulusal ve uluslararası düzeyde yapılacak özel

talepler için tüm organizasyonlarda özel görevlendirmeyle idarenin göndereceği ve

görevlendireceği yurtiçi-yurtdışında her yerde görev alacaktır" düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer alan düzenlemelerden, İdari Şartname’de işin yapılacağı yerin Bursa

Büyükşehir Belediyesi sınırları içerisinde belirlendiği, Teknik Şartname’de Bursa il sınırları

dahilinde ulusal ve uluslararası düzeyde yapılacak özel talepler için tüm organizasyonlarda

özel görevlendirmeyle idarenin yurtiçi ve yurtdışında görevlendirme yapabileceğinin

düzenlendiği, yapılacak görevlendirmelerin geçici mahiyette olduğunun anlaşıldığı, Teknik

Şartname’de “Yüklenicinin işin yürütülmesiyle ilgili sorumlulukları” başlığı altında yer alan

düzenlemelerde, bu görevlendirmeyle ilgili herhangi bir gider öngörülmediği, idarenin

başvuru sahibine vermiş olduğu cevabi yazıda söz konusu görevlendirme giderlerinin idare

tarafından karşılanacağının taahhüt altına alındığı anlaşılmaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Fiyatı belli olmayan işlerde yeni birim fiyat

tespiti” başlıklı 37’nci maddesinde “İşin devamı sırasında, yapılması idarece istenen veya 53

üncü maddeye göre sözleşme kapsamında ilave olarak yaptırılacak ve birim fiyat cetvelinde

yer almayan yeni iş kalemlerine ait birim fiyatlar;

a) Yüklenicinin birim fiyatlarının tespitinde kullanarak teklifinin ekinde idareye

verdiği ve yeni iş kalemi ile benzerlik gösteren iş kalemlerine ait analizlerle kıyaslanarak

bulunacak analizler,

b) İdarede veya diğer idarelerde mevcut olan ve yeni iş kalemine benzerlik gösteren iş

kalemlerine ait analizler,

c) Yeni iş kaleminin yapılması sırasında tutulacak puantajla tespit edilecek malzeme

miktarları ile personel ve makinelerin çalışma saatleri esas alınarak oluşturulacak analizler,

d) İdarede ve diğer idarelerde mevcut rayiçler ile yüklenicinin teklifinin ekinde

idareye verdiği teklif rayiçler,

e) İdarece kabul edilmek şartıyla ilgisine göre, Ticaret ve/veya Sanayi Odasınca veya

meslek odasınca onaylanmış memleket rayiçleri, kullanılarak yukarıdaki öncelik sırasına göre

kontrollük ile yüklenici tarafından tespit edilir. Bu hususta düzenlenen yeni fiyat tutanağı

idarenin onayına sunulur ve onaydan sonra geçerli olur…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve

işin tasfiyesi” başlıklı 53’üncü maddesinde “Birim fiyat sözleşmelerde, öngörülemeyen

durumlar nedeniyle sözleşme konusu işte bir iş artışının zorunlu olması halinde, artışa konu

olan işin;

a) Sözleşmeye esas iş tanımı içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak

mümkün olmaması,

7

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

şartlarıyla sözleşme bedelinin % 20'sine kadar oran dahilinde, sözleşme ve ihale

dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılması konusunda idare

yetkilidir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin yukarıda yer verilen düzenlemelerinden, birim

fiyat sözleşmelerinde öngörülmeyen durumlar nedeniyle sözleşme konusu işte bir iş artışının

zorunlu olması halinde, sözleşme kapsamında ilave olarak yaptırılacak ve birim fiyat

cetvelinde yer almayan yeni iş kalemlerine ait birim fiyatların maddede belirtilen öncelik

sırasına göre kontrollük ve yüklenici tarafından tespit edileceği, tespit edildikten sonra yeni

birim fiyat tutanağının idare onayına sunulacağı, onaylandıktan sonra yeni birim fiyat

tutanağının geçerli olacağı anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemeler neticesinde İdari Şartname’de işin yapılacağı yerin sınırlarının

belirlendiği, Teknik Şartname’de bu sınırlar içerisinde yapılacak organizasyonlar için yurtiçi

ve yurtdışında görevlendirme yapılabileceğinin düzenlendiği, yapılacak görevlendirmelerin

geçici mahiyette olduğunun anlaşıldığı, Teknik Şartname’de bu görevlendirmeyle ilgili

herhangi bir gider öngörülmediği, idarenin başvuru sahibine vermiş olduğu cevabi yazıda söz

konusu görevlendirme giderlerinin idare tarafından karşılanacağının taahhüt altına alındığı, bu

giderlerin idare tarafından karşılanmasa bile personelin yurtiçi veya yurtdışında

görevlendirilmesi halinde bu giderlerin sözleşmenin uygulanması aşamasında ve Hizmet İşleri

Genel Şartnamesi kapsamında yeni birim fiyat oluşturularak gerçekleştirilmesi gerektiği,

sözleşmenin uygulanması aşamasında doğabilecek bu maliyetlerin teklif fiyatın

hazırlanmasını etkileyecek nitelikte olmadığı sonucuna varıldığından başvuru sahibinin

birinci iddiası yerinde görülmemiştir.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci

maddesinde “81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel

çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği

ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik

maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi

gerekmektedir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde

“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak teklif edilen

toplam fiyat üzerinden alınacak %05,69 (bindebeşvirgülaltmışdokuz) İhale Kararına ait

Damga Vergisi, % 09,48 (bindedokuzvirgülkırksekiz) Sözleşme Damga Vergisi ve Teknik

Şartname’de belirtilen tüm giderler teklif edilecek fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni

gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları

karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi

bir hak talebinde bulunamaz.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş

için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 4734 Kamu İhale

Kanununa göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin

8

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

Esasların 6’ncı maddesi çerçevesinde fiyat farkı verilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel hususlar” başlıklı 8’inci maddesinde “8.14. Ücretlere

İlişkin Fiyat Farkı: 31.08.2013 tarih ve 28751 Sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 4734 Kamu

İhale Kanununa göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin

Esasların 6’ncı maddesi çerçevesinde fiyat farkı verilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat açıklamasından ve şartname düzenlemelerinden, personel

çalıştırmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı

hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği, İdari Şartname’nin 46’ncı

maddesinde ve Teknik Şartname’nin 8.14’üncü maddesinde işçilik maliyetlerine ilişkin

31.08.2013 tarihli ve 28751 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 4734 Kamu İhale Kanununa

göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 6’ncı

maddesi çerçevesinde fiyat farkı verileceğinin düzenlendiği, İdari Şartname’nin 25.1’inci

maddesinde sözleşmenin uygulanması aşamasında ilgili mevzuat gereğince alınacak

vergilerin ve Teknik Şartname’de öngörülen tüm giderlerin teklif fiyata dahil olacağı, anılan

Şartname’nin 25.2’nci maddesinde 25.1’inci maddesindeki giderlerde artış olması ya da

benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da

farkları karşılayacak payı içerdiğinin kabul edileceği ve yüklenicinin bu artış ve farkları ileri

sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamayacağının düzenlendiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihalede işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı verileceğinin İdari

Şartname’nin 46’ncı maddesinde düzenlendiği ve bu düzenlemenin Kamu İhale Genel

Tebliği’nin açıklamalarına uygun olduğu görülmüştür. İdari Şartname’nin 25.1’inci

maddesinde belirtilen giderlerin işçilik maliyetlerini ilgilendirmeyen giderler olması ve bu

giderlerde artış olması halinde anılan giderlere ilişkin fiyat farkı verilmemesinin işçilik

maliyetlerinde fiyat farkı verilmeyeceği anlamına gelmeyeceği hususları birlikte

değerlendirildiğinde, işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı verilmesine yönelik İdari

Şartname düzenlemelerinin çelişkili bir durum oluşturmadığı sonucuna varıldığından başvuru

sahibinin ikinci iddiası yerinde görülmemiştir.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde “7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler

aşağıda belirtilmiştir: Planlama, uygulama, bilgi işlem, bakım işletim hizmetlerine yönelik

personel çalıştırmaya dayalı destek hizmetleri birlikte benzer iş olarak kabul edilecektir.”

düzenlemesine,

12.11.2015 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın 4.4’üncü maddesinde “Benzer iş

olarak kabul edilecek işler: 4.4.1. Planlama, uygulama, bilgi işlem, bakım işletim

hizmetlerine yönelik personel çalıştırmaya dayalı destek hizmetleri birlikte benzer iş olarak

kabul edilecektir.” düzenlemesine yer verildiği anlaşılmıştır.

Benzer iş tanımından, sunulacak iş deneyim belgesinin planlama, uygulama, bilgi

işlem, bakım işletim hizmetlerine yönelik personel çalıştırmaya dayalı destek hizmetlerini

birlikte ihtiva etmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin birinci

fıkrasında “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı

iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken

tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde

9

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi

yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan

tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik

başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar”

başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın

satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı

ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise

zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması

halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön

yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru

tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak

işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasında “Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar”

başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında “16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir

aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer

almaktadır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunun ön koşulu, idareye usulüne

uygun bir şikâyet başvurusu yapılmasıdır. Başvuru sahibinin üçüncü iddiasında şikâyete konu

ettiği hususun 12.11.2015 tarihinde yayımlanan ihale ilanının 4.4’üncü maddesinde yer aldığı,

dolayısıyla anılan mevzuat hükmünce söz konusu iddia ile ilgili olarak şikâyete yol açan

durumun farkına varılması gereken tarihin 12.11.2015 olduğu, başvuru sahibinin 4734 sayılı

Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in yukarıda aktarılan

hükümleri uyarınca şikâyete yol açan durumun farkına varılması gerektiği 12.11.2015 tarihini

izleyen on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten

sonra 07.12.2015 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu ve bu başvuruya idarece

verilen cevap üzerine Kuruma itirazen şikâyet başvurusunun yapıldığı tespit edildiğinden,

4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince üçüncü

iddiaya ilişkin başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun “İstihdam şekilleri” başlıklı 4’üncü

maddesinde “Kamu hizmetleri; memurlar, sözleşmeli personel, geçici personel ve işçiler

eliyle gördürülür. A) Memur: Mevcut kuruluş biçimine bakılmaksızın, Devlet ve diğer kamu

10

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

tüzel kişiliklerince genel idare esaslarına göre yürütülen asli ve sürekli kamu hizmetlerini ifa

ile görevlendirilenler, bu Kanunun uygulanmasında memur sayılır. Yukarıdaki tanımlananlar

dışındaki kurumlarda genel politika tespiti, araştırma, planlama, programlama, yönetim ve

denetim gibi işlerde görevli ve yetkili olanlar da memur sayılır.” hükmü,

5393 sayılı Belediye Kanunu’nun “Gelecek yıllara yaygın hizmet yüklenmeleri”

başlıklı 67’nci maddesinde, “Belediyede belediye meclisinin, belediyeye bağlı kuruluşlarda

yetkili organın kararı ile park, bahçe, sera, refüj, kaldırım ve havuz bakımı ve tamiri; araç

kiralama, kontrollük, temizlik, güvenlik ve yemek hizmetleri; makine-teçhizat bakım ve onarım

işleri; bilgisayar sistem ve santralleri ile elektronik bilgi erişim hizmetleri; sağlıkla ilgili

destek hizmetleri; fuar, panayır ve sergi hizmetleri; baraj, arıtma ve katı atık tesislerine

ilişkin hizmetler; kanal bakım ve temizleme, alt yapı ve asfalt yapım ve onarımı, trafik

sinyalizasyon ve aydınlatma bakımı, sayaç okuma ve sayaç sökme-takma işleri ile ilgili

hizmetler; toplu ulaşım ve taşıma hizmetleri; sosyal tesislerin işletilmesi ile ilgili işler, süresi

ilk mahallî idareler genel seçimlerini izleyen altıncı ayın sonunu geçmemek üzere ihale

yoluyla üçüncü şahıslara gördürülebilir.” hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin (e) bendinde “İdarelerin bu

Kanunda tanımlanan hizmetlerden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında

aşağıda belirtilen hususlara uyması zorunludur:

1) İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli

nitelik veya sayıda olmaması hâlinde personel çalıştırılmasına dayalı yardımcı işlere ilişkin

hizmetler için ihaleye çıkılabilir. Bu kapsamda ihaleye çıkılabilecek yardımcı işlere ilişkin

hizmet türlerini; idarelerin teşkilat, görev ve yetkilerine ilişkin mevzuatı, yerleşik yargı

içtihatları ile 22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununun 2 nci maddesinin yedinci fıkrası

dikkate alınmak suretiyle idareler itibarıyla ayrı ayrı veya birlikte belirlemeye işçi, işveren ve

kamu görevlileri konfederasyonları, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı, Hazine

Müsteşarlığı ve Devlet Personel Başkanlığının görüşü ve Maliye Bakanlığının teklifi üzerine

Bakanlar Kurulu yetkilidir. 3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 67 nci

maddesi ile diğer kanunların hizmet alımına ilişkin özel hükümleri saklıdır.

2) İdarelerin teşkilat, görev ve yetkilerine ilişkin mevzuatı ile 4857 sayılı Kanunun 2

nci maddesinin yedinci fıkrası esas alınmak suretiyle, idareye ait bir işyerinde yürütülen asıl

işin bir bölümünde idarenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren

işlerde hizmet alımı ihalesine çıkılabilir.

3) Danışmanlık hizmet alım ihalelerinde istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya

sayıda olmaması şartı aranmaz.” hükmü,

İdari Şartname’nin "İhale Konusu İşe İlişkin Bilgiler" başlıklı 2’nci maddesinde “2.1.

İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Bursa Büyükşehir Belediyesi Başkanlığı'nın Tüm Birimlerinde, Tüm Çalışma

Alanlarında İhtiyaç Duyulan Planlama, Uygulama, Bilgi İşlem, Bakım İşletim Hizmetleri İle

Yol Bakım, Onarım ve Yapım Hizmetlerine Destek Sağlanması İşi

b) Miktarı ve türü: Toplam 900 Kişi ile tüm çalışma alanlarında ihtiyaç duyulan

planlama, uygulama, bilgi işlem, bakım işletim hizmetleri ile yol bakım, onarım ve yapım

hizmetlerine destek sağlanması…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin adı” başlıklı 1’inci maddesinde “Bursa Büyükşehir

Belediye Başkanlığı’nın tüm birimlerinde, Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı’nın kontrolü

11

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

altında, tüm çalışma alanlarında ihtiyaç duyulan planlama, uygulama, bilgi işlem, bakım

işletim hizmetleri ile yol bakım, onarım ve yapım hizmetlerine destek sağlanmasıdır.”

düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Dayanak ve kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “Bursa

Büyükşehir Belediyesinin 5216 sayılı Büyükşehir Belediyeleri Kanunu ile 5393 sayılı

Belediyeler Kanunundan aldığı görev yetki ve sorumlulukları kapsamında sunmak zorunda

olduğu ve halka sunulan hizmetlerin seviyesinin yükseltilmesi amacıyla, destek hizmetlerinin

sağlanması işidir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Hizmetlerin kapsamı ve açıklaması” başlıklı 5’inci maddesinde

“Bursa Büyükşehir Belediyesi Başkanlığının bakım-onarım, kaporta kaynak, arazi, inşaat,

asfaltlama, elektrik, elektronik ve oto elektrik, haberleşme, ziraat hizmetleri, yol çizgi ve trafik

işaretleme hizmetleri; taşıma, yapım, yıkım ve yükleme hizmetleri; muhasebe, sigorta ve

piyasa araştırma hizmetleri; ofis hizmetleri (sekreterlik, büro, genel idari hizmetler ve

bilgisayar işletmenliği) koordinatörlük ve/veya uzmanlık hizmetleri (siyaset bilimi veya kamu

yönetimi, AB proje, uluslararası ilişkiler, emlak kamulaştırma ve tasarım); sahne sanatları

hizmetleri; basın, halkla ilişkiler ve organizasyon hizmetleri; gasilhane hizmetleri; sosyal

danışmanlık hizmetleri; fotoğrafçılık ve muhabirlik hizmetleri; tasarım hizmetleri; tv

sistemleri hizmetleri; bilgi işlem ve tanıtım hizmetleri; bilgi işlem destek hizmetleri; metin

yazarlığı ve medya ilişkileri hizmetleri, koordinasyon ve organizasyon, araştırma – geliştirme

danışmanlık, toplantı organizasyon, fikri ve güzel sanatlara yönelik hizmetler, büro

hizmetleri, bilgi işlem, bilgi teknolojileri sistemlerinin geliştirilmesi, bakım işletim

hizmetlerine destek sağlanması, harita emlak ve kamulaştırma hizmetlerinin yürütülmesi,

coğrafi bilgi sistemlerinin geliştirilmesi ve güncellenmesi, sosyal ve esenlik hizmetlerinin

yürütülmesi, sosyal hizmet, sosyal yardım hizmetlerinin desteklenmesi hizmetleri,

gerçekleştirilen etkinlik ve aktivitelerin düzenlenmesi, tanıtılması, sürekliliğinin

sağlanmasının planlanması, uygulanması, koordinasyonuna destek hizmetlerinin

gerçekleştirilmesi, Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Akaryakıt İşletmesine bağlı

akaryakıt istasyonlarının, yakıt ikmalleri ve otomasyon sistemlerinin bakım hizmetlerinin

yürütülmesi.” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu Şartname’nin “Hizmet kalemlerinde çalışan sayıları ve özel nitelikleri”

başlıklı 7.2’nci maddesinde yer alan tabloda, “Özel nitelikler” sütununda yer alan

açıklamalarda çalışılacak hizmetlerin genelinde “birim yöneticilerine teknik veya mesleki

destek vermek” ifadesinin yer aldığı görülmüştür.

Aktarılan hüküm ve şartname düzenlemelerinden, devlet ve diğer kamu tüzel

kişiliklerince genel idare esaslarına göre yürütülen asli ve sürekli kamu hizmetlerini ifa ile

görevlendirilenlerin memur sayıldığı, belediyelerde belediye meclisinin, belediyeye bağlı

kuruluşlarda yetkili organın kararı ile belirli işlerin belirli şartlarda ihale yoluyla üçüncü

şahıslara gördürülebileceği, idarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen

personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması hâlinde personel çalıştırılmasına dayalı

yardımcı işlere ilişkin hizmetler için ihaleye çıkılabileceği, söz konusu ihalenin Bursa

Büyükşehir Belediye Başkanlığının tüm birimlerinde, Destek Hizmetleri Dairesi

Başkanlığının kontrolü altında, tüm çalışma alanlarında ihtiyaç duyulan planlama, uygulama,

bilgi işlem, bakım işletim hizmetleri ile yol bakım, onarım ve yapım hizmetlerine destek

sağlanması işi olduğu, ihale kapsamında alınacak personelin belirtilen işlerin yapılmasında

12

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

idareye teknik destek sağlanması ve yardımcı olunması ile ilgili olarak çalıştırılacağı

anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihalenin yardımcı personel ve teknik destek personeli hizmet alımı işi

olduğu, Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde düzenlenen işlerin devletin genel idare

esaslarına göre yürütmekle yükümlü olduğu asli ve sürekli görevler arasında

değerlendirilmeyebileceği, dolayısıyla bu hizmetlerin 4734 sayılı Kanun kapsamında kamu

ihalesi yoluyla alınmasının mümkün olduğu anlaşılmıştır. Yapılan inceleme ve

değerlendirmeler neticesinde, ihale konusu işte çalıştırılacak personelin, işlerin yapılmasında

idareye teknik destek sağlanması ve yardımcı olunması ile ilgili olarak çalıştırılacağı da

dikkate alındığında, ihale konusu işlerin ihale yoluyla temin edilen personel ile yapılmasında

mevzuata aykırılık olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin dördüncü iddiasının yerinde

olmadığı sonucuna varılmıştır.

5) Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Çalışma süresi” başlıklı 63’üncü maddesinde “Genel

bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre,

işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır... Tarafların

anlaşması ile haftalık normal çalışma süresi, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine, günde

onbir saati aşmamak koşulu ile farklı şekilde dağıtılabilir. Bu halde, iki aylık süre içinde

işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık çalışma süresini aşamaz.

Denkleştirme süresi toplu iş sözleşmeleri ile dört aya kadar artırılabilir.” hükmü,

Teknik Şartname’nin "Çalışma saati ve çalışma düzeni ile ilgili hususlar" başlıklı

12’nci maddesinde “12.1. Yüklenici personelinin çalışma günleri ve saatleri konusunda

yürürlükteki İş Kanunu hükümleri geçerlidir. 4857 sayılı İş Kanununa İlişkin Çalışma

Süreleri Yönetmeliğinin 4’üncü maddesi gereği haftalık çalışma süresi 45 saattir. Çalışma

saatleri hafta içi 08.00-18.00 saatleri arası olup, 1 saat arası öğle tatili verilecektir. İdare

gerek gördüğünde günlük çalışma saatlerini haftalık 45 saati aşmayacak şekilde değişiklik

yapabilir… 12.4.Çalışma düzeniyle ilgili bu Şartname’de bahsedilmeyen diğer hususlar 4857

sayılı İş Kanunu’na göre uygulanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan hüküm ve Şartname düzenlemelerinden, haftada en çok 45 saat çalışma

süresinin olabileceği, aksi kararlaştırılmamışsa bu sürenin çalışılan günlere eşit ölçüde

bölünerek uygulanacağı, tarafların anlaşması halinde günlük 11 saati geçmemek üzere çalışma

süresinin günlere farklı şekilde dağıtılabileceği, bu halde, iki aylık süre içinde işçinin haftalık

ortalama çalışma süresinin normal haftalık çalışma süresini aşamayacağı, başvuruya konu

ihalede çalışma süresinin 45 saat olduğu, günlük çalışma saatlerinin 1 saati öğle tatili olmak

üzere 08.00-18.00 saatleri arasında düzenlendiği, idarenin gerek görmesi halinde günlük

çalışma saatlerini haftalık 45 saati aşmayacak şekilde değiştirebileceği, çalışma düzeniyle

ilgili Şartname’de bahsedilmeyen hususların 4857 sayılı İş Kanunu’na göre uygulanacağının

düzenlendiği anlaşılmaktadır.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde Teknik Şartname’nin itirazen

şikâyete konu maddesinde yer alan düzenlemenin, 4857 sayılı İş Kanunu’nda belirtilen

haftalık çalışma süresini aşacak nitelikte olmadığı, idarenin gerek gördüğü hallerde günlük

13

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

çalışma saatlerini haftalık 45 saati aşmayacak şekilde düzenleyebileceği, her ne kadar anılan

Şartname’de yapılacak düzenlemenin günlük çalışma süresinin 11 saati geçmeyeceği

düzenlenmemiş olsa da var olan düzenleme ile günlük çalışma sınırı olan 11 saatin geçileceği

anlamına gelmeyeceği, nitekim çalışma düzeniyle ilgili bahsedilmeyen diğer hususların 4857

sayılı İş Kanunu’na göre uygulanacağının anılan Şartname’de düzenlendiği hususları bir arada

değerlendirildiğinde başvuru sahibinin beşinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna

varılmıştır.

6) Başvuru sahibinin 6 ncı iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde

“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak teklif edilen

toplam fiyat üzerinden alınacak %05,69 (bindebeşvirgülaltmışdokuz) İhale Kararına ait

Damga Vergisi, % 09,48 (bindedokuzvirgülkırksekiz) Sözleşme Damga Vergisi ve Teknik

Şartname’de belirtilen tüm giderler teklif edilecek fiyata dahildir.” düzenlemesi ,

Teknik Şartname’nin "Kontrol ve denetim" başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.3.

Yüklenici, iş başlangıcında idare denetim mekanizmasınca kullanılmak üzere 2 adet kontrol

aracı, 2 adet dizüstü bilgisayar,1 adet TV, 2 adet tablet bilgisayar, 5 adet cep telefonu, 5 adet

GSM hattı idareye teslim edecek olup, iş bitiminde geri alacaktır .

16.3.1. Kontrol araçlarının özellikleri:

4x4 Çift kabin kamyonet (1 adet) özelliği: Dizel yakıtlı, motor hacmi 1900cc ile

2200cc arasında olacak, çift kabinli, çift turbolu, motor gücü 180-200 ps arasında, dijital

klimalı, dört cam otomatik, ABS, ASR, EDL ,ESP, BAS, hız sabitleyici, yol bilgisayarı, hava

yastığı (sürücü ve yolcu), park sensörlü, yağmur sensörlü, far gece sensörlü, en fazla 3

yaşında olacaktır.

4x4 Çift kabin kamyonet ile ilgili diğer hususlar: İstekliler 2014/7039 sayılı Bakanlar

Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan hizmet alımı suretiyle taşıt edilmesi ilişkin esas ve

usullerde belirtilen hükümler çerçevesinde teklifler verilecek olup, fiyat verdikleri araçlarla

ilgili Türkiye Sigorta Reasürans ve Emeklilik Şirketleri Birliği tarafından yayınlanan Motorlu

Kara Taşıtları Kasko Değer Listesinde yer alan kasko sigorta değerini gösteren belgeyi teklif

zarflarında idareye sunacaktır. Araç sözleşme başlangıcı ile idareye teslim edilecek, sözleşme

bitiminde teslim alınacaktır. Aracın her türlü bakım, onarım, vergi, sigorta ve diğer

masrafları ile fenni muayeneleri kiralama süresince yüklenici tarafından yapılacaktır. Aracın

arızalanması halinde yüklenici yerine aynı gün içinde aynı tip ve nitelikte başka bir araç

getirmek zorundadır. Araca kış dönemimde kış lastiği takılması zorunludur. İdareye teslim

esnasında araçta yangın söndürücü, trafik seti, ilk yardım çantası ve bütün avadanlıkları

üstünde hazır teslim edilecektir. Aracın akaryakıt ihtiyaçları sözleşme süresince idare

tarafından karşılanacaktır. Araç yıllık ortalama 36.000 km yapacaktır.

Binek araç (1adet) özelliği: Dizel yakıtlı, motor hacmi 1500cc-1600cc arasında

olacak, motor hacmi 120-160hp ABS, ASR, ESP, EBD hava yastığı (sürücü, yolcu, yan), hız

sabitleyici, yol bilgisayarı, dijital klima, mp3 çalar, elektrikli ön ve arka camlar, en fazla 3

yaşında olacaktır.

Binek araç ile ilgili diğer hususlar: İstekliler 2014/7039 sayılı Bakanlar Kurulu

Kararı ile yürürlüğe konulan hizmet alımı suretiyle taşıt edilmesi ilişkin esas ve usullerde

belirtilen hükümler çerçevesinde teklifler verilecek olup, fiyat verdikleri araçlarla ilgili

Türkiye Sigorta Reasürans ve Emeklilik Şirketleri Birliği tarafından yayınlanan Motorlu Kara

Taşıtları Kasko Değer Listesinde yer alan kasko sigorta değerini gösteren belgeyi teklif

zarflarında idareye sunacaktır. Araç sözleşme başlangıcı ile idareye teslim edilecek, sözleşme

14

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

bitiminde teslim alınacaktır. Yerli araç muhteva oranı en az % 51 olacaktır. Araç’ın her türlü

bakım, onarım, vergi, sigorta ve diğer masrafları ile fenni muayeneleri kiralama süresince

yüklenici tarafından yapılacaktır. Aracın arızalanması halinde yüklenici yerine aynı gün

içinde aynı tip ve nitelikte başka bir araç getirmek zorundadır. Araca kış dönemimde kış

lastiği takılması zorunludur. İdareye teslim esnasında araçta yangın söndürücü, trafik seti, ilk

yardım çantası ve bütün avadanlıkları üstünde hazır teslim edilecektir. Aracın akaryakıt

ihtiyaçları sözleşme süresince idare tarafından karşılanacaktır. Araç yıllık ortalama 40.000

km yapacaktır.

