Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 1. Bölge Müdürlüğü
/
2016/161657-Yalova Çınarcık Karacakaya Göleti ve Sulaması Planlama Mühendislik Hizmetleri
Bilgi
İKN
2016/161657
Başvuru Sahibi
ESPM Proje ve Mühendislik A.Ş.
İdare
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 1. Bölge Müdürlüğü
İşin Adı
Yalova Çınarcık Karacakaya Göleti ve Sulaması Planlama Mühendislik Hizmetleri
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/050
: 8
: 07.09.2016
: 2016/UH.III-2264
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Hamdi GÜLEÇ
Üyeler: Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet
ATASEVER
BAŞVURU SAHİBİ:
ESPM Proje ve Mühendislik A.Ş.,
718 Cad. No: 14 Yıldız/Çankaya/ANKARA
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 1. Bölge Müdürlüğü,
Duaçınarı Mah. Ankara Cad. No: 221 16372 Yıldırım/BURSA
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2016/161657 İhale Kayıt Numaralı “Yalova Çınarcık Karacakaya Göleti ve Sulaması
Planlama Mühendislik Hizmetleri” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 1. Bölge Müdürlüğü tarafından 02.06.2016
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yalova Çınarcık Karacakaya Göleti ve Sulaması
Planlama Mühendislik Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak Espm Proje ve Mühendislik
A.Ş.nin 09.08.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.08.2016 tarihli yazısı
ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.08.2016 tarih ve 48468 sayı ile Kurum kayıtlarına
alınan 23.08.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2016/1960 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idare tarafından ESPM Proje ve Mühendislik
A.Ş.nin %50 den fazla hissesine sahip ortağı Eser Proje ve Mühendislik A.Ş.nin Ankara 7.
Asliye Ticaret Mahkemesinin 23.12.2015 tarih ve 2015/167 Esas, 2015/715 Karar sayılı
kararı gereği 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinde sayılan ihale dışı bırakılma sebepleri
arasında yer alan “işleri mahkeme tarafından yürütülen” ve “alacaklılara karşı borçlarından
dolayı mahkeme idaresi altında bulunan” durumunda bulundukları gerekçesiyle tekliflerinin
değerlendirme dışı bırakıldığı, ESPM Proje ve Mühendislik A.Ş.’nin ayrı tüzel kişiliği olan
bir şirket olduğu, ihalelere katılmaktan yasaklı olmadığı, ayrıca iflas ve konkordato
durumunda olmadığına dair belgeleri idareye sundukları, Eser Proje ve Mühendislik A.Ş.’nin
de anılan Kanun’un 11’inci maddesinde belirtilen ihalelerden yasaklanmış olma ve ilgili
mercilerce hileli iflasına karar verilenler ve diğer bentlerde belirtilen durumlarda olmadığı,
Tekliflerinin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 42. Maddesinde belirtilen “...Tüzel kişilik
tarafından iş deneyim belgesi kullanılan ortağının ihale süreci devam ederken ölmesi veya
iflası durumunda bu tüzel kişiliğin teklifi değerlendirme dışı bırakılacak, ancak geçici teminat
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/050
: 8
: 07.09.2016
: 2016/UH.III-2264
gelir kaydedilmeyecek ve gerek tüzel kişilik gerekse ortak hakkında yasaklama işlemi
uygulanmayacaktır.” açıklaması gereği değerlendirme dışı bırakıldığı, buradaki “iflası
durumunda” ifadesinin kesinleşen iflası belirttiği, Eser Proje ve Mühendislik A.Ş.’nin iflasın
ertelenmesi davasının reddedilerek Ankara 7. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2015/167 Esas
sayılı kararıyla iflas kararı verildiği, ancak iflas kararının temyiz edildiği, söz konusu iflas
kararının kesinleşmediği, dosyanın halen Yargıtay 23. Hukuk Dairesinin 2016/2642 E. sayılı
dosya ile derdest olduğu, ayrıca İflas Dairesi Müdürlüğü tarafından Eser Proje ve
Mühendislik A.Ş.nin faaliyetlerine devam ettiğine dair Yetki Belgesi verildiği ve şirketin
faaliyetlerine devam ettiği, Eser Proje ve Mühendislik A.Ş.nin iflas erteleme davasında Eser
Proje ve Mühendislik A.Ş. lehine verilen ihtiyatı tedbir kararlarının tamamının devem ettiği,
Ankara 7. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2015/167 Esas sayılı dosyanın gerekçeli kararında
ihtiyati tedbir kararının kaldırıldığı hususunda bir hüküm bulunmadığı ve HMK 397’nci
maddesinde “İhtiyatı tedbir kararının etkisi, aksi belirtilmediği takdirde nihai kararın
kesinleşmesine kadar devam eder.” denildiği, şirket lehine verilen tedbir kararlarının geçerli
olduğu, ayrıca iflas kararının temyiz edilmesi durumunda “askıda iflas” hali olduğu, Eser
Proje ve Mühendislik A.Ş.’nin ihalelerden yasaklı olmadığı, hakkında kesinleşmiş bir iflas
kararının bulunmadığı, askıda iflas halinin söz konusu olduğu bu nedenle tekliflerinin
değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin kararın yerinde olmadığı iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı
10’uncu maddesinde “…Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:
a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato
ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir
durumda olan.
b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından
dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre
benzer bir durumda olan.
…
i) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.
j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.”
hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler”
başlıklı 39’uncu maddesinde
“İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde;
teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde
bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere
ilişkin olarak;
a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri
tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,
b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme
bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye
doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini
gösteren belgelerin,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/050
: 8
: 07.09.2016
: 2016/UH.III-2264
c) Yapımla ilgili hizmet işleri dahil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek
danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38
inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin,
istenilmesi zorunludur.
…
(6) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel
kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi
odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci,
yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet
tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz
olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.
(7) Tüzel kişi tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgenin, ihale veya son
başvuru tarihinden geriye doğru en az bir yıldır kesintisiz olarak aynı tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortağa ait iş deneyimini
gösteren belgeler teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye kullandırılamaz…”
hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “İhale komisyonlarının inceleme yetkisi” başlıklı 50’inc
maddesinde “(1) İhale komisyonu, aday veya isteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren
belgelerde tereddüt duyulan hususlara ilişkin gerekl incelemeyi yapmaya yetkilidir.
i
(2) İhale komisyonunun, iş deneyimini gösteren belgelere ilişkin bilgi talepleri
ilgililerce ivedilikle karşılanır.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ortaklık durum belgesi” başlıklı 11’inci maddesinde
“11.1. İhaleye katılan tüzel kişinin, ilgili İhale Uygulama Yönetmeliğine göre ortağına ait iş
deneyimini gösteren belgeyi sunması halinde, bu belgeyle birlikte ortaklık durum belgesinin
de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.
11.2. Ortaklık durum belgesinin kimin tarafından düzenleneceği ve hangi durumlarda
aday veya isteklilerce sunulmasının zorunlu olduğu hususlarına İhale Uygulama
Yönetmeliklerinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı maddesinde yer verilmiştir.
Sunulacak belgenin İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ekinde yer alan ilgili standart forma
uygun şekilde ve ihalenin ilk ilan veya ihaleye davet tarihinden sonra (Ek ibare:12/6/2015-
29384 R.G./3. md.) SM, YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde
bulunan ticaret sicil memurlukları tarafından düzenlenmiş olması zorunludur.” açıklaması yer
almaktadır.
2004 sayılı İcra İflas Kanunu’nun “Kanun yollarına başvurma” başlıklı 164’üncü
maddesinde “Ticaret mahkemesince verilen nihaî kararlar, 160 ıncı maddenin son fıkrasına
göre alınan masraftan karşılanmak suretiyle mahkemece re'sen taraflara tebliğ olunur.
Bu kararlara karşı tebliğ tarihinden itibaren on gün içinde istinaf yoluna
başvurulabilir. Bölge adliye mahkemesi kararına karşı da tebliğ tarihinden itibaren on gün
içinde temyiz yoluna başvurulabilir. İstinaf ve temyiz incelemeleri, Hukuk Usulü
Muhakemeleri Kanunu hükümlerine göre yapılır.
İflâs kararına karşı kanun yoluna başvurulması, iflâsın ilânına ve masanın teşkiline
mâni değildir. Yalnız ikinci alacaklılar toplantısı, iflâs kararı kesinleşmedikçe yapılamaz.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/050
: 8
: 07.09.2016
: 2016/UH.III-2264
Bölge adliye mahkemesince iflâs kararı kaldırılırsa, borçlunun malları üzerindeki
tedbirler devam eder. Şu kadar ki, ticaret mahkemesi davanın seyrine göre bu tedbirleri
değiştirmeye veya kaldırmaya yetkilidir.” hükmü yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve açıklamaları bir arada değerlendirildiğinde
ihale komisyonunun, isteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren belgelerde tereddüt duyulan
hususlara ilişkin gerekli incelemeyi yapmaya yetkili olduğu anlaşılmıştır.
İdare tarafından bir örneği kuruma gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi
neticesinde, ilgili ihaleye
3
isteklinin teklif verdiği bu isteklilerden ESPM Proje ve
Mühendislik A.Ş.nin ihale komisyon kararında “İhale Komisyonu incelemesinde, “Yalova
Çınarcık Karacakaya Göleti ve Sulaması Planlama Mühendislik Hizmetleri” işine teklif
veren isteklilerden ESPM Proje ve Mühendislik A. Ş.’nin iş deneyimini tevsik etmek için
sunduğu belgenin, %50’sinden fazla hissesine sahip ortağı Eser Proje ve Mühendislik
A.Ş.nin 03/06/2016 tarih ve 2011/152042-348898-1-1 sayılı İş Deneyim Belgesi olduğunu
tespit etmiştir.
Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nde yapılan sorgulama neticesinde, 31 Mart 2016 tarih
9044 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin 245. sayfasında, Müflis Eser Proje ve
Mühendislik A.Ş.’nin iflasına karar verildiği ve adi tasfiye durumunda olduğu belirtilmiştir.
ESPM Proje ve Mühendislik A. Ş.’nin iş deneyimini tevsik etmek için sunduğu iş
deneyim belgesinin, %50’sinden fazla hissesine sahip ortağı Eser Proje ve Mühendislik
A.Ş.’ye ait olduğundan, istekli ESPM Proje ve Mühendislik A. Ş. hakkında, Kamu İhale
Genel Tebliğinin “İş deneyim belgelerine ilişkin diğer hususlar” başlıklı 42. maddesinin
42.4. numaralı alt maddesinin birinci bendinde “...Tüzel kişilik tarafından iş deneyim belgesi
kullanılan ortağının ihale süreci devam ederken ölmesi veya iflası durumunda bu tüzel
kişiliğin teklifi değerlendirme dışı bırakılacak, ancak geçici teminat gelir kaydedilmeyecek ve
gerek tüzel kişilik gerekse ortak hakkında yasaklama işlemi uygulanmayacaktır.” düzenlemesi
gereği, istekli ESPM Proje ve Mühendislik A. Ş.’nin bu kapsamda olup olmadığını
netleştirebilmek için;
İstekli ESPM Proje ve Mühendislik A. Ş.’ den açıklayıcı bilgi ve belgeler kapsamında,
%50 den fazla hissesine sahip ortağı Eser Proje ve Mühendislik A.Ş.’nin, Oda kayıt sicil
süreti, Faaliyet belgesi, İhale durum belgesi ile kayıtlı olduğu Ticaret Sicili Müdürlüğü'nden
iflas ve Konkordato durumunda olmadığına dair belgeler istenmiş, ESPM Proje ve
Mühendislik A. Ş. %50 den fazla hissesine sahip ortağı Eser Proje ve Mühendislik A.Ş.
yerine kendi tüzel kişiliğine ait belgeler ile Ankara 7. Asliye Ticaret Mahkemesinin
23/12/2015 tarih ve 2015/167 Esas, 2015/715 Karar sayılı kararı ve diğer belgeleri
sunmuştur.
ESPM Proje ve Mühendislik A. Ş.’nin %50 den fazla hissesine sahip ortağı Eser
Proje ve Mühendislik A.Ş.’nin yukarıdaki mahkeme kararı gereği 4734 sayılı kanunun
“İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10 uncu maddesinde sayılan ihale dışı
bırakılma sebepleri arasında yer alan “işleri mahkeme tarafından yürütülen” ve
“alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan” durumunda
olduğu anlaşılmıştır.
Buna göre; Kamu İhale Genel Tebliğinin “İş deneyim belgelerine ilişkin diğer
hususlar” başlıklı 42. maddesinin 42.4. numaralı alt maddesinin birinci bendinde “...Tüzel
kişilik tarafından iş deneyim belgesi kullanılan ortağının ihale süreci devam ederken ölmesi
veya iflası durumunda bu tüzel kişiliğin teklifi değerlendirme dışı bırakılacak, ancak geçici
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/050
: 8
: 07.09.2016
: 2016/UH.III-2264
teminat gelir kaydedilmeyecek ve gerek tüzel kişilik gerekse ortak hakkında yasaklama işlemi
uygulanmayacaktır.” hükmü gereği ESPM Proje ve Mühendislik A. Ş. değerlendirme dışı
bırakılmıştır.” denilerek teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.
İdare tarafından Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nden yapılan sorgulama sonucu
23.12.2015 tarihli Mahkeme kararından sonra yayımlanan 31.03.2016 tarihli ve 9044 sayılı
Ticaret Sicil Gazetesi’nde “Ankara 7. Asliye Ticaret Mahkemesinin 23/12/2015 tarih ve
2015/167 Esas, 2015/715 Karar sayılı kararlan ile iflasına karar verilmiş olan yukarıda adı
ve adresi yazılı müflis hakkında tasfiyenin şimdilik adi tasfiye şeklinde yapılması tensip
kılınmış olduğundan;
1- Alacaklıların ve istihkak iddiası sahiplerinin alacak ve istihkaklarını ve bunların
dayanağı olan belgelerini veya örneklerini bu ilan tarihinden itibaren bir ay içinde
Müdürlüğümüze kaydettirmeleri veya tevdi eylemeleri,
2- Müflise borçlu olanların aynı süre içinde kendilerini ve borçlarını bildirmeleri aksi
halde {İcra İflas Kanununun 336.maddesi uyarınca) cezai sorumluluğu gerektireceği,
3- Müflis mallarını her ne surette olursa olsun ellerinde bulunduranların
o
mallar
üzerinde kanuni haklan saklı olmak şartıyla bunları aynı süre içinde iflas dairesi enirine tevdi
etmeleri, makul özre dayanmaksızın vermezlerse cezai sorumluluğa uğrayacakları ve rüçhan
haklarından mahrum kalacakları ({İcra İflas Kanunu m.336),
4- 04/05/2016 günü saat 14.00’de Ankara İflas Müdürlüğünde ilk alacaklılar
toplantısı yapılacağından alacaklıların bu toplantıya gelmeleri veya yetkili bir vekil
göndermeleri, müflis ve müşterek borçlu olanlar ve kefillerinin ve borcu tefekkül eden sair
kimselerin bu toplantıda hazır bulunmaya haklan olduğu ilan olunur.” denilerek şirketin
iflasının ilan edildiği ve ilk alacaklılar toplantısı için çağrıda bulunulduğu anlaşılmıştır.
Başvuru sahibi istekli tarafından, kendisinin %50 den fazla hissesine sahip ortağı olan
Eser Proje ve Mühendislik A.Ş.’nin iş deneyiminin kullanıldığı, yukarıda belirtilen
komisyon kararında idare tarafından başvuru sahibi istekliden istenen belgeler sonucu
başvuru sahibi tarafından, Eser Proje ve Mühendislik A.Ş.’nin Ankara 7’nci Asliye
Ticaret Mahkemesi’nin 23.12.2016 tarih ve 2015/167 esas 2015/715 karar nolu iflas
kararını, bu karara karşı temyize gidildiğine ilişkin belgeleri ve ayrıca T.C. Ankara
İflas(21.İcra) Dairesi Müdürlüğü tarafından ilk alacaklılar toplantısına kadar
faaliyetinin devam ettiğinin gösteren yetki belgesinin de sunulduğu görülmüştür.
Yukarıda belirtilen iflas dairesinin, firmanın faaliyetinin devamına ilişkin yetki
belgesinin, ilk alacaklılar toplantısına kadar olduğu, ilk alacaklılar toplantısının tarihinin
bahsi geçen Ticaret Sicil Gazetesi’nden görüleceği üzere 04.05.2016 olduğu, ancak ihale
tarihinin 02.06.2016 olduğu anlaşılmıştır.
Yukarıda yer verilen İcra ve İflas Kanunu’nda “İflâs kararına karşı kanun yoluna
başvurulması, iflâsın ilânına ve masanın teşkiline mâni değildir” denildiği, bu hükümden
iflasa ilişkin Mahkeme kararının temyizinin, iflas kararının yürütülmesine engel teşkil
etmediğinin anlaşılması gerektiği, bu kapsamda iflasın ilanı ve ilk alacaklılar toplantısının
gerçekleştirildiği tespit edilmiş olup, başvuru sahibi isteklinin geçici teminatı gelir
kaydedilmeden ve hakkında yasaklama kararı uygulanmadan teklifinin değerlendirme dışı
bırakılması gerektiği anlaşıldığından, idare tarafından teklifin değerlendirme dışı bırakılması
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/050
: 8
: 07.09.2016
: 2016/UH.III-2264
işleminin yerinde olduğu dolayısıyla başvuru sahibi isteklinin iddialarının yerinde olmadığı
sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Hamdi GÜLEÇ
Başkan
Osman DURU
Kurul Üyesi
Erol ÖZ
Kurul Üyesi
Köksal SARINCA
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Mehmet ATASEVER
Kurul Üyesi