Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Van İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği
/
2016/375936-Birliğimize Bağlı SBÜ Eğitim Araştırma Hastanesi İle Adsm`nin İhtiyacı Olan 13 Ay 20 Günlük Genel Destek (Temizlik) Personeli Hizmet Alımı
Bilgi
İKN
2016/375936
Başvuru Sahibi
Pam-Pak Sosyal ve Sağlık Hizmetler Bilgi İşlem Otomasyon İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi
İdare
Van İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği
İşin Adı
Birliğimize Bağlı SBÜ Eğitim Araştırma Hastanesi İle Adsm`nin İhtiyacı Olan 13 Ay 20 Günlük Genel Destek (Temizlik) Personeli Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Hamdi GÜLEÇ
Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet
İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ
BAŞVURU SAHİBİ:
Pam-Pak Sosyal ve Sağlık Hizmetler Bilgi İşlem Otomasyon İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited
Şirketi,
Mustafa Kemal Mah. 2141 Sok. No: 31/5 Çankaya/ANKARA
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Van İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,
Süphan Mahallesi İpekyolu Üzeri DSİ Karşısı Eski Doğum Evi Yeri 65100 Edremit/VAN
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2016/375936 İhale Kayıt Numaralı “Birliğimize Bağlı SBÜ Eğitim Araştırma Hastanesi İle
Adsm`nin İhtiyacı Olan 13 Ay 20 Günlük Genel Destek (Temizlik) Personeli Hizmet Alımı”
İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Van İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 25.10.2016 tarihinde
açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Birliğimize Bağlı SBÜ Eğitim Araştırma Hastanesi İle
ADSM`nin İhtiyacı Olan 13 Ay 20 Günlük Genel Destek (Temizlik) Personeli Hizmet Alımı”
ihalesine ilişkin olarak Pam-Pak Sosyal ve Sağlık Hizmetler Bilgi İşlem Otomasyon İnşaat
Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 18.10.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun,
idarenin 31.10.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 07.11.2016 tarih ve
61347 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.11.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2016/2543 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Hizmet Alımına Ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı
16’ncı maddesinde yer alan düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu, düzenlemelerde
yüklenici tarafından, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak
gerçekleştirilmemesi halinde idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere
kesilecek ceza miktarının belirlendiği, ancak bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak
gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda sözleşmenin feshedileceği
hususunda bir belirleme yapılmamasının Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26
numaralı dipnotunda yer verilen açıklamalara aykırılık teşkil ettiği,
2) Ulusal Bayram ve genel tatil günlerine ilişkin düzenlemenin sağlıklı teklif
verilmesini engellediği,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
3) Gebe veya Emziren Kadınların Çalıştırılması Şartıyla Emzirme Odaları ve Çocuk
Yurtlarına dair Yönetmeliğin 13’üncü maddesinde yer alan hüküm gereği çalışan kadın
sayısının 100-150 arası olması halinde emzirme odası, 150’den çok kadın çalışanı olan iş
yerlerinde yurt sağlaması gerektiği, ihale konusu işyerinde toplam 576 personel çalıştırılacağı,
Teknik Şartnamenin 4’üncü maddesinde bayan sayısı idare tarafından tespit edileceğinin
düzenlendiği, bu durumun sağlıklı teklif oluşturulmasına engel teşkil edeceği,
4) Teknik Şartname'nin 7'nci maddesinde belirtilen araçların akaryakıt maliyetlerinin
kim tarafından karşılanacağının net olmadığı, bu durumun sağlıklı teklif hazırlanmasını
engellediği,
5) Hizmet kontrol elemanlarının idare tarafından belirlenmesinin mevzuata aykırı
olduğu,
6) 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 4’üncü maddesinde kamu
sözleşmelerinin taraflarının sözleşme hükümlerinin uygulanmasında eşit hak ve
yükümlülüklere sahip olduğu hükmünün yer aldığı, Sözleşme Tasarısı’nın 8’inci maddesinde
ihale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralamasında Hizmet İşleri Genel
Şartnamesi’nin birinci sırada olduğu, ancak anılan Şartname’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı
42’nci maddesinde yüklenicinin geçici hakedişlere ilişkin itirazı olduğu takdirde itirazın
şekline ve süresine ilişkin düzenlemelerin yer aldığı görülmekle birlikte sözleşmenin diğer
tarafı olan idare tarafı için böyle bir düzenlemenin yer almadığı, bu nedenle geçici
hakedişlerle ilgili idare ve yükleniciye farklı uygulamaların getirildiği anlaşılmış olup söz
konusu hususun anılan Kanun’un 4’üncü maddesine aykırılık teşkil ettiği,
7) 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinde itirazen şikâyet başvurusu bedellerinin
belirtildiği ve belirtilen miktarların Kamu İhale Kurumu tarafından peşin olarak tahsil
edildiği, başvuru bedeli yatırılmadan incelemenin başlatılmadığı ve başvurunun haklı
bulunması halinde dahi söz konusu bedelin başvuru sahibine iade edilmediği, bu durumun
Anayasa’nın 36 ve 40’ıncı maddelerine aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi”
başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak
yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen
oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça
belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil
veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek
kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme
feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotunda “Bu madde aşağıda
belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi
durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim
günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak
belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin
mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi
halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek
oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını
süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan
kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden
kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735
sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme
bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza
uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden
kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık
için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek
üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak
gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza
uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde
feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu
maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek
kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin
feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.
(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya
işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç,
idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve
bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini
geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği
giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece
bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme
bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” düzenlemesi yer
almaktadır.
Hizmet Alımına Ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı
16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1.
Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda; idare tarafından en az (10) gün
süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Onbinde
oranında gecikme cezası uygulanır.
6
İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
% 30'unu geçmeyecektir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.…”
düzenlemesi yer almaktadır.
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı
maddesine ait 26 numaralı dipnotta yapılan açıklamalardan, sürekli tekrar eden işlerde, işin
tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir
aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini
geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı
olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, öngörülen ceza
uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde
feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının (iki veya daha fazla) idarece
belirleneceği, ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek
kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin
feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilmesi
gerektiği anlaşılmaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi”
başlıklı 16'ncı maddesinde, hizmetin ifa şeklinde yükleniciden kaynaklanan bir kusurun
meydana gelmesi halinde her bir aykırılık hali için belli oranlarda ceza kesileceğine dair
düzenleme yer alsa da, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak tekrarı ile belli bir
sayıya ulaşması durumunda sözleşmenin 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde
feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısına ilişkin düzenleme yapılmadığı tespit
edilmekle birlikte, Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı
maddesinin işin sözleşmeye uygun olarak yürütülmesinde bir engel oluşturmayacağı, ayrıca
bu hususun sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu ve teklif vermeye engel teşkil
etmediği, isteklilerden birini diğerine karşı avantajlı duruma getirmediği anlaşılmış olup
başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “Teklif Fiyata Dahil Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3.
Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre
hesaplanacak işçilik ücreti:
Genel Destek (Temizlik
-
Çamaşırhane -Tıbbi Atık) Personeli 564 Kişiye Brüt Asgari
Ücret
Genel Destek (Temizlik
-
Çamaşırhane -Tıbbi Atık) Personeli 564 Kişiye Brüt Asgari
Ücret 20 Gün
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
Genel Destek Temizlik Personeli 12 Kişi Ekip Sorumlusu Brüt asgari ücretin %35
Genel Destek Temizlik Personeli 12 Kişi Ekip Sorumlusu Brüt asgari ücretin %35
Fazlası
Fazlası 20 Gün
Engelli Genel Destek Temizlik Personeli 17 Kişiye Brüt asgari ücret
Engelli Genel Destek Temizlik Personeli 17 Kişiye Brüt asgari ücret 20 Gün
Genel Destek Temizlik Personeli 564 Kişiye Brüt Asgari ücret üzerinden 260 Saat
Fazla Mesai (564x260= 146.640 Saat fazla mesai)
Genel Destek Temizlik Ekip Sorumlusu 12 Kişiye Brüt Asgari ücretin %35 fazlası 260
Saat Fazla Mesai (12x260= 3.120 Saat fazla mesai)
Genel Destek Temizlik Personeli Resmi ve Genel Tatil Gününde Çalışacak Personel
Asgari Ücret üzerinden 150 Kişiye (150x14,5=2175 Gün/Kişi)
25.3.2. Yemek ve yol giderleri:
Yüklenici tarafından karşılanacak yol masrafı aylık gün sayısı olarak 26 (yirmialtı)
esas alınacaktır.
Yüklenici tarafından karşılanacak yol masrafı artık gün sayısı için ise 18(Onsekiz)
olarak esas alınacaktır.
Personelin yol gideri günlük brüt (5 TL) olarak hesaplanacaktır. Yüklenici, teklif
fiyatına personel yol giderini dahil edecek ve bordroda gösterecektir.
Yemek gideri:
İstihdam edilecek Personelin yemek ihtiyaçları için Sağlık Tesislerinde çıkan yemekten
bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler tekliflerinde işçilerin yemek
ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.
Giyim Gideri:
İhale kapsamı içerisinde çalıştırılacak personellerin giyecek giderleri yüklenici
tarafından ayni olarak karşılanacaktır. Söz konusu giyim kuşam için teknik şartnamede, giyim
kuşama ait miktar ve dağıtılması öngörülen işçilere ait sayılar ayrıntılı olarak gösterilmiştir.
Giyim gideri % 4 sözleşme gideri içinde değerlendirilecektir.
25.3.3. Malzeme giderleri:
Teknik şartnamede belirtilen tüm malzemeler teklif fiyata dahil edilecektir.
Temizlik işinde kullanılacak makinalar teknik Şartnamede belirtilmiş olup, yüklenici
firma tarafından temin edilecek ve teknik şartnamede belirtilen süre içerinde iş yerinde hazır
bulunduracak, söz konusu makinalara ait Amortisman Giderleri %4 Sözleşme Giderlerine
dahildir.
25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer
Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.
Personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı %2 (iki) olarak
tespit edilmiştir.” düzenlemesi bulunmaktadır.
Birim fiyat teklif cetvelinin 2’nci kısmı ise
“
Sıra
No
İş Kaleminin Adı ve Kısa
Açıklaması
Birimi
Miktarı
Teklif
Edilen
Tutarı
Birim Fiyat
1
Genel Destek Temizlik Personeli saat
564 Kişiye Brüt Asgari ücret
146.640
üzerinden 260 Saat Fazla Mesai
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
(564x260= 146.640 Saat fazla
mesai)
2
3
Genel Destek Temizlik Ekip
Sorumlusu 12 Kişiye Brüt Asgari
ücretin %35 fazlası 260 Saat
Fazla Mesai (12x260= 3.120 Saat
fazla mesai)
Genel Destek Temizlik Personeli gün
Resmi ve Genel Tatil Gününde
Çalışacak Personel Asgari Ücret
üzerinden 150 Kişiye
saat
3.120
2.175
(150x14,5=2175 Gün/Kişi
)
II. Ara Toplam (K.D.V. Hariç)
Toplam Tutar (K.D.V Hariç)
”
şeklindedir.
İhale dokümanında ulusal bayram ve genel tatil günü çalışmasına dair belirlemelerin
İdari Şartnamenin 25’inci maddesinde açıkça düzenlendiği ve buna paralel olarak da birim
fiyat teklif cetvelinde her bir kısım için ayrı ayrı satırların açıldığı, birim fiyat teklif
cetvelinin sağlıklı teklif verilmesini engelleyen herhangi bir husus içermediği, idarece
değerlendirmenin birim fiyat teklif cetveli üzerinden teklif edilen fiyatların dikkate alınmak
suretiyle yapılacağının açık olduğu sözleşmenin yürütülmesi aşamasında iş artışı ve eksilişi
durumunun da ayrıca ortaya çıkabileceği, iddia edilen hususların sözleşmenin yürütülmesine
ilişkin hususlar olduğu ve ihale doküman düzenlemesinin sağlıklı teklif verilmesini
engelleyen bir durum söz konusu olmayıp başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı
sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Teknik Şartnamesi’nin “Temizlik Görevlilerinin Göreviyle İlgili Diğer Hususlar”
başlıklı 4’üncü maddesinde “… d) Bayan işçi sayısı idare tarafından belirlenecektir. (Değişen
şartlara göre artırılıp azaltılabilir.)” düzenlemesi yer almaktadır.
Gebe veya Emziren Kadınların Çalıştırılma Şartlarıyla Emzirme Odaları Ve Çocuk
Bakım Yurtlarına Dair Yönetmeliğin “Oda ve yurt açma yükümlülüğü” başlıklı 13’üncü
maddesinde “(1) Yaşları ve medeni halleri ne olursa olsun, 100-150 kadın çalışanı olan
işyerlerinde, emziren çalışanların çocuklarını emzirmeleri için işveren tarafından, çalışma
yerlerinden ayrı ve işyerine en çok 250 metre uzaklıkta EK-IV’te belirtilen şartları taşıyan bir
emzirme odasının kurulması zorunludur.
(2) Yaşları ve medeni halleri ne olursa olsun, 150’den çok kadın çalışanı olan
işyerlerinde, 0-6 yaşındaki çocukların bırakılması, bakımı ve emziren çalışanların çocuklarını
emzirmeleri için işveren tarafından, çalışma yerlerinden ayrı ve işyerine yakın EK-IV’te
belirtilen şartları taşıyan bir yurdun kurulması zorunludur. Yurt, işyerine 250 metreden daha
uzaksa işveren taşıt sağlamakla yükümlüdür.
(3) İşverenler, ortaklaşa oda ve yurt kurabilecekleri gibi, oda ve yurt açma
yükümlülüğünü, kamu kurumlarınca yetkilendirilmiş yurtlarla yapacakları anlaşmalarla da
yerine getirebilirler.
(4) Oda ve yurt açma yükümlülüğünün belirlenmesinde, işverenin belediye ve mücavir
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
alan sınırları içinde bulunan tüm işyerlerindeki kadın çalışanların toplam sayısı dikkate
alınır.
(5) Emzirme odası ve/veya yurt kurulması için gereken kadın çalışan sayısının
hesabına erkek çalışanlar arasından çocuğunun annesi ölmüş veya velayeti babaya verilmiş
olanlar da dâhil edilir.” hükmü yer almaktadır.
İdari Şartname’nin teklif fiyata dahil giderler arasında veya ihale dokümanında bu
giderlere ilişkin olarak herhangi bir belirleme yapılmadığı, birim fiyat teklif cetvelinde söz
konusu giderin fiyatlandırılması için satır açılmadığı, çalışan kadın sayısına bağlı olarak
emzirme odası ve çocuk bakım yurtlarının işveren tarafından temin edilmesinin yukarıda
aktarılan yönetmelik hükmü gereği olmakla birlikte söz konusu maliyetin % 4 oranındaki
sözleşme ve genel giderler içinde yer aldığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde
bulunmamıştır.
4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Teknik Şartname’nin “Demirbaş Makine ve Ekipman Listesi” başlıklı 7’nci
maddesinde “Yapılacak temizlik hizmeti ile ilgili olarak yüklenici tarafından karşılanacak
demirbaş, makine ve ekipman listesi hastane bazında aşağıya çıkarılmıştır.
Makineler arıza verdiği zaman yüklenici yerine yenisini getirecektir
Sağlık Bilimleri Üniversitesi Van Eğitim Ve Araştırma Hastanesi ile Ağız ve Diş
Sağlığı Merkezi ve ek binalarının temizliğinde kullanılması zorunlu olan ve yüklenici firma
tarafından temin edilecek makine ve donanımların dökümü aşağıdaki gibidir.
Sıra
No
MAKİNE CİNS VE ÖZELLİKLERİ
ADET
1
2
Binicili Kat otomatı (Yer temizleme ve yıkama Makinesi)
Kat otomatı (Yer temizleme ve yıkama robotu-elektrikli veya
Cilalama makinesi
18 Adet
14 Adet
3
4
5
6
7
8
8
6
Adet
Adet
Sanayi tipi Halı ve koltuk yıkama makinesi
Sanayi tipi süpürge
10 Adet
Kar küreme makinası
4
2
3
Adet
Adet
Adet
Çevre Süpürme Makinası
Benzinli Çim Biçme Makinası
”
düzenlemesi,
İdari Şartname’nin “Teklif Fiyata Dahil Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“25.3.3. Malzeme giderleri:
Teknik şartnamede belirtilen tüm malzemeler teklif fiyata dahil edilecektir.
Temizlik işinde kullanılacak makinalar teknik Şartnamede belirtilmiş olup, yüklenici
firma tarafından temin edilecek ve teknik şartnamede belirtilen süre içerinde iş yerinde hazır
bulunduracak, söz konusu makinalara ait Amortisman Giderleri %4 Sözleşme Giderlerine
dahildir.” düzenlemesi yer almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
Aktarılan düzenlemeler uyarınca, idarece amortismanın da teklif fiyata dahil gider
olarak düzenlendiği ancak akaryakıt maliyetinin teklif fiyata dahil olduğu yönünde bir
düzenleme bulunmadığı görülmüştür. İdari Şartname ve Teknik Şartname’de akaryakıtın
teklif fiyata dahil olduğu yönünde bir düzenleme bulunmaması sebebiyle söz konusu gidere
ilişkin ihale dokümanında çelişki bulunmadığı anlaşılmıştır..
5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:
Teknik Şartname’nin “Temizlik İşinin Yapılma Şekli Ve Şartları” başlıklı 3’üncü
maddesinde
“
…
Firmanın çalıştıracağı tüm personeller için idarenin onayı alınacaktır. Firma
idarenin onayı olmadan personel çalıştıramayacaktır. Hizmet kontrol elemanları vardiyalı
çalışacak ve her biri idarece belirlenecektir. Hizmet kontrol elemanı idare tarafından
istenildiğinde herhangi bir ikaza gerek kalmaksızın değiştirebilecektir.
Firma Muhasebe, SSK ve bunun gibi işlemlerini kendi elemanlarına yaptıracaktır.
06.30-14.30, 14.30.-22.30 ve 22.30.-06.30 arası çalışan hizmet elemanlarının izin rahatsızlık
ve bunun gibi durumlarda göreve gelmediklerinde bu hizmetlerde aksamaya mahal
verilmeden gerekli tedbirler yüklenici firma tarafından yerine getirilecektir.” düzenlemesi
bulunmaktadır.
4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesinin dokuzuncu fıkrasında “Sekizinci fıkrada
belirtilen işyerlerinde yükleniciler dışında kalan işverenler tarafından çalıştırılanlar ile bu
işyerlerinin tâbi oldukları ihale mevzuatı çerçevesinde kendi nam ve hesabına sözleşme
yaparak üstlendiği ihale konusu işte doğrudan kendileri çalışanlar da aynı hükümlere tâbidir.
Sekizinci fıkrada belirtilen kurum, kuruluş veya ortaklıkların sermayesine katıldıkları
ortaklıkların kadro veya pozisyonlarında çalışan işçilerin, ortak durumundaki kamu kurum,
kuruluş veya ortaklıkların kadro veya pozisyonlarına atanma ya da bu kurum, kuruluş veya
ortaklıklarda geçerli olan malî haklar ile sosyal yardımlardan yararlanma talepleri hakkında
da sekizinci fıkra hükümleri
uygulanır. Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;
a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum,
kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,
b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha
önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması,
yönünde hükümler konulamaz.” hükmü yer almaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar
“
başlıklı 62’nci maddesinde “…e) İdarelerin bu Kanunda tanımlanan hizmetlerden personel
çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında aşağıda belirtilen hususlara uyması zorunludur:
1) İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli
nitelik veya sayıda olmaması hâlinde personel çalıştırılmasına dayalı yardımcı işlere ilişkin
hizmetler için ihaleye çıkılabilir. Bu kapsamda ihaleye çıkılabilecek yardımcı işlere ilişkin
hizmet türlerini; idarelerin teşkilat, görev ve yetkilerine ilişkin mevzuatı, yerleşik yargı
içtihatları ile 22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununun
2
nci maddesinin yedinci fıkrası
dikkate alınmak suretiyle idareler itibarıyla ayrı ayrı veya birlikte belirlemeye işçi, işveren ve
kamu görevlileri konfederasyonları, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı, Hazine
Müsteşarlığı ve Devlet Personel Başkanlığının görüşü ve Maliye Bakanlığının teklifi üzerine
Bakanlar Kurulu yetkilidir. 3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 67 nci
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
maddesi ile diğer kanunların hizmet alımına ilişkin özel hükümleri saklıdır.
2) İdarelerin teşkilat, görev ve yetkilerine ilişkin mevzuatı ile 4857 sayılı Kanunun
2
nci maddesinin yedinci fıkrası esas alınmak suretiyle, idareye ait bir işyerinde yürütülen asıl
işin bir bölümünde idarenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde
hizmet alımı ihalesine çıkılabilir.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında
teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.26. 4857 sayılı Kanunun
2
nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve
şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum,
kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici
işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması
yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece
teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye
verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun
maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin
idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması yer
almaktadır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı”
başlıklı 11’inci maddesinde “İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya
işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya
görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde
çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci
personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden
uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı
tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır.
Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu
kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır.
Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir
daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun
nitelikli başkalarını getirmek zorundadır.” açıklaması,
Anılan Şartname’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde
“Sözleşmeye bağlanan her türlü iş, idare tarafından görevlendirilen kontrol teşkilatının
denetimi altında, yüklenici tarafından yönetilir ve gerçekleştirilir. Yüklenici, bütün işleri
kontrol teşkilatının sözleşme ve eklerindeki hükümlere aykırı olmamak şartı ile vereceği
talimata göre yapmak zorundadır.
Kontrol teşkilatının yetkileri sözleşmede belirtilir. Sözleşmede aksine bir hüküm yoksa
kontrol teşkilatı; işlerin yürütülmesiyle ilgili olarak her türlü denetim, malzeme, işlerin ve
sözleşmesinde onaya sunulması gerektiği belirtilen yüklenici personelinin onay veya reddi,
ödeme miktarlarının tespiti, işlerin düzeltilmesi ve sözleşmenin gereklerinin yerine getirilmesi
konusunda talimat vermeye ve uygulamaya yetkili olup, fesih, tasfiye, süre uzatımı, iş artışı, iş
eksilişi, kabul, yüklenici nam ve hesabına iş yaptırma ve alt yüklenicileri onaylama
hususlarında ise idareye görüş bildirir.” açıklaması yer almaktadır.
Sözleşme tasarısının “Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele
ilişkin sorumlulukları” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları, ilgili mevzuatın bu konuyu düzenleyen
emredici hükümleri ve Genel Şartnamenin Altıncı Bölümünde belirlenmiş olup, Yüklenici
bunları aynen uygulamakla yükümlüdür.
“
düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesinin dokuzuncu fıkrası ve
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26’ncı maddesi uyarınca idarelerce, sözleşme ve
şartnamelere işe alınacak kişilerin belirlenmesine yönelik hüküm konulamayacağı belirtilmiş,
idarelerin denetim yetkisi sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri
Genel Şartnamesi’nde idareye verilen yetki ve sorumluluklar ile sınırlandırılmış, ihale
dokümanında, ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak personelin idarece belirleneceğine
yönelik düzenlemelere yer verilmeyeceği hususları belirtilmiştir
Diğer taraftan Tebliğ’in yukarıda aktarılan açıklamaları uyarınca 4857 sayılı Kanunun
2’nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme
ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum,
kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması yönünde düzenlemelere yer verilemeyeceği, ancak
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde kontrol teşkilatının yetkilerine ilişkin düzenlemeler
doğrultusunda, kontrol teşkilatının çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel
durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte
yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her
kademe ve nitelikteki personelin (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt
yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını yükleniciden talep edebileceği,
yüklenicinin bu talebi yerine getirmemesi durumunda kontrol teşkilatının bu personelleri
görevden uzaklaştırma yetkisinin bulunduğu anlaşılmaktadır.
Teknik Şartname’nin aktarılan maddesinde
çalışacak ve her biri idarece belirlenecektir. Hizmet kontrol elemanı idare tarafından
istenildiğinde herhangi bir ikaza gerek kalmaksızın değiştirebilecektir. şeklinde düzenleme
yer almakla birlikte, Sözleşme Tasarısının “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde
yer alan 8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve
“Hizmet kontrol elemanları vardiyalı
”
“
Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki
hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan
hükümler esas alınır.
8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki
gibidir:
1) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,
2) İdari Şartname,
3) Sözleşme Tasarısı,
4) Birim fiyat tarifleri (varsa),
5) Özel Teknik Şartname (varsa),
6) Teknik Şartname,
7) Açıklamalar (varsa),” düzenlemesi gereği bu hususa ilişkin bir uyuşmazlık çıkması
durumunda öncelikli olarak yukarıda aktarılan Hizmet Genel Şartnamesi’nin ilgili
düzenlemelerinin uygulanacağı,
Şikâyete konu edilen Teknik Şartname’de yer alan düzenlemenin Hizmet İşleri Genel
Şartnamesi’nin hükmü uyarınca idareye verilmiş olan hakkın kullanılmasına yönelik bir
düzenleme olduğu ve söz konusu düzenlemenin personeli işe almaya veya işten çıkarmaya
yönelik değil, söz konusu çalışanların kontrol teşkilatının onayı ile firma tarafından alınan
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
personel arasından belirleneceği şeklinde anlaşılan bir düzenleme olduğu, bahis konusu
düzenlemelerin 4857 sayılı İş Kanunu’na aykırı nitelikte olmadığı, anılan Kanun ve Kamu
İhale Genel Tebliği’nde yer aldığı şekliyle işe alınacak/çıkarılacak personel ile ilgili bütün
yetkiyi idareye veren nitelikte bir düzenleme olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin
iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
6) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İlkeler” başlıklı 4’üncü
maddesinde ”Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde, ihale dokümanında yer alan
şartlara aykırı hükümlere yer verilemez.” hükmü,
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci
maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve
Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki
hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan
hükümler esas alınır.
8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki
gibidir:
1) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,
2) İdari Şartname,
3) Sözleşme Tasarısı,
4) Birim fiyat tarifleri (varsa),
5) Özel Teknik Şartname (varsa),
6) Teknik Şartname,
7- Açıklamalar (varsa),” düzenlemesi,
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde
“a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi:
Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak
verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere
ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde
olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici
tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak
kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine
ödenir.
İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında
olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının
düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.
Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.
1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;
Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde
aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan
sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın
yirminci (20.) günü düzenlenir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici
veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak
suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.
Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında
bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir.
Yüklenici veya vekili, bildirilen günde, hakedişe esas hesaplamaların yapılmasında
hazır bulunmazsa kontrol teşkilatı hesaplamaları tek başına yaparak hakediş raporunu
düzenler ve yüklenicinin bu husustaki itirazları kabul edilmez.
Hakediş raporu düzenlendikten sonra bir hafta içinde yüklenici raporu imzalamazsa
kontrol teşkilatı, hakediş raporunu idareye gönderir ve rapor yüklenici tarafından
imzalanıncaya kadar idarede hiçbir işlem yapılmaksızın bekletilir. Yüklenici hakediş
raporlarını zamanında imzalamazsa, ödemede meydana gelecek gecikmeden dolayı hiçbir
şikayet ve istekte bulunamaz.
Hazırlanan ve iki tarafça imzalanmış bulunan geçici hakediş raporu, tahakkuk işlemi
yapılıncaya kadar, yetkili makamlar tarafından düzeltilebilir. Ancak bu düzeltme sırasında
eski rakam ve yazıların okunabilir şekilde çizilmiş olarak hakediş raporunda bulunması ve
düzeltme yapan yetkililerin imzasını taşıması gereklidir. Ancak bu düzeltmeler yeniden sayfa
düzenlemeyi gerektirecek ölçüde fazla ise, esas sayfa üzerinde düzeltmenin yapıldığına ilişkin
açıklama bulunmak şartı ile, yeniden ayrı bir sayfa düzenlenip hakediş raporuna eklenir.
Yüklenicinin geçici hakedişleri, itirazı olduğu takdirde, karşı görüşlerinin neler
olduğunu ve dayandığı gerçekleri, idareye vereceği ve bir örneğini de Hakediş Raporuna
ekleyeceği dilekçesinde açıklaması ve hakediş raporunun “İdareye verilen ........tarihli
dilekçemde yazılı ihtirazı kayıtla" cümlesini yazarak ya da bu anlama gelecek bir itiraz şerhi
ile imzalaması gereklidir. Eğer yüklenicinin, hakediş raporunun imzalanmasından sonra
tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkililer tarafından hakediş raporunda yapılabilecek
düzeltmelere bir itirazı olursa hakedişin kendisine ödendiği tarihten başlamak üzere en çok on
gün içinde bu itirazını dilekçe ile idareye bildirmek zorundadır. Yüklenici itirazlarını bu
şekilde bildirmediği takdirde hakedişi olduğu gibi kabul etmiş sayılır.
Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir.
Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata
göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı
kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken
vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten
başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir
kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde
de ödeme yapılır.
2-Toplam Bedel Üzerinden Götürü Bedel Sözleşmelerde;
Yüklenicinin yapacağı iş götürü olarak bölümler halinde teslim alınacaksa hakediş
raporları, ilgili bölümlerin tamamlanmasından sonra sözleşmesinde yazılı esaslara göre
düzenlenir. Bu hakediş raporlarının imzalanma, düzeltme ve ödemeleri yukarıdaki (1)
numaralı bentte yazılı hükümlere göre yapılır.
b) Sözleşme Bedelinin Bir Defada Ödenmesi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
Yüklenicinin yapacağı iş bir defada teslim alınacaksa hakediş raporu sözleşmesinde
yazılı esaslara göre iş bitiminde bir defada düzenlenir. Bu hakediş raporlarının imzalanma,
düzeltme ve ödemeleri de yukarıda (a/1) bendinde yazılı hükümlere göre yapılır.
İşin mahiyeti ne olursa osun, yüklenici süresinde hakediş başvurusunda bulunmadığı
taktirde idare, en çok üç ay içinde, tek taraflı olarak hakediş düzenleyebilir.” düzenlemesi yer
almaktadır.
Başvuru sahibi tarafından Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin yüklenicinin geçici
hakkedişleri ile ilgili sözleşmenin tarafları arasında getirilen farklı uygulamaların hukuka
uygun olmadığı iddia edilmektedir.
4734 sayılı Kanun’un “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinde “Bu
Kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve malî özerkliğe
sahip Kamu İhale Kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas,
usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir.
…
b) Bu Kanuna göre yapılacak ihaleler ile ilgili olarak Kurumun görev ve yetkileri
aşağıda sayılmıştır:
1) İhalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde
idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin
şikayetleri inceleyerek sonuçlandırmak.
2) Bu Kanuna ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa ilişkin bütün mevzuatı, standart
ihale dokümanlarını ve tip sözleşmeleri hazırlamak, geliştirmek ve uygulamayı yönlendirmek.
…
Kurum, Kurul kararıyla bu Kanunun ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun
uygulanmasına ilişkin standart ihale dokümanı, tip sözleşme, yönetmelik ve tebliğler
çıkarmaya yetkilidir. Kurul ve Kurum yetkilerini, düzenleyici işlemler tesis ederek ve özel
nitelikli kararlar alarak kullanır. Standart ihale dokümanları, tip sözleşmeler, yönetmelik ve
tebliğler Resmî Gazetede yayımlanarak yürürlüğe konulur.” hükmü yer almaktadır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi de yukarıda aktarılan hüküm çerçevesinde standart
ihale dokümanı olup Kamu İhale Kurumu tarafından hazırlanmış ve Resmî Gazetede
yayımlanarak yürürlüğe konulmuştur. Başvuruya konu ihalede ihale dokümanı kapsamında
yer alan sözleşme tasarısının 8’inci maddesinde atıfta bulunulan Hizmet İşleri Genel
Şartnamesi Kamu İhale Kurumu tarafından hazırlanan standart Hizmet İşleri Genel
Şartnamesi olduğu anlaşılmıştır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü
maddesinde fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak
kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday
veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun
olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,
Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurular üzerine ihaleyi yapan
idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak; Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına
uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu
işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.”
hükmü,
“Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında
“...İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikâyet ve itirazen şikâyet üzerine
alınanlar itirazen şikâyete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan
Kuruma başvuruda bulunulabilir." hükmü, 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c)
bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak
sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit
edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında
bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,
“Yargısal inceleme” başlıklı 57’nci maddesinde “Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından
verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu
davalar öncelikle görülür.” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön
inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasında
“
Başvurular öncelikle;
a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,… yönlerinden
sırasıyla incelenir…” hükmü ve aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık
üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında 16 ncı maddenin
“
birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine
karar verilir.” hükmü bulunmaktadır.
Kamu İhale Kurumunun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde
düzenlenen görevleri arasında, ihalelerin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar
olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerde anılan Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine
uygun olmadığına ilişkin şikâyetleri inceleyerek sonuçlandırmak görevi sayılmış, Anılan
Kanun’un 54’üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler
nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel
olduğunu iddia eden aday, istekli ve istekli olabileceklerin aynı Kanun’da belirtilen şekil ve
usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği
hüküm altına alınmıştır.
Başvuru sahibinin iddiasının, ihale sürecinin dışında kalan Kamu İhale Kurumu
tarafından hazırlanan ve Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlükte bulunan standart
dokümanlardan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde yer alan düzenlemeye
yönelik olduğu, konuyla ilgili olarak 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi kapsamında
Kurumun görev ve yetkisinin bulunmadığı anlaşılmış olup söz konusu iddiaya ilişkin olarak
başvurunun reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
7) Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
“Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü
maddesinde a) Bu Kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari
“
ve malî özerkliğe sahip Kamu İhale Kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda
belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir.
…
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
b) Bu Kanuna göre yapılacak ihaleler ile ilgili olarak Kurumun görev ve yetkileri
aşağıda sayılmıştır:
1) İhalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde
idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin
şikayetleri inceleyerek sonuçlandırmak
…
j) Kurumun gelirleri aşağıda belirtilmiştir:
…
2) Yaklaşık maliyeti beş yüz bin Türk Lirasına (Beşyüzaltmışikibin yüzaltmışbeş Türk
Lirasına) kadar olan ihalelerde üç bin Türk Lirası (Üçbin üçyüzyetmişiki Türk Lirası), beş yüz
bin Türk Lirasından (Beşyüzaltmışikibin yüzaltmışbeş Türk Lirasından) iki milyon Türk
Lirasına (İkimilyon ikiyüzkırksekizbin altıyüzaltmışüç Türk Lirasına) kadar olanlarda altı bin
Türk Lirası (Altıbin yediyüzkırkbeş Türk Lirası), iki milyon Türk Lirasından (İkimilyon
ikiyüzkırksekizbin altıyüzaltmışüç Türk Lirasından) on beş milyon Türk Lirasına
(Onaltımilyon sekizyüzaltmışdörtbin dokuzyüzyetmişüç Türk Lirasına), kadar olanlarda dokuz
bin Türk Lirası (Onbin yüzonsekiz Türk Lirası), on beş milyon Türk Lirası (Onaltımilyon
sekizyüzaltmışdörtbin dokuzyüzyetmişüç Türk Lirası) ve üzerinde olanlarda on iki bin Türk
Lirası (Onüçbin dörtyüzdoksanbir Türk Lirası) tutarındaki itirazen şikâyet başvuru bedeli..”
hükmüne,
Aynı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale
sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara
uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile
istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla
şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.
Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari
başvuru yollarıdır.
Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı
dilekçelerle yapılır.
…
Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;
a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle
giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,
b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin
kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,
c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak
sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit
edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında
bulunmamas hallerinde başvurunun reddine, karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.
ı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/065
: 4
: 30.11.2016
: 2016/UH.III-2904
Başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet başvuru bedelinin ve itirazın haklı
bulunması halinde dahi başvuru bedelinin iade edilmemesinin Anayasa’nın “Hak arama
hürriyeti” başlıklı 36’ncı maddesine ve “Temel hak ve hürriyetlerin korunması” başlıklı
40’ıncı maddesine aykırılık teşkil ettiği iddia edilmektedir.
4734 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen hükümlerinde Kamu İhale Kurumu’nun
şikayetlerin incelenmesine ilişkin görevi
“ihalenin başlangıcından sözleşmenin
imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili
mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikayetleri inceleyerek sonuçlandırmak”
şeklinde belirtilmiş olup başvuru dilekçesinde ileri sürülen hususların ise, ihalenin
başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan sürede idarece yapılan işlemlerin 4734
sayılı Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık içerdiğine ilişkin bir iddia niteliğini
taşımadığı, itirazen şikayet başvuru bedeline ve ödenen bedelin tazmin edilmesi talebine
ilişkin olduğu dolayısıyla idarece gerçekleştirilen işlemlerin ihale mevzuatına aykırılık iddiası
olarak değerlendirilemeyeceği sonucuna varılmıştır.
Bu itibarla, başvuru dilekçesinin 3’üncü maddesinde ileri sürülen hususların idarece
gerçekleştirilen işlemlerin ihale mevzuatına aykırılık iddiası niteliğinde olmaması nedeniyle
Kurumun görev alanında bulunmadığı anlaşıldığından söz konusu iddianın 4734 sayılı
Kanun’un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince görev yönünden reddi
gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Hamdi GÜLEÇ
Başkan
Şinasi CANDAN
II. Başkan
Osman DURU
Kurul Üyesi
Erol ÖZ
Kurul Üyesi
Köksal SARINCA
Kurul Üyesi
Dr. Ahmet İhsan ŞATIR
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Mehmet ATASEVER
Kurul Üyesi
Oğuzhan YILDIZ
Kurul Üyesi