16.3.2. Tablet Bilgisayar (2 adet) Özellikleri:

İşlemci

A8X

Bellek

2 GB

Ekran

9,7”

Disk Kapasitesi

Ekran çözünürlüğü

Ses Kartı

16 GB

2048 x 1536

OB

İşletim Sistemi

İlave İstenenler

İOS 8 veya android 5.0.2

Uyumlu taşıma çantası

16.3.3. Dizüstü Bilgisayar (2 adet) Özellikleri :

İşlemci En az Intel Core i7-4700 (3,7 GHz, 16 MB önbellek)

Bellek

Bellek yuvaları

Ekran

En az 16 GB, DDR3 1600 MHz

En az 2adet

15.4” en az 2880 x 1800

Harddisk

Optik Sürücü

Ekran Kartı

Ses Kartı

Network

En az 750 GB, 5400 rpm SATA

DVD RW

En az 2 GB ayrı ekran kartı

OB

En az 10/100/1000 Mbps LAN,

802.11 b/g/n kablosuz, Bluetooth 4.0

En az; 3 ad USB, 1 ad HDMI, 1 ad VGA,

1ad mikrofon girişi, 1 ad kulaklık çıkışı, 1 ad RJ-45

1 adet kart okuyucu

Bağlantı noktaları

Genişleme yuvaları

İşletim Sistemi

Windows 10 veya İOS

Enerji özellikleri

İlave İstenenler

En az 6 hücreli Lityum Ion batarya

Uyumlu taşıma çantası ve kablosuz mouse

16.3.4. Cep Telefonu ve Gsm Hat Özellikleri: Birimler arası irtibatın sağlanması için

aylık her yöne en az 1500 dk. kendi aralarında en az 10000 dk. En az 5GB internet paketli 5

adet GSM hattı ve bunların takılacağı ekran boyu en az 4.7 kamera:12 MP ön kamera:8 MP

çift kameralı hafıza: 32GB işletim sistemli dokunmatik ekranlı özellikleri olan 5 adet akıllı

telefon verilecektir. İşe başlanması ile telefonlar İdare’ye teslim edilecek olup, iş bitimine

müteakip yükleniciye teslim edilecektir. GSM hatları teklif cetvelinde iletişim ücreti olarak

gösterilecektir.

16.3.5. TV özellikleri: İdare denetim mekanizmasının belediyemiz birimlerinde mevcut

bulunan kamera sistemlerine görüntülerinin izlenebilmesi için, en az 120 ekran (4K) ultra full

15

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

hd smart 4 (dört) çekirdekli led tv ekran 3840 x 2160 çözünürlüklü olacaktır.” düzenlemesi

yer almaktadır.

Söz konusu ihalenin İdari Şartname’sinin ekinde yer alan birim fiyat teklif cetvelinde

900 kişinin 36 aylık işçilik maliyeti, 1 adet çift kabin kamyonetin sürücüsüz 36 aylık kiralama

maliyeti, 1 adet binek aracın sürücüsüz 36 aylık kiralama maliyeti ve 5 adet GSM hattının 36

aylık kullanım maliyetinin yer aldığı ancak 2 adet tablet bilgisayar, 2 adet dizüstü bilgisayar,

5 adet akıllı telefon ve 1 adet full hd led televizyonun maliyetine ilişkin birim fiyat teklif

cetvelinde satır açılmadığı görülmüştür.

Yapılan incelemeler ve değerlendirmeler neticesinde, her ne kadar birim fiyat teklif

cetvelinde kontrol araçlarına ve gsm hatlarına satır açılıp 2 adet tablet bilgisayar, 2 adet

dizüstü bilgisayar, 5 adet akıllı telefon ve 1 adet full hd led televizyona satır açılmadığı

anlaşılmış olmakla birlikte, söz konusu malzemelerin teknik özellikleri haricinde herhangi bir

marka model belirtilmediği, başvuru sahibine idare tarafından verilen cevapta anılan

malzemelerin mülkiyetinin yüklenici üzerinde kalmaya devam edeceğinin belirtildiği, söz

konusu malzemelere ilişkin amortisman giderlerinin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 30’uncu

maddesinin (ç) bendi gereğince %4 sözleşme ve genel giderler içerisinde kabul edilmesi

gerektiği ve birim fiyat teklif cetvelinde satır açılmasına gerek olmadığı hususları birlikte

değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin altıncı iddiasının yerinde olmadığı sonucuna

varılmıştır.

7) Başvuru sahibinin 7 nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesinde “Sekizinci fıkrada belirtilen işyerlerinde

yükleniciler dışında kalan işverenler tarafından çalıştırılanlar ile bu işyerlerinin tâbi

oldukları ihale mevzuatı çerçevesinde kendi nam ve hesabına sözleşme yaparak üstlendiği

ihale konusu işte doğrudan kendileri çalışanlar da aynı hükümlere tâbidir. Sekizinci fıkrada

belirtilen kurum, kuruluş veya ortaklıkların sermayesine katıldıkları ortaklıkların kadro veya

pozisyonlarında çalışan işçilerin, ortak durumundaki kamu kurum, kuruluş veya ortaklıkların

kadro veya pozisyonlarına atanma ya da bu kurum, kuruluş veya ortaklıklarda geçerli olan

malî haklar ile sosyal yardımlardan yararlanma talepleri hakkında da sekizinci fıkra

hükümleri uygulanır. Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;

a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum,

kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,

b)Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha

önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması, yönünde hükümler konulamaz.”

hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında

teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.26. 4857 sayılı Kanunun

2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme

ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum,

kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici

işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması

yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece

teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye

verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun

16

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin

idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı”

başlıklı 11’inci maddesinde “İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya

işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya

görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde

çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci

personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden

uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı

tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır.

Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu

kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır.

Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın

bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda

uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname'nin "Genel hususlar" başlıklı 8’inci maddesinde “8.10. Hizmetin ifası

esnasında idare çalışmalara, görevlendirebileceği personel ile katılabileceği gibi hizmeti

yürüten personelde değişiklik yapılmasını talep edebilir. Yüklenici bu talebi 3 hafta içerisinde

yerine getirmekle yükümlüdür." düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin "Yüklenicinin işin yürütülmesiyle ilgili sorumlulukları" başlıklı

10’uncu maddesinde “10.10.Yüklenici, idarenin talimatı olmadan veya iş akdinin feshedeceği

personel için idareden yazılı onay almadan herhangi bir personelin iş akdini feshedemez."

düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat hüküm ve açıklamaları ile Şartname düzenlemeleri

incelendiğinde, hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere, işe alınacak

kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurumlarına bırakılmasının ve aynı iş

yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunmasına yönelik hükümler

konulmayacağı, idarelerce çalışan personel açısından denetimin, sadece teknik şartnamede

istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde idareye verilen yetki ve

sorumluluklar çerçevesinde yapılacağı, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece

belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyeceği, idare ve kontrol teşkilatının,

yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit

ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında

olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki

elemanların işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahip olduğu, yüklenicinin bu

talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde

yerine getirmek zorunda olduğu, yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine

getirmemesi halinde söz konusu kişilerin idare veya kontrol teşkilatı tarafından

uzaklaştırılacağı veya uzaklaştırılmalarının sağlanacağı, uzaklaştırılmaları istenilen

çalışanların idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha bu işlerde

görev alamayacağı, yüklenicinin uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun

nitelikli başkalarını getirmek zorunda olduğu, söz konusu ihalede hizmetin ifası esnasında

idarenin çalışmalara görevlendirebileceği personel ile katılabileceği gibi hizmeti yürüten

personelde değişiklik yapılmasını yükleniciden talep edebileceği, yüklenicinin bu talebi 3

17

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

hafta içerisinde yerine getirmekle yükümlü olduğu, yüklenicinin idarenin talimatı olmadan

veya iş akdinin feshedeceği personel için idareden yazılı onay almadan herhangi bir

personelin iş akdini feshedemeyeceğinin düzenlendiği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibinin Teknik Şartname’de yer alan ve itirazen şikâyete konu olan

düzenlemelerin, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26’ncı maddesindeki açıklamalara aykırı

olduğu iddiasının incelenmesinde, idarenin yüklenici tarafından çalıştırılacak personelle ilgili

olarak işin aksatılması durumlarında ilgili personelin uyarılması ve bu durumun

tekrarlanmamasının yüklenici tarafından sağlanacağı, aksaklığa neden olan personel hakkında

yüklenici firma tarafından, idarenin denetiminde işlem yapılacağı şeklindeki düzenlemeler ile

personelin iş akdinin feshedilmeden önce idarenin onayının aranmasına ilişkin

düzenlemelerin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi hükmü uyarınca idareye verilmiş olan hakkın

kullanılmasına yönelik bir düzenleme olduğu ve söz konusu düzenlemenin personeli işe

almaya veya işten çıkarmaya yönelik değil, uygun olmayan personelin değiştirilmesine

yönelik bir düzenleme olduğu, personeli işten çıkarma eyleminin yüklenici tarafından

gerçekleştirilebileceği ancak işlerin yürütülmesine ve aksamamasına yönelik olarak

personelin işten çıkarılmasında idarenin onayının aranmasının gerektiği, bahse konusu

düzenlemelerin 4857 sayılı İş Kanunu’na aykırı nitelikte olmadığı, anılan Kanunu’nda yer

aldığı şekliyle işe alınacak ya da çıkarılacak personel ile ilgili bütün yetkiyi idareye veren

nitelikte bir düzenleme olmadığı ve idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde

yapılacak denetim kapsamında idarenin yükleniciden eleman değiştirilmesini talep etme

hakkının bulunduğu ve idarenin onayı alınmadan herhangi bir personelin iş akdinin

feshedilmemesi gerektiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin yedinci iddiasının yerinde

olmadığı sonucuna varılmıştır.

8) Başvuru sahibinin 8 inci iddiasına ilişkin olarak:

6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu’nun 1’inci maddesinde “Bu Kanunun

amacı; işyerlerinde iş sağlığı ve güvenliğinin sağlanması ve mevcut sağlık ve güvenlik

şartlarının iyileştirilmesi için işveren ve çalışanların görev, yetki, sorumluluk, hak ve

yükümlülüklerini düzenlemektir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Çalışanların eğitimi” başlıklı 17’nci maddesinde “İşveren,

çalışanların iş sağlığı ve güvenliği eğitimlerini almasını sağlar. Bu eğitim özellikle; işe

başlamadan önce, çalışma yeri veya iş değişikliğinde, iş ekipmanının değişmesi hâlinde veya

yeni teknoloji uygulanması hâlinde verilir. Eğitimler, değişen ve ortaya çıkan yeni risklere

uygun olarak yenilenir, gerektiğinde ve düzenli aralıklarla tekrarlanır.

Çalışan temsilcileri özel olarak eğitilir.

Mesleki eğitim alma zorunluluğu bulunan tehlikeli ve çok tehlikeli sınıfta yer alan

işlerde, yapacağı işle ilgili mesleki eğitim aldığını belgeleyemeyenler çalıştırılamaz.

İş kazası geçiren veya meslek hastalığına yakalanan çalışana işe başlamadan önce,

söz konusu kazanın veya meslek hastalığının sebepleri, korunma yolları ve güvenli çalışma

yöntemleri ile ilgili ilave eğitim verilir. Ayrıca, herhangi bir sebeple altı aydan fazla süreyle

işten uzak kalanlara, tekrar işe başlatılmadan önce bilgi yenileme eğitimi verilir.

Tehlikeli ve çok tehlikeli sınıfta yer alan işyerlerinde; yapılacak işlerde karşılaşılacak

sağlık ve güvenlik riskleri ile ilgili yeterli bilgi ve talimatları içeren eğitimin alındığına dair

belge olmaksızın, başka işyerlerinden çalışmak üzere gelen çalışanlar işe başlatılamaz.

Geçici iş ilişkisi kurulan işveren, iş sağlığı ve güvenliği risklerine karşı çalışana

18

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

gerekli eğitimin verilmesini sağlar.

Bu madde kapsamında verilecek eğitimin maliyeti çalışanlara yansıtılamaz.

Eğitimlerde geçen süre çalışma süresinden sayılır. Eğitim sürelerinin haftalık çalışma

süresinin üzerinde olması hâlinde, bu süreler fazla sürelerle çalışma veya fazla çalışma

olarak değerlendirilir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30 ve 78.31’inci maddelerinde “78.30. Personel

çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici

karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:…

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri,

Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale

konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri,

20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş

güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel

güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak

değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri

karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden;

işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise

çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme

giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.

78.31. Personele çalışma saatleri dışında ihale konusu işle ilgili eğitim verilmesi,

işçiler açısından 22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununun 66 ncı maddesinin birinci

fıkrasının (d) bendine göre fazla çalışmaya yol açacağından, fazla çalışma giderinin teklif

fiyata dahil olacağının ve çalışma saatleri dışında işçinin kaç saat eğitim alacağının idari

şartnamede belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

Teknik Şartname’nin "Genel hususlar" başlıklı 8.9’uncu maddesinde "Yüklenici adına

çalışan tüm personel, idare tarafından düzenlenen hizmet içi eğitim programına katılacaktır."

düzenlemesi,

Anılan Şartnamenin "İşbaşı ve mesleki eğitimler, işçi sağlığı, iş güvenliği eğitimi ve

tedbirleri" başlıklı 13.5’inci maddesinde "İdare, ayrıca kendi personeline vereceği eğitim

programlarına yüklenicinin personelini de dahil edecektir” düzenlemesi, Aynı Şartname’nin

13.7’nci maddesinde “13.7. Verilecek eğitimler mesai saatleri içinde olacaktır.” düzenlemesi

yer almaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat hüküm ve açıklamaları ile Şartname düzenlemelerinden,

işverenin çalışanların iş sağlığı ve güvenliği eğitimlerini almasını sağlayacağı, bu eğitimin

özellikle işe başlamadan önce, çalışma yeri veya iş değişikliğinde, iş ekipmanının değişmesi

hâlinde veya yeni teknoloji uygulanması hâlinde verileceği, eğitimin maliyetinin çalışanlara

yansıtılamayacağı, eğitimlerde geçen süresinin çalışma süresinden sayılacağı, eğitim

sürelerinin haftalık çalışma süresinin üzerinde olması hâlinde, bu sürelerin fazla sürelerle

çalışma veya fazla çalışma olarak değerlendirileceği, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet

alımı ihalelerinde, 20.6.2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca

işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim giderinin,

sözleşme ve genel giderler kapsamında olacağı, ihale konusu işle ilgili eğitimin çalışma

saatleri dışında verilmesi durumunda bunun fazla çalışmaya sebebiyet vermesi nedeniyle

çalışma saatleri dışında işçinin kaç saat eğitim alacağına ilişkin dokümanda düzenleme

19

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

yapılacağı, yüklenici adına çalışan tüm personelin, idare tarafından düzenlenen hizmet içi

eğitim programına katılacağı, idarenin ayrıca kendi personeline vereceği eğitim programlarına

yüklenicinin personelini de dahil edeceği ve verilecek eğitimlerin mesai saatleri içinde olacağı

anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, ihale dokümanında yer verilen düzenlemelere göre verilmesi

öngörülen eğitimin mesai saatleri içerisinde verileceğinin düzenlendiği, eğitimin mesai

saatleri içerisinde verilmesinden dolayı verilecek eğitimin fazla çalışmaya yol açmayacağı, bu

nedenle fazla çalışma giderinin teklif fiyata dahil olmayacağı ve çalışma saatleri dışında

işçinin kaç saat eğitim alacağının İdari Şartname’de belirtilmesine gerek olmayacağı hususları

birlikte değerlendirildiğinde mevcut doküman düzenlemelerine göre verilecek eğitimin

ihaleye katılıma engel olmayacağı ve teklif maliyetlerini etkilemeyeceği anlaşıldığından,

başvuru sahibinin sekizinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

9) Başvuru sahibinin 9 uncu iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde

“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak teklif edilen

toplam fiyat üzerinden alınacak %05,69 (bindebeşvirgülaltmışdokuz) İhale Kararına ait

Damga Vergisi, % 09,48 (bindedokuzvirgülkırksekiz) Sözleşme Damga Vergisi ve Teknik

Şartname’de belirtilen tüm giderler teklif edilecek fiyata dahildir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin "Yüklenicinin işin yürütülmesiyle ilgili sorumlulukları" başlıklı

10’uncu maddesinin 10.1. numaralı alt maddesinde "Yüklenici, 4857 Sayılı İş Kanunu, İşçi

Sağlığı ve İş Güvenliği Tüzüğü ve 2872 Sayılı Çevre Kanunu şartlarına uygun, her türlü

iletişim ağma sahip, işin yapılması esnasında gerektiğinde teknik, idari ve lojistik destek

verebilecek kapasitede il sınırları içinde işletme merkezi (büro) oluşturacaktır. İdare kontrol

Mekanizmasının kullanımı için bir ofis tahsis edilecektir. Söz konusu büronun her türlü

masrafları yükleniciye ait olacaktır." düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Şartname düzenlemelerinden, Teknik Şartname’de yer alan giderlerin teklif

fiyata dahil olacağı, yüklenicinin ilgili yasal mevzuata uygun her türlü iletişim ağına sahip,

işin yapılması esnasında gerektiğinde teknik, idari ve lojistik destek verebilecek kapasitede il

sınırları içinde işletme merkezi (büro) oluşturacağı, idare kontrol mekanizmasının kullanımı

için bir ofis tahsis edeceği ve büronun her türlü masraflarının yükleniciye ait olacağının

düzenlendiği anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin 10.1’inci maddesindeki düzenleme gereği ilgili yasal mevzuata

uygun her türlü iletişim ağına sahip, işin yapılması esnasında gerektiğinde teknik, idari ve

lojistik destek verebilecek kapasitede Bursa il sınırları içinde işletme merkezi (büro)

oluşturması gerektiği, söz konusu büronun tüm masraflarının yükleniciye ait olduğu, anılan

düzenlemeye İdari Şartname’de yer verilmeyip, Teknik Şartname’de yer verilmiş olmasından

işletme merkezi (büro) oluşturulmasının yeterlik kriteri olarak düzenlenmediğinin anlaşıldığı,

her ne kadar ilave bir masraf gerektirecek olsa da, masraflarının teklif fiyatına

yansıtılabileceği, Teknik Şartname’de belirtilen giderlerin teklif fiyata dahil olduğunun İdari

Şartname’de düzenlendiği, büro maliyetlerine ilişkin herhangi bir ayrıntıya yer verilmemiş

olsa dahi işin niteliği ve büyüklüğü göz önünde bulundurulduğunda basiretli tacirin bu tür

giderleri öngörebilecek nitelikte olması gerektiği, ayrıca açılacak büronun İş Kanunu, İşçi

20

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

Sağlığı ve İş Güvenliği Tüzüğü ve Çevre Kanunu’na uygun olması gerektiğine ilişkin

düzenlemenin yükleniciye yasal yükümlülüklerini hatırlattığı, idarece söz konusu

düzenlemeye yer verilmese de açılacak büronun bütün yasal şartlara uygun olması gerektiği

hususları birlikte değerlendirildiğinde mevzuata aykırılık olmadığı sonucuna varıldığından

başvuru sahibinin dokuzuncu iddiası yerinde görülmemiştir.

10) Başvuru sahibinin 10 uncu iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Çalışma koşullarında değişiklik ve iş sözleşmesinin feshi”

başlıklı 22’nci maddesinde “İşveren, iş sözleşmesiyle veya iş sözleşmesinin eki niteliğindeki

personel yönetmeliği ve benzeri kaynaklar ya da işyeri uygulamasıyla oluşan çalışma

koşullarında esaslı bir değişikliği ancak durumu işçiye yazılı olarak bildirmek suretiyle

yapabilir. Bu şekle uygun olarak yapılmayan ve işçi tarafından altı işgünü içinde yazılı olarak

kabul edilmeyen değişiklikler işçiyi bağlamaz. İşçi değişiklik önerisini bu süre içinde kabul

etmezse, işveren değişikliğin geçerli bir nedene dayandığını veya fesih için başka bir geçerli

nedenin bulunduğunu yazılı olarak açıklamak ve bildirim süresine uymak suretiyle iş

sözleşmesini feshedebilir. İşçi bu durumda 17 ila 21 inci madde hükümlerine göre dava

açabilir. Taraflar aralarında anlaşarak çalışma koşullarını her zaman değiştirebilir. Çalışma

koşullarında değişiklik geçmişe etkili olarak yürürlüğe konulamaz.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmünde, işçilerin çalışma koşullarında esaslı bir değişiklik

yapılabilmesi için durumun işçiye yazılı olarak bildirilmesi ve işçi tarafından kabul edilmesi

şartının getirildiği, değişikliğin işçi tarafından kabul edilmemesi halinde ise meşru nedenlere

dayanması koşuluyla işveren tarafından iş sözleşmesinin feshedilebileceği belirtilmiştir.

Teknik Şartname’nin "Yüklenicinin personeline, personelin idareye ve yükleniciye

karşı sorumlulukları” başlıklı 11.1’inci maddesinde "Yüklenici personeli, ilgili birim

içerisinde aynı birimin başka işyerine veya başka birimlere naklini, buralarda verilecek olan

işleri ve/veya diğer görevleri yerine getirmeyi kabul eder." düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu hizmetin etkin bir şekilde yürütülmesine binaen, gerekli görülmesi

durumunda, asıl işveren konumunda bulunan idarenin, personelin görevinin değiştirilmesini

alt işveren olan yükleniciden talep etmesinin idarenin yetkisinde olan bir husus olduğu, her

görev değişikliğinin çalışma koşullarında esaslı bir değişiklik olarak sayılamayacağı, kaldı ki

aktarılan Kanun hükmünde, çalışma koşullarında olması muhtemel esaslı değişikliklerde

işveren tarafından yapılması gereken usul ilişkin işlemlere ve bunların yaptırımlarına yer

verildiği, söz konusu Kanun maddesinde, asıl veya alt işverenin işçinin görev yerini

değiştiremeyeceği veya bu yönde talepte bulunamayacağına yönelik bir ifadenin bulunmadığı

anlaşılmış, bu itibarla başvuru sahibinin onuncu iddiası yerinde görülmemiştir.

11) Başvuru sahibinin 11 inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “İşverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı” başlıklı 25’inci

maddesinde “Süresi belirli olsun veya olmasın işveren, aşağıda yazılı hallerde iş sözleşmesini

sürenin bitiminden önce veya bildirim süresini beklemeksizin feshedebilir: …

II- Ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve benzerleri:…

21

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

g) İşçinin işverenden izin almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına

iki işgünü veya bir ay içinde iki defa herhangi bir tatil gününden sonraki iş günü, yahut bir

ayda üç işgünü işine devam etmemesi…” hükmü,

Teknik Şartname’nin "Yüklenicinin personeline, personelin idareye ve yükleniciye

karşı sorumlulukları" başlıklı 11.11’inci maddesinde "Personelin görevleri dışında

(kendilerine idarenin verdiği görevler haricinde) işlerle uğraşmaları, izinsiz ve bilgisiz işe

gelmemeleri halinde 4857 sayılı İş Kanunu'na göre iş akdi feshedilir.” düzenlemesi yer

almaktadır.

Aktarılan hüküm ve Şartname açıklamalarından, işçinin işverenden izin almaksızın

veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki işgünü veya bir ay içinde iki defa

herhangi bir tatil gününden sonraki iş günü yahut bir ayda üç işgünü işine devam etmemesi

halinde iş sözleşmesini sürenin bitiminden önce veya bildirim süresini beklemeksizin işveren

tarafından feshedebileceği, söz konusu ihalede personelin görevleri dışında işlerle

uğraşmaları, izinsiz ve bilgisiz işe gelmemeleri halinde 4857 sayılı İş Kanunu'na göre iş

akitlerinin feshedileceğinin düzenlendiği anlaşılmaktadır.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde, Teknik Şartname’de yer alan işe

gelmeme hallerinde iş akdinin feshedileceğine ilişkin düzenlemenin, 4857 sayılı İş

Kanunu’nun 25’inci maddesinin ikinci fıkrasının (g) bendinde, işe gelmeme nedeniyle iş

akdinin feshine ilişkin düzenlemeye aykırı şekilde uygulanmayacağı, izinsiz işe gelmeme ve

personelin görevleri dışında işlerle uğraşmaları hallerinde iş akdinin 4857 sayılı İş

Kanunu’ndaki hükümlere uygun şekilde feshedileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin

onbirinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

12) Başvuru sahibinin 12 inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla Çalışma Ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde

“Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla

çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırk beş

saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı

hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu

ile, bazı haftalarda toplam kırk beş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz…

Fazla saatlerle çalışmak için işçinin onayının alınması gerekir. Fazla çalışma

süresinin toplamı bir yılda iki yüz yetmiş saatten fazla olamaz.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Çalışma saati ve çalışma düzeni ile ilgili hususlar" başlıklı

12.3’üncü maddesinde “Tüm personeller bir ayda en fazla 22,5 saat fazla mesai yapacak

olup, işin süresi boyunca 43,5 gün resmi tatil çalışması olacaktır" düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin "Yüklenicinin personeline, personelin idareye ve yükleniciye

karşı sorumlulukları" başlıklı 11.5’inci maddesinde “Yüklenici personeli hafta içi, hafta sonu,

mesai saati, mesai saati dışı ayrımı olmaksızın idarenin istediği zamanlarda, 4857 sayılı İş

Kanunu'nun öngördüğü esnek çalışma sistemine göre çalışmayı kabul eder" düzenlemesi yer

almaktadır.

22

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/005

: 23

: 14.01.2016

: 2016/UH.II-106

Aktarılan hüküm ve Şartname düzenlemelerinden, fazla çalışmanın, anılan Kanun’da

yazılı koşullar çerçevesinde haftalık kırk beş saati aşan çalışmalar olduğu, söz konusu ihalede

bir ayda en fazla 22,5 saat fazla mesai ve işin süresi boyunca 43,5 gün resmi tatil çalışması

yapılacağının düzenlendiği, personelin idarenin istediği zamanlarda 4857 sayılı Kanun

kapsamında esnek çalışma sistemine göre çalışmayı kabul edeceğinin öngörüldüğü

anlaşılmaktadır.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde, ihale dokümanında fazla çalışmaya

yönelik yapılan düzenlemelerin 4857 sayılı Kanun’da hüküm altına alınan fazla çalışma

sürelerini aşmadığı, fazla çalışmanın idarenin ihtiyaç duyduğu zamanlarda 4857 sayılı Kanun

kapsamında esnek çalışma sistemine göre gerçekleştirileceğinin düzenlendiği, dolayısıyla

fazla çalışma konusundaki Teknik Şartname düzenlemelerinin anılan Kanun hükümlerine

aykırı olmadığı sonucuna varıldığından başvuru sahibinin onikinci iddiası yerinde

görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen

şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

II. Başkan

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

23

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları

Kamu İhale Kararları

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları