2016/UH.II-815 - Kamu İhale Kararı - Veri Girişi ve Hazırlık Hizmetleri ile Yönlendirme Personeli Hizmet Alımı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan

KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Rüya Temizlik Lojistik Tekstil Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Teknokolik Bilgisayar

Temizlik Hazır Yemek İnş. Gıda Pazarlama San. Dış Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı

Kültür Mah. Bankalar Cad. Büyükkent İş Merkezi Kat: 2 No: 5 MUŞ

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Muş İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

Eski Cezaevi Cad. Murat Paşa Mah. Toplum Sağlığı Merkezi 49100 MUŞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/134780 İhale Kayıt Numaralı “Veri Girişi ve Hazırlık Hizmetleri ile Yönlendirme

Personeli Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Muş İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 17.11.2015 tarihinde

açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Veri Girişi ve Hazırlık Hizmetleri İle Yönlendirme

Personeli Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Rüya Temizlik Lojistik Tekstil Gıda İnş. San.

ve Tic. Ltd. Şti. - Teknokolik Bilgisayar Temizlik Hazır Yemek İnş. Gıda Pazarlama San. Dış

Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 25.12.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin

04.01.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.01.2016 tarih ve 2134 sayı ile

Kurum kayıtlarına alınan 12.01.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda

bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/145 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Kesinleşen ihale kararında ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif olarak

belirlenen Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi - Ebubekir

Aydın İş Ortaklığının pilot ortağı olan Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat ve Sanayi Ticaret

Limited Şirketi’nin DYK Grup Temizlik İnşaat Gıda ve Hazır Yemek Ticaret Limited

Şirketi’nin 26.08.2015 tarihinde kısmı bölünmesiyle kurulduğu, DYK Grup Temizlik İnşaat

Gıda ve Hazır Yemek Ticaret Limited Şirketi’nin 28.11.2012 tarihinde unvan değişikliği

yaparak Sultan Temizlik İnşaat Güvenlik Gıda ve Hazır Yemek Sanayi Ticaret Limited

Şirketi unvanını DYK Grup Temizlik İnşaat Gıda ve Hazır Yemek Ticaret Limited Şirketi

olarak değiştirdiği, Sultan Temizlik İnşaat Güvenlik Gıda ve Hazır Yemek Sanayi Ticaret

Limited Şirketi’nin eski ortaklarından Yunus Koç ve Mücahit Volkan Koç hakkında Muş

Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından 2006/183 esas numarası ile ihaleye fesat karıştırma

suçundan kamu davası açıldığı, davanın Muş Ağır Ceza Mahkemesinde görüldüğü ve

yargılamanın halen devam ettiği, ihaleye fesat karıştırma suçundan haklarında kamu davası

1

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

açılan şirketin eski ortakları Yunus Koç ve Mücahit Volkan Koç’un Sultan Temizlik İnşaat

Güvenlik Gıda ve Hazır Yemek Sanayi Ticaret Limited Şirketi’ndeki hisselerinin 23.09.2008

tarihinde Yusuf Koç ve Raziye Kotan’a devredildiği, haklarında kamu davası açılanların

kamu davasının açıldığı tarihte 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 58’inci maddesinin ikinci

fıkrasında sayılanlarla birlikte ihalelere katılamayacağı, anılan Kanun’un 58’inci maddenin

ikinci fıkrasında sayılan ve ihalelere katılamayacak olan ortak/ortaklıkların belirlendiği, kamu

davası açıldığı tarihteki durumun dikkate alınarak Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve

Ticaret Limited Şirketi - Ebubekir Aydın İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı

bırakılması gerektiği,

2) Kesinleşen ihale kararında ihalenin birinci kısmı için ekonomik açıdan en avantajlı

teklif olarak değerlendirilen Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi

- Ebubekir Aydın İş Ortaklığının pilot ortağı olan Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve

Ticaret Limited Şirketi’nin teklifi kapsamında sunmuş olduğu iş deneyim belgesinin kısmi

bölünme işlemi gerçekleştiren DYK Grup Temizlik İnşaat Gıda ve Hazır Yemek Ticaret

Limited Şirketi’ne ait iş deneyim belgesi olduğu, bu durumun Hizmet Alımı İhaleleri

Uygulama Yönetmeliği’nin 39’ncu maddesinde yer alan “...geriye doğru son bir yıldır

kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.”

hükümlerine ters düştüğü ve teklifinin değerlendirmeye alınmaması gerektiği, söz konusu iş

ortaklığının pilot ortağının teklifi kapsamında sunduğu iş deneyim belgesinin DYK Grup

Temizlik İnşaat Gıda Hazır Yemek Ticaret Limited Şirketi’ne ait olan ve kısmı bölünme

yoluyla kurulan Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne

devredilen iş deneyim belgelerinden biri olduğu, anılan isteklinin sunmuş olduğu 26.08.2015

tarihli ve 8892 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin 73’üncü sayfasında bölünen şirket DYK Grup

Temizlik İnşaat Gıda Hazır Yemek Ticaret Limited Şirketi ve Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat

Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin (ihale üzerinde bırakılan istekli) faaliyet konularının

“812101- Binaların Genel Temizliği (Daire, Apartman, Büro, Fabrika, kurum, mağaza v.b.

her türlü binaların genel temizliği dahil pencere, baca, sanayi makinesi, v.b. Uzmanlaşmış

temizlik faaliyetleri hariç)” şeklinde yer aldığı, Sultan Bir Temizlik Gıda Hazır Yemek

Ticaret Limited Şirketi’nin DYK Grup Temizlik İnşaat Gıda Hazır Yemek Ticaret Limit

Şirketi’nden kısmi bölünme yolu ile kurulduğu, söz konusu işlemin 26.08.2015 tarihli ve

8892 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi ile tescil ve ilanının gerçekleştiği, bölünen şirket ile

yeni kurulan firmanın faaliyet konularının aynı olduğu, 2010/DK.D-181 sayılı kararda iş

deneyim belgelerine ilişkin olarak bölünme sözleşmesinde yer verilen ve bölünmeye esas

teşkil eden faaliyet alanlarına ilişkin belgelerinin, o faaliyet alanına ilişkin işletmeyi devralan

şirkete geçeceği belirtilerek ana faaliyet konusunun tamamen devri halinde devredilen

faaliyete ilişkin olarak edinilen iş deneyim belgelerinin devralan şirket tarafından

kullanılabileceğinin açıklandığı, ticari hayatına devam eden, bölünen şirket DYK Grup

Temizlik İnşaat Gıda Hazır Yemek Ticaret Limited Şirketi’ne ait söz konusu iş bitirme

belgelerinin ihalenin birinci kısmında en avantajlı teklif olarak değerlendirilen Sultan Bir

Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından kullanılmasının mümkün

olmadığı, ihalenin birinci kısmi için ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenen iş

ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

3) Başvuru sahibi tarafından teklif kapsamından sunulan iş deneyim belgesinin sahibi

ve Rüya Temizlik Lojistik Tekstil Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin %50’den fazla hisseye

sahip ortağı olan Eyşan Temizlik Ltd. Şti’ne ait iş deneyim belgesi baz alınarak idarece Eyşan

Temizlik Ltd. Şti.nin son iki yıl içinde yapmış olduğu sözleşmelerin toplamının

15.659.513,16 TL olarak tespit edildiği, ancak Pursaklar Belediyesi Destek Hizmetleri

2

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

Müdürlüğü tarafından yapılan 2014/172111 ihale kayıt numaralı “Pursaklar Belediyesi

Temizlik İşleri Müdürlüğünce Evsel ve Katı Atıkların Toplanması ve Nakli, Cadde, Sokak ve

Pazar yerlerinin El ve Makine ile Süpürülerek Temizlenmesi için 141 Kişilik Personel Hizmet

Alımı İşi”nin Mahkeme tarafından iptal edildiği ve 15.08.2015 tarihinde sona erdirildiği, bu

durumda Mahkeme tarafından iptal edilen 2014/172111 ihale kayıt numaralı hizmet alımı

işinin yapılan hesaplanmada baz alınmaması gerektiği,

4) İhalenin birinci kısmı için ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak

değerlendirilen Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi - Ebubekir

Aydın İş Ortaklığının teklifi kapsamında sunmuş olduğu iş deneyim belgesinin DYK Grup

Temizlik İnşaat Gıda Hazır Yemek Ticaret Limited Şirketi’ne ait iş deneyim belgesi olduğu,

bundan dolayı puanlama yapılırken DYK Grup Temizlik İnşaat Gıda Ticaret Limited

Şirketi’nin son iki yıl içinde yapmış olduğu sözleşmelerin de hesaplamaya dahil edilmesi

gerektiği,

5) İhalenin birinci kısmı için ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak

değerlendirilen Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi - Ebubekir

Aydın İş Ortaklığı’nın pilot ortağı olan Sultan Bir Temizlik Gıda Hazır Yemek İnşaat Gıda

Ticaret Limited Şirketi’nin DYK Grup Temizlik İnşaat Gıda Hazır Yemek Ticaret Limited

Şirketi’nden devraldığı iş deneyim belgesini teklifi kapsamında sunduğu, ancak ihalenin

birinci kısmı için ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak değerlendirilen İş Ortaklığının

teklifi kapsamında ortaklık durum belgesi Standart Form KİK027.0/H belgesi sunmadığı,

Hizmet Alımı Uygulama Yönetmeliği’nin “Değerlendirmeye İlişkin esaslar” başlıklı 48’nci

maddesine göre bahsi geçen iş ortaklığı teklifinin son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın

korunması kriterini sağlamadığı, bahsi geçen iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı

bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru konusu “Veri Girişi ve Hazırlık Hizmetleri İle Yönlendirme Personeli Hizmet

Alımı” işine ait ihale işlem dosyası üzerinde yapılan incelemede, 17.11.2015 tarihinde yapılan

ihalenin birinci kısmına 4 isteklinin teklif sunduğu, 16.12.2015 tarihli ihale komisyonu kararı

ile Sultan Bir Tem. Gıd. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Ebubekir Aydın İş Ortaklığı’nın ekonomik

açıdan en avantajlı teklif sahibi, başvuru sahibi Rüya Tem. Loj. Teks. Gı. İnş. San. ve Tic.

Ltd. Şti. - Teknokolik Bilgisayar Temizlik Hazır Yemek İnşaat Gıda Pazarlama Sanayi Dış

Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi

olarak belirlendiği görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan Sultan Bir Tem. Gıd. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Ebubekir Aydın

İş Ortaklığı tarafından pilot ortak konumundaki Sultan Bir Tem. Gıd. San. ve Tic. Ltd. Şti.ne

ilişkin İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”

başlıklı 7.1.(b).2 maddesi kapsamında teklif ekinde sunulan ticaret sicil gazeteleri

incelendiğinde, 20.11.2001 tarihli Ticaret Sicili Gazetesi’nde Sultan Tem. İnş. Güv. Gıd. ve

Haz. Yem. San. Tic. Ltd. Şti.nin hisselerinin tamamının Mücahit Volkan Koç ve Yunus Koç’a

devredildiği, 23.09.2008 tarihli Ticaret Sicili Gazetesinde Mücahit Volkan Koç (hisselerin

%70’ine sahip ortak) ve Yunus Koç (hisselerin %30 una sahip ortak) tarafından Sultan Tem.

3

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

İnş. Güv. Gıd. ve Haz. Yem. San. Tic. Ltd. Şti.ndeki hisselerinin tamamının devredildiği,

28.11.2012 tarihli Ticaret Sicili Gazetesi’nde Sultan Tem. İnş. Güv. Gıd. ve Haz. Yem. San.

Tic. Ltd. Şti.nin unvan değişikliği yaparak DYK Grup Temizlik İnşaat Gıda ve Hazır Yemek

Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ismini aldığı, 26.08.2015 tarihli Ticaret Sicil Gazetesi’nde

DYK Grup Temizlik İnşaat Gıda Ticaret Limited Şirketi’nin kısmi olarak bölünmesiyle

Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin yeni bir şirket olarak

kurulduğu tespit edilmiştir.

İlgili ticaret sicili gazetelerinde TC kimlik numarası bulunmaması nedeniyle bahsi

geçen kişiler hakkında ismen yapılan kamu ihalelerine katılmaktan yasaklılık sorgulamasında,

Mücahit Volkan Koç hakkında Muş Cumhuriyet Savcılığınca ve Niğde Cumhuriyet

Savcılığınca kamu davası açıldığı ve yargılama sürecinin devam ettiği, Yunus Koç hakkında

ise Muş Cumhuriyet Savcılığınca kamu davası açıldığı ve yargılama sürecinin devam ettiği

anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinde “…Aşağıda belirtilen durumlardaki

istekliler ihale dışı bırakılır:

i) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.

j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.

…

Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak

sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname

sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik

eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale

dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,

İhale tarihi ve işlem tarihi itibariyle yürürlükte olan anılan Kanun’un 11’inci

maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri

veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak

idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile

12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya

örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet

verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.

b) İlgili mercilerce hileli iflas ettiğine karar verilenler.

c) İhaleyi yapan idarenin ihale yetkilisi kişileri ile bu yetkiye sahip kurullarda görevli

kişiler.

d) İhaleyi yapan idarenin ihale konusu işle ilgili her türlü ihale işlemlerini

hazırlamak, yürütmek, sonuçlandırmak ve onaylamakla görevli olanlar.

e) (c) ve (d) bentlerinde belirtilen şahısların eşleri ve üçüncü dereceye kadar kan ve

ikinci dereceye kadar kayın hısımları ile evlatlıkları ve evlat edinenleri.

f) (c), (d) ve (e) bentlerinde belirtilenlerin ortakları ile şirketleri (bu kişilerin yönetim

kurullarında görevli bulunmadıkları veya sermayesinin % 10'undan fazlasına sahip

olmadıkları anonim şirketler hariç).

İhale konusu işin danışmanlık hizmetlerini yapan yükleniciler bu işin ihalesine

katılamazlar. Aynı şekilde, ihale konusu işin yüklenicileri de o işin danışmanlık hizmeti

ihalelerine katılamazlar. Bu yasaklar, bunların ortaklık ve yönetim ilişkisi olan şirketleri ile

bu şirketlerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları şirketleri için de geçerlidir.

4

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

İhaleyi yapan idare bünyesinde bulunan veya idare ile ilgili her ne amaçla kurulmuş olursa

olsun vakıf, dernek, birlik, sandık gibi kuruluşlar ile bu kuruluşların ortak oldukları şirketler

bu idarelerin ihalelerine katılamazlar.

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları

gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit

edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek

ihale iptal edilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalelere Katılmaktan Yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17

nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya

davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale

yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında

ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler

dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir.

Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi

bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri,

il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri

Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket

ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından

fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre

yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi

olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi

hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına

sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler,

idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği

tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi

izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere

en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu

İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller

tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla

karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan

bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,

Bahsi geçen Kanun’un “İsteklilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 59’uncu maddesinde

“…Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza

kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci

fıkrasında sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve

kuruluşlarının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler,

Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir…”

hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler”

başlıklı 28.2’inci maddesinde “4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesi ve 4735 sayılı Kanunun

27 nci maddesinin uygulanmasıyla ilgili açıklama yapılmasına gerek duyulmuştur.

5

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

28.2.1. 1/1/2003 tarihinde yürürlüğü giren 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile Kanun

kapsamındaki kurum ve kuruluşların yapacakları ihalelerde uygulanacak esas ve usuller

belirlenmiş, Kanunun 59 uncu maddesinin 1 inci fıkrasında; taahhüt tamamlandıktan ve kabul

işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya

davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan

gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu

hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığına suç

duyurusunda bulunulacağı, hükmolunacak cezanın yanı sıra, idarece 58 inci maddeye göre

verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartıyla bir

yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün kamu kurum ve

kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrasında

sayılanlarla birlikte yasaklanacakları, 2 nci fıkrasında ise; bu Kanun kapsamında yapılan

ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu

davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanların

yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının

ihalelerine katılamayacakları, haklarında kamu davası açılmasına karar verilenlerin,

Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kuruma bildirileceği hükme

bağlanmıştır.

28.2.1.1. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin birinci fıkrasının göndermede

bulunduğu aynı Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrasında da haklarında yasaklama kararı

verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında,

sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya

tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verileceği,

haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre;

ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye

şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları

kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verileceği hüküm

altına alınmıştır.

28.2.1.2. 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen yasak fiil ve davranışlarda

bulunması sebebi ile aynı Kanunun 59 uncu maddesi birinci fıkrası gereğince haklarında

kamu davası açılmasına karar verilen;

a) Gerçek kişiler,

b) Tüzel kişiler,

c) Gerçek ve tüzel kişilerin o işteki ortakları,

ç) Gerçek ve tüzel kişilerin o işteki vekilleri,

Yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşların

ihalelerine katılamayacaktır.

28.2.1.3. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yapılan gönderme

dolayısıyla;

Türk Ceza Kanununda tüzel kişiler hakkında ceza davası açılmasının öngörüldüğü

durumlarda haklarında kamu davası açılan tüzel kişilik şahıs şirketi ise bu şirketin

ortaklarının tamamı; sermaye şirketi ise, sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek

ve tüzel kişi ortaklar da yargılama sonuna kadar 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan

Kurum ve kuruluşların ihalelerine anılan Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrası uyarınca

katılamayacaklardır. Aynı nedenle; yukarıda belirtilen şekilde yargılama sonuna kadar

ihalelere katılamayacak olanların ortağı olduğu şahıs şirketleri ile sermayesinin yarısından

fazlasına sahip oldukları sermaye şirketleri de yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında

yer alan kurum ve kuruluşların ihalelerine katılamayacaklardır.

6

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

Öte yandan, 6359 sayılı Kamu İhale Kanununda Değişiklik Yapılması Hakkında

Kanunla aynı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan “olarak”

ibaresinden sonra gelmek üzere “idarelerce veya mahkeme kararıyla” ibaresi eklenmiş ve bu

değişiklik sonucunda söz konusu bent; “Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince

geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan

yasaklanmış olanlar ile 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına

giren suçlardan veya örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede

kamu görevlilerine rüşvet verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar” şeklinde

düzenlenmiştir. Bu bentte değişiklik yapan 6359 sayılı Kanunun gerekçesinde de;

“…Kanunun 59 uncu maddesinde yer verilen özel düzenleme veya özel kanunlarla yer verilen

düzenlemeler nedeniyle ihalelere katılamayacak durumda olanların ihalelere katılması

halinde, bu kişilerin sadece tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması, ancak bu durumda

olanlar hakkında 4734 sayılı Kanunun 11 inci ve 58 inci maddelerinde yer alan

müeyyidelerin uygulanmaması gerekmektedir. Uygulamada karşılaşılan belirsizliğin ortadan

kaldırılması … 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinin ilk

cümlesinin değiştirilerek, kamu ihalelerinden yasaklanmış olma halinin idari bir işlem veya

mahkeme kararının bulunması koşuluna bağlanması öngörülmektedir.” açıklamasına yer

verilmiştir. Dolayısıyla, 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yer alan

hüküm gereğince hakkında kamu davası açılanlar kendisi ya da bir tüzel kişi veya başka bir

gerçek kişi adına teklif vererek ihaleye katılamayacakları gibi, ortağı oldukları şahıs

şirketleri ile sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye şirketleri de ihalelere

katılamayacaktır. Ayrıca, haklarında kamu davası açılan sermaye şirketi ortaklarının

hisseleri toplamının şirketin sermayesinin yarısından fazlasını teşkil etmesi halinde de,

sermaye şirketi yine ihalelere katılamayacak, katılması durumunda ise, değerlendirme dışı

bırakılacak, ancak geçici teminatları gelir kaydedilmeyecek ve idarece haklarında kamu

ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilmeyecektir.

28.2.1.4. 4734 sayılı Kanunun 3 üncü maddesinin son fıkrası uyarınca 4734 sayılı

Kanunda belirtilen usul ve esaslardan istisna edilen mal ve hizmet alımları ile yapım işlerinde

de yukarıda açıklanan esasların uygulanması gerekmektedir.

28.2.2. 4734 sayılı Kanunla Kuruma verilmiş olan ihalelere katılmaktan

yasaklananlara ilişkin “sicil tutma” görevinin Kanuna uygun olarak yerine getirilebilmesi

için;

i- Cumhuriyet Savcılarınca 4734 sayılı Kanun uyarınca haklarında kamu davası

açılmış kişiler ile haklarında cezaya veya kamu ihalelerinden yasaklanmaya hükmolunmuş

kişilerin,

ii- Haklarında 4734 ve 4735 sayılı Kanunlarda belirtilen yasak fiil ve davranışları

nedeniyle mükerrer ceza hükmolunanlar ile bu kişilerin sermayesinin yarısından fazlasına

sahip olduğu sermaye şirketleri veya bu kişilerin ortağı olduğu şahıs şirketleri hakkında

verilen sürekli olarak Kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararlarının Kuruma

bildirilmesi gereklidir.

28.2.2.1. Kurum tarafından 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinin son fıkrası hükmü

gereği üzerinde ihale bırakılan gerçek veya tüzel kişinin ihalelere katılmaktan geçici veya

sürekli olarak yasaklılığının bulunup bulunmadığının teyidinin yapılabilmesi için, haklarında

kamu davası açılanlar ile mahkemece haklarında kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama

kararı verilenlerin Cumhuriyet Savcılıklarınca Kuruma ivedilikle bildirilmesi ve ayrıca kamu

davasına ilişkin iddianame ile mahkeme kararının bir örneğinin de gönderilmesine ihtiyaç

duyulmaktadır. Cumhuriyet Savcılıklarınca ekinde iddianamenin bir örneğinin gönderildiği

yazıda, iddianamenin mahkemece kabul edildiğinin belirtilmesi, mahkeme kararlarının bir

7

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

örneğinin gönderildiği durumlarda ise söz konusu kararın kesinleşme şerhini taşıması

gerekmektedir.

28.2.3. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin 2 nci fıkrası gereğince bu Kanun

kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı haklarında kamu davası açılanlar, kamu davası

açıldığı tarihte 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında sayılanlarla birlikte ihalelere

katılamayacaktır. 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında sayılan ve ihalelere katılamayacak olan

ortak/ortaklıklar belirlenirken, kamu davası açıldığı tarihteki durum dikkate alınacaktır. Bu

nedenle, bu Kanun kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı kamu davası açıldığı tarihte

Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrasında sayılanlar arasında yer alan gerçek ve tüzel

kişilerin bu durumlarında daha sonra bir değişiklik olsa bile yargılama sonuna kadar Kanun

kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaları mümkün

bulunmamaktadır. İdareler, hakkında kamu davası açılan isteklinin 58 inci maddenin 2 nci

fıkrasında sayılan ortak/ortaklıklarını, ihaleye katılım aşamasında sunulan belgeleri dikkate

alarak ve gerektiğinde yapacağı araştırmalar neticesinde tespit edecektir.” açıklamaları

bulunmaktadır.

Yukarıda anılan Kanun hükümleri ve Tebliğ açıklamaları uyarınca, 4734 sayılı Kanun

kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı haklarında kamu davası açılanların yargılama sonuna

kadar ihalelere katılamayacağı, ayrıca bu kişilerin ortağı olduğu şahıs şirketleri ile

sermayesinin yarısından fazlasın sahip oldukları sermaye şirketlerinin de yargılama sonuna

kadar 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine

katılamayacakları, katılmaları durumunda ise tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı,

ancak geçici teminatlarının gelir kaydedilmeyeceği ve haklarında yasaklama kararı

verilmeyeceği, ihalelere katılamayacak olan ortak/ortaklıklar belirlenirken, kamu davası

açıldığı tarihteki durumun dikkate alınacağı, bu nedenle söz konusu Kanun kapsamında

yapılan bir ihaleden dolayı kamu davası açıldığı tarihte anılan Kanun’un 58’inci maddesinin

ikinci fıkrasında sayılanlar arasında yer alan gerçek ve tüzel kişilerin bu durumlarında daha

sonradan bir değişiklik olsa bile yargılama sonuna kadar bahsi geçen Kanun kapsamında yer

alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmalarının mümkün bulunmadığı

anlaşılmaktadır.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan 28.09.2004 tarihli Ticaret Sicili

Gazetesi’nde şirket ortaklarının Mücahit Volkan Koç ve Yunus Koç olduğu, 23.09.2008

tarihli Ticaret Sicili Gazetesi’nde ise her iki ortağın da hisselerinin tamamını devrettiği

görülmüştür.

Bahsi geçen istekliye ilişkin olarak www.ticaretsicil.gov.tr adresinden yapılan

sorgulama neticesinde, Mücahit Volkan Koç ve Yunus Koç’un TC kimlik numarasına

ulaşılamadığından, Muş Ticaret Sicili Müdürlüğüne gönderilen 12.02.2016 tarihli Kurum

yazısı ile anılan kişilerin TC kimlik numarası bilgisi istenilmiş olup, gelen bilgi neticesinde

Kamu İhale Kurumu yasaklılık sorgulama modülü üzerinden yapılan sorgulamada Mücahit

Volkan Koç hakkında 02.07.2006 tarihinde Muş Ağır Ceza Mahkemesi nezdinde ve

08.09.2006 tarihinde Niğde Ağır Ceza Mahkemesi nezdinde kamu davası açıldığı, Yunus Koç

hakkında ise 02.07.2006 tarihinde Muş Ağır Ceza Mahkemesi nezdinde kamu davası açıldığı

tespit edilmiştir.

Bunun üzerine Muş Ağır Ceza Mahkemesine gönderilen 15.02.2016 tarihli Kurum

yazısı ile, Mücahit Volkan Koç’a ve Yunun Koç’a ilişkin olarak Kamu İhale Kurumu

yasaklılık sorgulama modülünden yapılan sorgulama neticesinde bahsi geçen şahıslar

8

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

hakkında Muş Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından kamu davası açıldığı görüldüğünden, söz

konusu davada isnat edilen suçun türü ve anılan davaya ilişkin olarak hüküm tesis edilip

edilmediği, hüküm tesis edilmiş ise karar tarihi, ilgili mahkeme kararı ve davanın şu anda

bulunduğu aşamaya ilişkin bilgi ve belgeler istenilmiştir.

Niğde Ağır Ceza Mahkemesine gönderilen 15.02.2016 tarihli Kurum yazısı ile,

Mücahit Volkan Koç’a ilişkin olarak Kamu İhale Kurumu yasaklılık sorgulama modülünden

yapılan sorgulama neticesinde bahsi geçen şahıs hakkında Niğde Cumhuriyet Başsavcılığı

tarafından kamu davası açıldığı görüldüğünden, söz konusu davada isnat edilen suçun türü ve

anılan davaya ilişkin olarak hüküm tesis edilip edilmediği, hüküm tesis edilmiş ise karar

tarihi, ilgili mahkeme kararı ve davanın şu anda bulunduğu aşamaya ilişkin bilgi ve belgeler

istenilmiştir.

Muş Ağır Ceza Mahkemesinin 02.03.2016 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan yazısı

ile bildirilen 07.11.2014 tarihli mahkeme kararında, Mücahit Volkan Koç ve Yunus Koç’un

ihaleye fesat karıştırma suçundan hüküm giydiği ancak hükmün açıklanmasının geri

bırakıldığı, mahkemece ayrıca kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilmediği,

davanın görüldüğü ilk derece mahkemesince davayı sonuçlandıran hükmün verilerek

yargılamanın sonuçlandığı anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanun’un 58’inci maddesinin ikinci

fıkrasında sayılanlara sirayet eden ve ihaleye katılmalarını engelleyecek bir durum

bulunmadığı anlaşılmıştır.

Niğde Ağır Ceza Mahkemesi’nin 22.02.2016 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan yazısı

ile bildirilen 21.11.2014 tarihli mahkeme kararında Mücahit Volkan Koç’un ihaleye fesat

karıştırma suçundan hüküm giydiği, mahkemece ayrıca kamu ihalelerine katılmaktan

yasaklama kararı verilmediği, davanın görüldüğü ilk derece mahkemesince davayı

sonuçlandıran hükmün verilerek yargılamanın sonuçlandığı anlaşıldığından, 4734 sayılı

Kanun’un 58’inci maddesinin ikinci fıkrasında sayılanlara sirayet eden ve ihaleye

katılmalarını engelleyecek bir durum bulunmadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve değerlendirmeler doğrultusunda başvuru

sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci ve 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı

10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve

teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler

istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında

taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

…

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin

deneyimi gösteren belgeler,

…

9

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım

ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda

gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim

suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler

tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge

sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde en az

bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın

aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler”

başlıklı 39’uncu maddesinde “(6) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan

belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve

sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest

muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan

veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır

kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” hükmü,

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Bölünme” başlıklı 159’uncu maddesinde “(1)

Bir şirket tam veya kısmi bölünebilir.

a) Tam bölünmede, şirketin tüm malvarlığı bölümlere ayrılır ve diğer şirketlere

devrolunur. Bölünen şirketin ortakları, devralan şirketlerin paylarını ve haklarını iktisap

ederler. Tam bölünüp devrolunan şirket sona erer ve unvanı ticaret sicilinden silinir.

b) Kısmi bölünmede, bir şirketin malvarlığının bir veya birden fazla bölümü diğer

şirketlere devrolunur. Bölünen şirketin ortakları, devralan şirketlerin paylarını ve haklarını

iktisap ederler veya bölünen şirket, devredilen malvarlığı bölümlerinin karşılığında devralan

şirketlerdeki payları ve hakları elde ederek yavru şirketini oluşturur.” hükmü,

Kamu İhale Kurulunca alınan Şirket bölünmelerinin kamu ihale mevzuatı

çerçevesinde değerlendirilmesi” konulu 2016/DK.D-10 nolu Düzenleyici Kurul ararında

“6102 sayılı Kanun’un 159’uncu maddesi uyarınca şirket bölünmesi “tam bölünme” veya

“kısmi bölünme” şeklinde gerçekleşebilir. Tam bölünmede, şirketin tüm malvarlığı bölümlere

ayrılarak diğer şirketlere devrolurken; kısmi bölünmede, bir şirketin malvarlığının bir veya

birden fazla bölümü diğer şirketlere devrolur ancak bölünen şirket mevcudiyetini devam

ettirir. Devrolunan şirketler yeni şirketler olabileceği gibi mevcut şirketler de olabilirler.

Şirket bölünmelerinde; bölünen şirketin ortakları, devrolunan veya yeni kurulan

şirketlerde simetrik olarak, bazı bölünme hallerinde ise asimetrik olarak pay sahibi

olmaktadırlar.

Ayrıca, bölünmelerde 6102 sayılı Kanun’un 179’uncu maddesi uyarınca bölünme

kararının ticaret siciline tescil edilmesi ile tescil anında envanterde yer alan bütün aktif ve

pasifler devralan şirketlere geçeceğinden; bu aktif ve pasifler için külli halefiyet ilkesi geçerli

olmaktadır.

Şirket bölünmesi esas itibariyle bir ticaret hukuku müessesesi olduğundan, 4734 sayılı

Kanun ile düzenlenen bir alan olan kamu ihalelerine ilişkin alım süreçlerinde söz konusu olan

iş deneyim belgeleri, ciro değerleri, bilançolar, yasaklama kararları, imzalanan sözleşmeler

ile hizmet alımı ihalelerinde eşit tekliflerin değerlendirilmesi konularında anılan Kanun

özelinde bir değerlendirme yapılması gerekmektedir. Bu çerçevede, anılan konulara ilişkin

tespit ve değerlendirmelere aşağıdaki bölümde ayrı başlıklar halinde yer verilmiştir.

İş deneyim belgeleri: Alım ve ifa süreçlerinin önceden belirlenmiş özel kurallar

çerçevesinde gerçekleştirilmesi sebebiyle karakteristik edim niteliği taşıyan bir mal, hizmet

10

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

veya yapım işini, sözleşmesi ile fen ve sanat kurallarına uygun olarak yerine getiren gerçek

veya tüzel kişi yüklenicilerin deneyimini tevsik eden iş deneyim belgelerinin, namına

düzenlendiği kişi dışında başka kişiler tarafından kullanılması, iş deneyim belgelerinin ihdas

edilme amacına ve belgenin niteliğine aykırı olacağından, Kanun koyucu tarafından kural

olarak yasaklanmıştır.

Bu çerçevede, 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında; iş

deneyim belgelerinin, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından

kullanılamayacağı, belgelerin devredilemeyeceği, kiraya verilemeyeceği ve satılamayacağı

hüküm altına alınmıştır. Bununla birlikte, belge sahiplerinin en az bir yıldır yarısından fazla

hissesine sahip ortağı oldukları tüzel kişilerin, anılan ortaklarına ait belgeleri kendi adlarına

kullanmalarına, belge sahiplerinin tüzel kişilerin mutlak hakim ortağı olmaları sebebiyle,

belgeye konu deneyimin şirkete aktarılacağı kabul edildiğinden, izin verilmiştir.

Bu itibarla; bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini devam ettirdiği hallerde

şirket, namına düzenlenen iş deneyim belgesini kullanmaya devam edebilecek ve bu belge

bölünme sözleşmesine konu teşkil edemeyecektir.

Diğer taraftan, bölünen şirketin infisah etmesi halinde infisah eden şirkete ait iş

deneyim belgelerinin hiçbir surette kullanılamayacak olması, uzmanlaşma esasına dayalı

faaliyet alanına göre bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda, hakkaniyete aykırı sonuçlar

doğurabilecektir. Bu nedenle, bölünen şirketin infisah ettiği ve faaliyet alanını esas alan

bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda; bölünen şirkete ait iş deneyim belgelerinin,

belgelerin ilgili olduğu faaliyetin devrolunduğu şirket tarafından kullanılmasına cevaz

verilmesi hakkaniyet gereği olup, faaliyet alanını esas almayan bölünmenin söz konusu

olduğu durumlarda ise bölünen şirkete ait iş deneyim belgelerinin kullanımının sona

ereceğinin kabulü gerekmektedir.

Bununla birlikte, 6102 sayılı Kanun’un 159’uncu maddesinin birinci fıkrasının (b)

bendi uyarınca yapılan kısmi bölünmede, bölünen şirketin, devredilen malvarlığı

bölümlerinin karşılığında devralan şirketlerdeki payları ve hakları elde ederek yavru şirketini

oluşturması ve bölünme ile malvarlığının devredildiği şirketin paylarının yarısından fazlasına

sahip olması durumunda, bölünen şirketin iş deneyim belgesinin 4734 sayılı Kanun’un

10’uncu maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde kullanılabilmesi mümkündür.

…

Hizmet alımı ihalelerinde eşit tekliflerin değerlendirilmesini düzenleyen yukarıdaki

madde ihaleye katılımda bütün yeterlik kriterlerini sağlayan, geçici teminatı bulunan ve ihale

konusu işi aynı teklif bedeliyle yapmayı taahhüt eden birden fazla istekliyi fiyat dışı unsurlar

kullanarak değerlendirmeyi amaçlamaktadır. Bu amaç çerçevesinde, daha az kamu ihale

sözleşmesi imzalamış olan ve işçi ücretlerine ilişkin kendisine yaptırım uygulanmamış yerel

isteklilerin kamu ihalelerinden daha fazla pay almasına yönelik bir mevzuat kurgusu

yapılmıştır. Aktarılan eşit teklif düzenlemesi ve Türk Ticaret Kanununun şirket bölünmelerine

ilişkin hükümleri dikkate alındığında, hizmet alımı ihalelerinde eşit tekliflerin

değerlendirilmesi aşamasında bölünme işleminin bölünen ve bölünme soncunda oluşan veya

mal varlığının bir kısmı devredilen şirketler için ortak bir hukuki sorumluluk doğuracak

şekilde değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer alan tespit ve değerlendirmeler çerçevesinde, 4734 sayılı Kanun

kapsamında yapılan ihalelere ilişkin olarak;

1) Bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini devam ettirdiği hallerde, bölünen

şirket namına düzenlenen iş deneyim belgelerinin sadece bu şirket tarafından

kullanılabileceğine; bölünen şirketin infisah ettiği ve faaliyet alanını esas alan bölünmenin

söz konusu olduğu durumlarda iş deneyim belgelerinin sadece ilgili olduğu faaliyetin

devrolunduğu şirket tarafından kullanılabileceğine, faaliyet alanını esas almayan bölünmenin

11

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

söz konusu olduğu durumlarda ise bölünen şirkete ait iş deneyim belgelerinin kullanımının

sona ereceğine,

…

Oybirliğiyle karar verilmiştir.” şeklinde karar verilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan istekli Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret

Limited Şirketi - Ebubekir Aydın İş Ortaklığı tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla DYK

Grup Temizlik İnşaat Gıda Ticaret Limited Şirketi adına düzenlenmiş “57 işçi ve 1 Yönetici

ile 36 aylık malzemeli genel temizlik hizmet alımı” iş deneyim belgesinin sunulduğu tespit

edilmiştir.

Söz konusu istekli tarafından sunulan ticaret sicil gazeteleri incelendiğinde,

26.08.2015 tarihli Ticaret Sicil Gazetesi’nde, DYK Grup Temizlik İnşaat Gıda Ticaret

Limited Şirketi’nin kısmi olarak bölünmesiyle Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve

Ticaret Limited Şirketi’nin yeni bir şirket olarak kurulduğu ve DYK Grup Temizlik İnşaat

Gıda Ticaret Limited Şirketi adına düzenlenmiş “57 işçi ve 1 Yönetici ile 36 aylık malzemeli

genel temizlik hizmet alımı” iş deneyim belgesinin de Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi

ve Ticaret Limited Şirketi’ne devrolunduğu belirtilmiştir. Söz konusu Ticaret Sicil

Gazetesi’nde şirketlerin faaliyet konuları da belirtilmiş olup her iki şirketin de faaliyet konusu

“812101 - Binaların Genel Temizliği (Daire, Apartman, Büro, Fabrika, Kurum, Mağaza Vb.

Her Türlü Binanın Genel Temizliği Dahil, Pencere, Baca, Sanayi Makinesi, Vb. Uzmanlaşmış

Temizlik Faaliyetleri Hariç)” şeklinde yer almıştır.

Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin ortaklık

yapısına ilişkin bilgilerin bulunduğu 26.08.2015 tarihli Ticaret Sicili Gazetesi’nde şirketin

tüm hisselerinin Zeynep Koç’a ait olduğu, DYK Grup Temizlik İnşaat Gıda ve Hazır Yemek

Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne ait hisse bulunmadığı görülmüştür.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri ve tespitler neticesinde yapılan

değerlendirmede, Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi -

Ebubekir Aydın İş Ortaklığı tarafında sunulan iş deneyim belgesinin DYK Grup Temizlik

İnşaat Gıda ve Hazır Yemek Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin kısmi bölünmesi ile Sultan

Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne devredilmiş bir belge olduğu,

ancak kısmi bölünme neticesinde her iki şirketinde faaliyetine devam ettiği, faaliyet

konularına ilişkin bir bölünmenin de söz konusu olmadığı, Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat

Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin ortaklık yapısının da söz konusu belgenin

kullanılmasına imkan vermediği, dolayısıyla söz konusu belgenin bu şekilde kullanılmasının

mevzuata aykırı olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tekliflerin eşit olması” başlıklı

63’üncü maddesinde “(1) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre

belirlendiği ihalelerde, birden fazla istekli tarafından teklif edilen fiyatın en düşük fiyat

olması durumunda, ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla aşağıda

belirtilen fiyat dışı unsurlar esas alınarak değerlendirme yapılır. Bu çerçevede isteklilere;

a) İsteklinin ve tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim

belgesi kullanılmış ise bu ortağının, ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde

4735 sayılı Kanun kapsamında sözleşme imzalamamış olması veya imzaladığı sözleşmelerin

12

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

toplam bedelinin ihale konusu işin yaklaşık maliyetinden daha düşük olması durumunda 2

puan, yaklaşık maliyet tutarı ile yaklaşık maliyetin iki katı arasında olması durumunda 1

puan,

b) İsteklinin ticari merkezinin ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır

ihaleyi yapan idarenin bulunduğu ilin mülki idari sınırları içindeki ticaret ve/veya sanayi

odasına ya da ilgili meslek odasına kayıtlı bulunması durumunda 1 puan,

c) İstekli veya tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim

belgesi kullanılmış ise bu ortağı hakkında, ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl

içinde ihaleyi yapan idareye karşı yüklenimde bulunduğu hizmet alımı işlerinde, işçilerin

ücretlerinin tam ve zamanında ödenmediğine ilişkin idarece tespit yapılmamış olması

durumunda 1 puan,

verilir.

(2) Ortak girişimlerin katıldığı ihalelerde birinci fıkra kapsamında puan alabilmek

için belirtilen kriterlerin tüm ortaklarca sağlanması gerekmektedir. Bu çerçevede, birinci

fıkranın (a) bendi kapsamında yapılacak değerlendirmede, tüm ortaklara ve bunların iş

deneyim belgesi kullanılan ortaklarına ait toplam sözleşme tutarı esas alınacak, (b) ve (c)

bendi kapsamındaki kriterlerin de tüm ortaklar tarafından sağlanması halinde ortak girişime

puan verilecektir.

…

(4) Birinci fıkranın (a) bendine ilişkin değerlendirmede ilan veya davet tarihi

itibariyle geçerli EKAP verileri; (b) bendine ilişkin değerlendirmede isteklinin teklifi

kapsamında sunulan belgeler; (c) bendine ilişkin değerlendirmede idarece tutulan kayıt ve

tutanaklar esas alınır.” hükmü yer almaktadır.

EKAP üzerinden yapılan ve isteklilerin son iki yılda imzalamış oldukları sözleşmelere

ilişkin sorgulamada başvuru sahibi İş Ortaklığının ortaklarından Rüya Temizlik Lojistik

Tekstil Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin %50’den fazla hisseye sahip ortağı olan Eyşan

Temizlik Ltd. Şti. tarafından, Pursaklar Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğünce

gerçekleştirilen 2014/172111 ihale kayıt numaralı “Evsel ve katı atıkların toplanması ve nakli,

cadde, sokak ve pazar yerlerinin el ve makine ile süpürülerek temizlenmesi için 141 kişilik

personel hizmet alımı” ihalesi sonucunda imzalanan sözleşmenin görülmüş olup idarece söz

konusu sözleşmenin eşit teklifler durumunda yapılan puanlamaya dahil edildiği tespit

edilmiştir.

Başvuru sahibince, söz konusu ihalenin iptal edildiği ve sözleşmenin feshedildiği

iddiasını değerlendirmek üzere Pursaklar Belediyesi’nden 02.02.2016 tarihli Kurum yazısı ile

söz konusu ihalenin iptal edilip edilmediği, edilmiş ise ihalenin gerçekleşme oranlarına ilişkin

bilgi talep edilmiştir. Pursaklar Belediyesince verilen cevapta sözleşmenin Kurumca verilen

2015/MK-305 nolu karar gereği feshedildiği, düzenlenen son hakkediş raporları da

gönderilerek gerçekleşme oranının ise %6,63 olduğu belirtilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesinin birinci

fıkrasının (b) bendinde yer alan düzenleme ile daha az yüklenimde bulunan isteklilerin daha

yüksek puan almasının amaçlandığı, dolayısı ile mahkeme kararı ile iptal edilen bir ihaleye

ilişkin sözleşmenin feshedilmesi durumunda söz konusu yüklenimin sözleşme bedeli

üzerinden gerçekleşmeyebileceği göz önüne alındığında, başvuru sahibinin puanının

feshedilmiş bir sözleşmenin gerçekleştirilmeyen kısmının tutarı da dahil edilerek

değerlendirilmesinin bahsi geçen Yönetmelik hükmünün amacına aykırı olduğu anlaşılmış

olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

13

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 60

: 16.03.2016

: 2016/UH.II-815

Öte yandan, Sultan Bir Temizlik Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi -

Ebubekir Aydın İş Ortaklığı tarafından sunulan iş deneyim belgesinin mevzuata uygun

olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiğinden, eşit teklif

durumu ortadan kalkmış olup puanlamaya ilişkin herhangi bir düzeltici işlem tesis edilmesine

gerek bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Kurulunca alınan “Şirket bölünmelerinin kamu ihale mevzuatı

çerçevesinde değerlendirilmesi” konulu 2016/DK.D-10 nolu Düzenleyici Kurul kararında

“Hizmet alımı ihalelerinde eşit teklifler: Hizmet alımı ihalelerinde eşit tekliflerin

değerlendirilmesine ilişkin düzenlemeler Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin

63’üncü maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliğinin 70’inci maddesinde yer almaktadır.

Yönetmeliğin 63’üncü maddesinde;

“Tekliflerin eşit olması

MADDE 63 – (1) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre