2016/UH.III-1974 - Kamu İhale Kararı - 36 Aylık Puana Dayalı Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı İşi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/045

: 60

: 03.08.2016

: 2016/UH.III-1974

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr.

Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Kenan Daşdemir Şafak Medikal Tıbbi Cihaz ve Sarf Malzemeleri,

Enstitü Caddesi Hz.Ömer Çarşısı No: 32 Kat:

İHALEYİ YAPAN İDARE:

2

-3

AĞRI

Ağrı İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

Fırat Mah. 1011. Sokak Beyza Apt. No: 4 Ağrı 04100 AĞRI

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/153832 İhale Kayıt Numaralı “36 Aylık Puana Dayalı Sonuç Karşılığı Laboratuvar

Hizmet Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ağrı İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 02.06.2016 tarihinde

açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “36 Aylık Puana Dayalı Sonuç Karşılığı Laboratuvar

Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Kenan Daşdemir/Şafak Medikal Tıbbi Cihaz ve

Sarf Malzemeleri’nin 27.06.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.07.2016

tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.07.2016 tarih ve 39288 sayı ile Kurum

kayıtlarına alınan 01.07.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1607 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhalenin 3'üncü kısmına vermiş oldukları teklifin ekonomik açıdan en avantajlı

teklif olduğu ancak numene vermediklerinden dolayı değerlendirme dışı bırakıldıkları, oysa

ki numune düzenlemesinin Teknik Şartname'de yer aldığı, İdari Şartname'de herhangi bir

düzenleme yapılmadığı, idarece bu kısmın iptal edildiği, bunun mevzuata aykırı olduğu,

2) Zeyilname ile benzer iş tanımın değiştirildiği ancak düzeltme ilanın yapılmadığı,

3) Belirlenen benzer iş tanımın mevzuata aykırı olduğu,

4) İhalenin 1’inci kısmında biyokimya ve hormon hizmet alımlarının kısmi teklife

kapatıldığı bunun rekabete engel teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/045

: 60

: 03.08.2016

: 2016/UH.III-1974

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler”

başlıklı 2’nci maddesinde “A) Adı: 36 Aylık Puana Dayalı Sonuç Karşılığı Laboratuvar

Hizmet Alımı İşi

B) Miktarı ve Türü:

36 Aylık Puana Dayalı Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı 8 Kısım

59.467.926 Puan

36 Aylık Puana Dayalı Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı 8 Kısım

59.467.926 Puan

Ayrıntılı Bilgi İdari Şartnamenin Ekinde Yer Almaktadır.

-

C) Yapılacağı Yer: Bu Hizmet Alımı İhalesine Ait Malzemeler Ağrı Devlet Hastanesi,

Patnos Devlet Hastanesi, Doğubayazıt Devlet Hastanesi, Diyadin Devlet Hastanesi, Taşlıçay

Devlet Hastanesi, Hamur Devlet Hastanesi, Tutak Devlet Hastanesi, Eleşkirt Devlet

Hastanelerinin Laboratuvarlarına Teslim Edilecektir.

Ç) Bu Bent Boş Bırakılmıştır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari

şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında;

isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan

teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik

dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge

ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi

zorunludur:

…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 14’üncü

maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip

idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan

veya dipnota alınan hususlar; işin özelliğine göre, 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak

şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen ancak işin özelliğine göre

düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat

hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar”

bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci

maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması

amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek

şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/045

: 60

: 03.08.2016

: 2016/UH.III-1974

aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik

şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”

başlıklı 7’nci maddesinde numune ile ilgili herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği

görülmüştür.

Başvuruya konu ihalenin 3’üncü kısmın ait (Gaitada Gizli Kan Kiti) Teknik

Şartname’nin 28’inci maddesinde

“

İhale sırasında orijinal kataloğu ile beraber numune

sunulması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece yapılan değerlendirme sonucunda 22.06.2016 tarihinde alınan ihale komisyon

kararı ile ihalenin 3’üncü kısmına ilişkin “… yaklaşık maliyeti güncellenenler dışında kalan

ve yaklaşık maliyetin üstünde olan ürünler ile ihalemize ikinci sırada iştirak eden “Ebrar

Med. Lokanta Kon. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti.” ile yine ihalemize beşinci sırada iştirak eden

“Kenan DAŞDEMİR/Şafak Medikal Tıbbi Cihaz ve Sarf Malzemele” firmalarının ihalemizin

2. Kısmı olan “Gaitada Gizli Kan”

a

vermiş oldukları teklif fiyatları teknik şartnamenin B.28

maddesine istinaden numune getirmedikleri için değerlendirme dışı bırakılması…” şeklinde

karar alındığı görülmüştür.

İhalenin 3’üncü kısmına (Gaitada Gizli Kan Kiti) 3 isteklinin teklif sunduğu, 2

isteklinin numune sunmadığı gerekçesiyle, diğer isteklinin ise teklif tutarının yaklaşık maliyet

tutarının üzerinde olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, geçerli teklif kalmaması

nedeniyle ihalenin bu kısmının iptal edildiği, bu hususa ilişkin olarak 22.06.2016 tarihinde

EKAP üzerinden tebligat yapıldığı görülmüştür.

Şikayete konu 3’üncü kısım ile ilgili numunenin teklif ile birlikte sunulmasının

yeterlik kriteri olarak İdari Şartname’de düzenlenmediği ancak

Şartname’de yer verildiği görülmüştür.

bu hususa Teknik

4734 sayılı Kanun’un yukarıda belirtilen maddelerinde isteklilerde aranılan şartların,

belgeler ve yeterlik kriterlerinin hem ihale ilanda hem de idari şartnamede belirtilmesinin

zorunlu olduğu hüküm altına alınmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde

uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinin ikinci fıkrasında ise ihalelerde tekliflerle birlikte

sunulması istenilen yeterlik belgelerinin İdari Şartname’nin “İhaleye Katılabilmek İçin

Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” bölümünde belirtilmesi gerektiği ifade edilmiştir.

Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan maddesinde, numunenin isteklilerin teklif

dosyaları kapsamında sunmalarının istenildiği, ancak idare tarafından İhale İlanı’nda ve İdari

Şartname’nin 7’nci maddesinde bu hususlara ilişkin herhangi bir yeterlik kriterine yer

verilmediği, ayrıca “Diğer hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde de herhangi bir düzenleme

yapılmadığı görülmüştür.

İhale İlanı’nda ve İdari Şartname’de bir yeterlik kriteri olarak öngörülmeyen, ancak

Teknik Şartname’de düzenlenen numunenin teklif dosyası kapsamında sunmayan isteklilerin

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/045

: 60

: 03.08.2016

: 2016/UH.III-1974

tekliflerinin idarece değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata uyarlık bulunmadığı ve

idarenin bu hususu yeterlik kriteri olarak değerlendirmesinin mevzuata aykırı olduğu

anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, teklifle birlikte sunulması zorunlu olmayan numuneye dayanılarak hiçbir

isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılamayacağı, Teknik Şartname’de düzenlenen söz

konusu hususun ancak sözleşme uygulanma aşamasında yüklenici tarafından idareye

sunulması gerektiği, sözleşme uygulanma aşamasında sunulmaması durumunda da kamu ihale

mevzuatının öngördüğü cezai işlemlerin uygulanacağı açıktır.

Diğer yandan Media Özel Sağ. Hiz. ve Tibbi Ürn. İth. İhr. Paz. San. Tic. Ltd. Şti.’nin

teklifinin güncellenen yaklaşık maliyet tutarının üzerinde olmasından dolayı değerlendirme

dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Numune sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılan isteklilerden Ebrar

Med. Lokanta Kon. Elekt. San. Tic. Ltd. Şti.nin ve Kenan Daşdemir-Şafak Medikal Tıbbi

Cihaz ve Sarf Malzemele’rinin teklifinin değerlendirmeye alınması gerektiği ve başvuru

sahibi isteklinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında

değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra

ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu

olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar

geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların

hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit

edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle

dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale veya son

başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde

doküman alanların tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak,

belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise

ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması

ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek

süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak

üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde;

tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya

başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkanı tanınır.

(3) Ön yeterlik başvurusu veya teklif verme aşamasında, ihale veya ön yeterlik

dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak ihale veya son başvuru

tarihinden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edilebilir. Bu tarihten sonra

yapılacak açıklama talepleri değerlendirmeye alınmaz.

(4) Açıklama talebinin idarece uygun görülmesi halinde idarece yapılacak açıklama, bu

tarihe kadar doküman alanların tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde

gönderilir. İdarenin bu yazılı açıklaması, ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün önce

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/045

: 60

: 03.08.2016

: 2016/UH.III-1974

tüm istekli olabilecekler, adaylar veya isteklilerin bilgi sahibi olmalarını sağlayacak şekilde

yapılır. Açıklamada, sorular ve idarenin ayrıntılı cevapları yer alır; ancak açıklama talebinde

bulunanın kimliği belirtilmez. Yapılan yazılı açıklamalar, açıklama yapıldıktan sonra ihale

veya ön yeterlik dokümanı alanlara, bu doküman ile birlikte verilir.

(5) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet üzerine yapılan incelemede;

başvuruların ya da tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek

maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale veya ön yeterlik

dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, ihale veya son başvuru tarihine

on günden az süre kalmış olsa dahi gerekli düzeltme yapılarak yukarıda belirtilen usule göre

son başvuru veya ihale tarihi bir defa daha ertelenebilir. Belirlenen maddi veya teknik

hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam

edilebilmesi, ancak Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile

mümkündür.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”

başlıklı 7’nci maddesinde yer alan Kamu veya özel sektörde yapılmış her türlü sonuç

”

hükmü yer almaktadır.

“

karşılığı laboratuvar hizmet alımı” düzenlemesindeki benzer iş tanımının, 20.05.2016

tarihinde Zeyilname ile değiştirildiği, buna göre benzer iş tanımına ilişkin olarak “ 7.6.

Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: Tüm Kamu ve/veya Özel Sektörde

Verilmiş Olan Tıbbi Laboratuvar Hizmetleri ve/veya Sonuç Karşılığı Tıbbi Laboratuvar

Mal/Hizmetleri, Sonuç Karşılığı Cihaz Temini Benzer İş Olarak Kabul Edilecektir.(Sonuç

Karşılığı laboratuvar alımları hem hizmet alımı hem de mal alımı şeklinde ihale edildiğinden

rekabeti engellememek adına idaremizce benzer iş tanımının yukarıdaki gibi yapılması uygun

görülmüştür.)” şeklinde düzenleme yapılarak EKAP’tan tebligat yapıldığı ancak yukarıda yer

verilen yönetmelik hükümleri uyarınca düzeltme ilanı yapılması gerekirken yapılmadığı

anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun’un 4’üncü maddesinde “istekli”,

işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi”, “istekli

olabilecek” ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın

almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim”, “teklif” ise Bu

Kanuna göre yapılacak ihalelerde isteklinin idareye sunduğu fiyat teklifi ile değerlendirmeye

esas belge ve/veya bilgiler şeklinde tanımlanmıştır.

“mal veya hizmet alımları ile yapım

“

”

Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde

“Şikâyet

başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya

eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden

itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde

ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda

yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale

dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın

satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri

aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar

yapılabilir...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/045

: 60

: 03.08.2016

: 2016/UH.III-1974

maddesinde ise “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak

kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik

ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler

ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve

ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda

bulunabilir...” hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede, başvuru sahibinin 26.05.2016 tarihinde ihale dokümanını satın

aldığı, 02.06.2016 günü ihaleye teklif sunduğu, 22.06.2016 tarihinde ihale dokümanına

yönelik hususlarda idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu görülmektedir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri çerçevesinde, istekli sıfatını haiz başvuru

sahibinin ihale dokümanına yönelik başvuru ehliyetinin bulunmadığı, buna ek olarak ihale

dokümanına yönelik başvurunun ihale tarihinden en az üç iş günü öncesinde olmak üzere

doküman temin edildiği tarihten itibaren 10 gün içerisinde idareye şikâyet konusu yapılması

gerekirken bu süre geçtikten sonra başvuru yapıldığı anlaşılmaktadır. Bu itibarla, 4734 sayılı

Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun ehliyet ve

süre yönünden reddi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak: