Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Kuşadası Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü
/
2016/404561-Kuşadası İlçesi Sınırları İçerisinde Katı Atıkların Toplanması, Taşınması ve Kent Temizliği Hizmet Alım İşi
Bilgi
İKN
2016/404561
Başvuru Sahibi
Münir TEMELLİ VEKİLİ:
İdare
Kuşadası Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü
İşin Adı
Kuşadası İlçesi Sınırları İçerisinde Katı Atıkların Toplanması, Taşınması ve Kent Temizliği Hizmet Alım İşi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/066
: 67
: 07.12.2016
: 2016/UH.III-3028
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan V. II Başkan: Şinasi CANDAN
Üyeler: Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan
KOCAGÖZ
BAŞVURU SAHİBİ:
Münir TEMELLİ,
VEKİLİ:
Av. İsmail DEDE
Ankara Yolu Cad. Tüze İş Merkezi No: 36/15 Osmangazi/BURSA
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kuşadası Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,
Camıkebir Mah. İnönü Cad. No: 42 09400 Kuşadası/AYDIN
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2016/404561 İhale Kayıt Numaralı “Kuşadası İlçesi Sınırları İçerisinde Katı Atıkların
Toplanması, Taşınması ve Kent Temizliği Hizmet Alım İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Kuşadası Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 08.11.2016
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kuşadası İlçesi Sınırları İçerisinde Katı
Atıkların Toplanması, Taşınması ve Kent Temizliği Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak
Münir Temelli’nin 01.11.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idare tarafından süresi
içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 18.11.2016 tarih ve 63869 sayı ile Kurum
kayıtlarına alınan 17.11.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2016/2660 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İdare yapılan şikayet başvurusuna idare tarafından cevap verilmediği, bu nedenle
ihaleye teklif veremedikleri, şikayete cevap verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,
2) Teknik Şartname’nin 15’inci maddesinde “İşçilerin iş güvenliği bakımından özel
tek tip kıyafet giymeleri mecburi olup; yırtık, eski, yağlı, kirli kıyafetle hiçbir şekilde işçi
çalıştırılmayacaktır. Bu şartların aksaması halinde İdarenin talebi üzerine Yüklenici kusurlu
işçilerin, iş akdini fesh etmek zorundadır.” düzenlemesine yer verildiği, buna göre işçilerin iş
akdinin feshine ilişkin idareye talimat verme yetkisinin verildiği, bu durumun Kamu İhale
Genel Tebliği’nin 78.26 ve 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesine aykırı olduğu, ayrıca
anılan düzenlemede yer verilen durumun, anılan Kanunu’nun “İşverenin haklı nedenle derhal
fesih hakkı” başlıklı 25’inci maddesinde sayılan haklı nedenlerle fesih durumlarından
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/066
: 67
: 07.12.2016
: 2016/UH.III-3028
olmadığı, ayrıca aynı Kanun’un 19’uncu maddesi uyarınca işçinin tutum ve davranışlarını,
çalışma performansı gibi nedenlerle iş sözleşmesinin feshedilemeyeceği, feshin İş Kanunu’na
dayanması gerektiği,
3) Birim fiyat teklif cetvelinde ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışmaya
ilişkin satırların bulunduğu, ancak İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ulusal bayram ve
genel tatil günlerinde çalışmaya ilişkin bir düzenlemenin bulunmadığı, bu durumun Tip İdari
Şartname’nin 25.3’üncü maddesinin dipnotunda belirtilen şarta uymadığı, ulusal bayram ve
genel tatil ücretlerinin de teklif fiyata dahil giderler arasında gösterilmesi gerektiği, ayrıca
birim fiyat teklif cetvelinde yer verilen ulusal bayram ve genel tatil ücretlerine ilişkin
oranların da belirtilmesi gerektiği, bu durumun, ulusal bayram ve genel tatil ücretlerinin
asgari ücret üzerinden mi yoksa asgari ücretin yüzde fazlası üzerinden mi hesaplanacağı
konusunda tereddüt oluşturduğu,
25.10.2016 tarihinde, 2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında
Kanun’un 2’nci maddesinin değiştirilerek “15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik Günü”nün
genel tatil olarak belirlendiği, Teknik Şartname’nin “Resmi Tatil ve Bayramlarda Fazla
Çalışma” başlıklı 9’uncu maddesinde 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik Günü tatiline yer
verilmediği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci
maddesinde “…İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde
gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli
olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik
dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.
Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından
karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise
başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın
bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.
İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın
son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini
izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı
hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması
halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru yolları” başlıklı
4’üncü maddesinde “(1) İhalelere yönelik başvuru yolları şikayet ve itirazen şikayettir.
(2) Şikayet: İhale sürecindeki işlem ve eylemlerin hukuka aykırı olduğu iddiasıyla
aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idareye yapılan başvurudur.
(3) İtirazen şikayet:
a) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/066
: 67
: 07.12.2016
: 2016/UH.III-3028
süresi içinde karar alınmaması halinde,
b) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından şikayet dilekçesinin kayıtlara alındığı
tarih veya sonrasında herhangi bir nedenle alınan ihalenin iptali kararına karşı,
c) İtirazen şikayet üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine veya düzeltici işlem
belirlenmesine karar verildikten sonra idare tarafından verilen ihalenin iptali kararına karşı,
Kuruma yapılan başvurudur.” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1)
İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun
bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen
şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma
itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.
(2) Aynı kişi tarafından idareye yapılan ve ilk başvuru ile aynı mahiyette olan daha
sonraki şikayet başvurularına idarece verilen cevaplar başvuru süresini yeniden başlatmaz.
(3) Şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara
uğradığını ya da zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenler bu hususa ilişkin
başvuruyu itirazen şikayet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yaparlar.” hükmü yer
almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden, idareye şikayet başvurusu üzerine,
idarenin gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alacağı, belirtilen süre
içinde bir karar alınmaması durumunda zımnen reddedilmiş sayılacağı, belirtilen süre içinde
bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini,
süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli
veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde
Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği anlaşılmıştır.
İdare tarafından ilgili istekliye şikayeti hakkında herhangi bir cevap verilmediği
görülmekle birlikte idarenin şikâyete cevap verme zorunluğunun bulunmadığı, şikayete cevap
verilmesinin ihtiyari nitelikte olduğu ayrıca süresi içinde itirazen şikâyet başvurusu yapıldığı
da dikkate alındığında başvuru sahibinin hak ve menfaat kaybının bulunmadığı anlaşılmış
olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Amaç ve kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu
Kanunun amacı işverenler ile bir iş sözleşmesine dayanarak çalıştırılan işçilerin çalışma
şartları ve çalışma ortamına ilişkin hak ve sorumluluklarını düzenlemektir.
Bu Kanun, 4 üncü Maddedeki istisnalar dışında kalan bütün işyerlerine, bu
işyerlerinin işverenleri ile işveren vekillerine ve işçilerine faaliyet konularına bakılmaksızın
uygulanır.
İşyerleri, işverenler, işveren vekilleri ve işçiler,
3
üncü maddedeki bildirim gününe
bakılmaksızın bu Kanun hükümleri ile bağlı olurlar.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “...Kanuna veya kanunun
verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kamu kurum ve kuruluşları ile bunların doğrudan veya
dolaylı olarak sermayesinin en az yüzde ellisine sahip oldukları ortaklıklarda, 4734 sayılı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/066
: 67
: 07.12.2016
: 2016/UH.III-3028
Kamu İhale Kanunu veya diğer kanun hükümleri çerçevesinde, hizmet alımı amacıyla yapılan
sözleşmeler gereğince, yüklenici aracılığıyla çalıştırılanlar, bu şekilde çalışmış olmalarına
dayanarak;
a) Bu kurum, kuruluş ve ortaklıklara ait kadro veya pozisyonlara atanmaya,
b) Bu kurum, kuruluş ve ortaklıklara ait işyerlerinin kadro veya pozisyonlarında
çalışanlar için toplu iş sözleşmesi, personel kanunları veya ilgili diğer mevzuat hükümlerine
göre belirlenen her türlü malî haklar ile sosyal yardımlardan yararlanmaya,
hak kazanamazlar.
Sekizinci fıkrada belirtilen işyerlerinde yükleniciler dışında kalan işverenler
tarafından çalıştırılanlar ile bu işyerlerinin tâbi oldukları ihale mevzuatı çerçevesinde kendi
nam ve hesabına sözleşme yaparak üstlendiği ihale konusu işte doğrudan kendileri çalışanlar
da aynı hükümlere tâbidir. Sekizinci fıkrada belirtilen kurum, kuruluş veya ortaklıkların
sermayesine katıldıkları ortaklıkların kadro veya pozisyonlarında çalışan işçilerin, ortak
durumundaki kamu kurum, kuruluş veya ortaklıkların kadro veya pozisyonlarına atanma ya
da bu kurum, kuruluş veya ortaklıklarda geçerli olan malî haklar ile sosyal yardımlardan
yararlanma talepleri hakkında da sekizinci fıkra hükümleri uygulanır. Hizmet alımına
dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;
a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum,
kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,
b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha
önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması,
yönünde hükümler konulamaz.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Sözleşmenin feshinde usul” başlıklı 19’uncu maddesinde “İşveren
fesih bildirimini yazılı olarak yapmak ve fesih sebebini açık ve kesin bir şekilde belirtmek
zorundadır.
Hakkındaki iddialara karşı savunmasını almadan bir işçinin belirsiz süreli iş
sözleşmesi,
o
işçinin davranışı veya verimi ile ilgili nedenlerle feshedilemez. Ancak, işverenin
25 inci maddenin (II) numaralı bendi şartlarına uygun fesih hakkı saklıdır.” hükmü,
Aynı Kanun’un “İşverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı” başlıklı 25’inci
maddesinde “Süresi belirli olsun veya olmasın işveren, aşağıda yazılı hallerde iş sözleşmesini
sürenin bitiminden önce veya bildirim süresini beklemeksizin feshedebilir:
I- Sağlık sebepleri:
a) İşçinin kendi kastından veya derli toplu olmayan yaşayışından yahut içkiye
düşkünlüğünden doğacak bir hastalığa yakalanması veya engelli hâle gelmesi durumunda, bu
sebeple doğacak devamsızlığın ardı ardına üç iş günü veya bir ayda beş iş gününden fazla
sürmesi.
b) İşçinin tutulduğu hastalığın tedavi edilemeyecek nitelikte olduğu ve işyerinde
çalışmasında sakınca bulunduğunun Sağlık Kurulunca saptanması durumunda.
(a) alt bendinde sayılan sebepler dışında işçinin hastalık, kaza, doğum ve gebelik gibi
hallerde işveren için iş sözleşmesini bildirimsiz fesih hakkı; belirtilen hallerin işçinin
işyerindeki çalışma süresine göre 17 nci maddedeki bildirim sürelerini altı hafta aşmasından
sonra doğar. Doğum ve gebelik hallerinde bu süre 74 üncü maddedeki sürenin bitiminde
başlar. Ancak işçinin iş sözleşmesinin askıda kalması nedeniyle işine gidemediği süreler için
ücret işlemez.
II- Ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve benzerleri:
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/066
: 67
: 07.12.2016
: 2016/UH.III-3028
a) İş sözleşmesi yapıldığı sırada bu sözleşmenin esaslı noktalarından biri için gerekli
vasıflar veya şartlar kendisinde bulunmadığı halde bunların kendisinde bulunduğunu ileri
sürerek, yahut gerçeğe uygun olmayan bilgiler veya sözler söyleyerek işçinin işvereni
yanıltması.
b) İşçinin, işveren yahut bunların aile üyelerinden birinin şeref ve namusuna
dokunacak sözler sarfetmesi veya davranışlarda bulunması, yahut işveren hakkında şeref ve
haysiyet kırıcı asılsız ihbar ve isnadlarda bulunması.
c) İşçinin işverenin başka bir işçisine cinsel tacizde bulunması.
d) İşçinin işverene yahut onun ailesi üyelerinden birine yahut işverenin başka işçisine
sataşması
,
işyerine sarhoş yahut uyuşturucu madde almış olarak gelmesi ya da işyerinde bu
maddeleri kullanması (2)
.
e) İşçinin, işverenin güvenini kötüye kullanmak, hırsızlık yapmak, işverenin meslek
sırlarını ortaya atmak gibi doğruluk ve bağlılığa uymayan davranışlarda bulunması.
f) İşçinin, işyerinde, yedi günden fazla hapisle cezalandırılan ve cezası ertelenmeyen
bir suç işlemesi.
g) İşçinin işverenden izin almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına
iki işgünü veya bir ay içinde iki defa herhangi bir tatil gününden sonraki iş günü, yahut bir
ayda üç işgünü işine devam etmemesi.
h) İşçinin yapmakla ödevli bulunduğu görevleri kendisine hatırlatıldığı halde
yapmamakta ısrar etmesi.
ı) İşçinin kendi isteği veya savsaması yüzünden işin güvenliğini tehlikeye düşürmesi,
işyerinin malı olan veya malı olmayıp da eli altında bulunan makineleri, tesisatı veya başka
eşya ve maddeleri otuz günlük ücretinin tutarıyla ödeyemeyecek derecede hasara ve kayba
uğratması.
III- Zorlayıcı sebepler:
İşçiyi işyerinde bir haftadan fazla süre ile çalışmaktan alıkoyan zorlayıcı bir sebebin
ortaya çıkması.
IV- İşçinin gözaltına alınması veya tutuklanması halinde devamsızlığın 17 nci
maddedeki bildirim süresini aşması.
İşçi feshin yukarıdaki bentlerde öngörülen sebeplere uygun olmadığı iddiası ile 18, 20
ve 21 inci madde hükümleri çerçevesinde yargı yoluna başvurabilir.” hükmü,
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı”
başlıklı 11’inci maddesinde
“İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya
işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya
görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde
çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci
personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden
uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir…” hükmü yer almaktadır.
Teknik Şartname’nin “İş Elbiseleri Ve Sarf Malzemeler” başlıklı 10’uncu maddesinde
“Çöp toplama işinde çalışan işçilere Yüklenici tarafından iş elbisesi verilir. Elbise numuneleri
Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından uygun görüldükten sonra dağıtılır. 6331 sayılı İş Sağlığı
ve Güvenliği Kanunu, 4857 sayılı İş Kanunu, Elle Taşıma İşleri Yönetmeliği, Sağlık ve
Güvenlik İşaretleri Yönetmeliği, İş Sağlığı ve Güvenliği Risk Değerlendirmesi Yönetmeliği, İş
Güvenliği Uzmanlarının Görev, Yetki Sorumluluk ve Eğitimleri hakkında Yönetmelik, İş
Ekipmanlarının Kullanımında Sağlık ve Güvenlik Şartları Yönetmeliği, Çalışanların İş
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/066
: 67
: 07.12.2016
: 2016/UH.III-3028
Sağlığı ve Güvenliği Eğitimlerinin Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik, Kişisel Koruyucu
Donanımların İşyerlerinde Kullanılması Hakkında Yönetmelik, İş Sağlığı ve Güvenliği
Hizmetleri Yönetmeliği, İş Sağlığı ve Güvenliği Kurulları Hakkında Yönetmelik, Tehlikeli ve
Çok Tehlikeli Sınıfta Yer Alan İşlerde Çalıştırılacakların Mesleki Eğitimlerine Dair
Yönetmeliğin gerektirdiği koruyucu malzemeler yine Yüklenici tarafından temin edilecektir.
İşçilerin iş elbiseleri temiz olacak, günlük tıraşlı ve vatandaşa karşı güler yüzlü ve saygılı
davranacaklardır…” düzenlemesine,
Aynı Şartname’nin “İstihdamdan Doğan Sorumluluklar” başlıklı 15’inci maddesinde
“İşçilerin iş güvenliği bakımından özel tek tip kıyafet giymeleri mecburi olup; yırtık, eski,
yağlı, kirli kıyafetle hiçbir şekilde işçi çalıştırılmayacaktır. Bu şartların aksaması halinde
İdarenin talebi üzerine Yüklenici kusurlu işçilerin, iş akdini fesh etmek zorundadır…”
düzenlemesine,
Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde
“16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1.
…
5- Bu iş kapsamında çalışacak olan Yüklenici elemanları; Çalışma saatlerine riayet
etmek, iş yerinde genel ahlak kurallarına uymak, verilen emirlere itaat etmek, kılık ve kıyafet
yönetmeliğine uygun giyinmek, verilen görevleri zamanında yerine getirmek ve görevlerini
yerine getirirken kendilerine teslim edilen demirbaşları korumakla görevlidirler. Çalışan
işçilerin belirtilen bu kurallara uymamaları halinde sözleşme bedelinin %0,001 (Yüzbinde
Bir) oranında ceza kesilecektir…” düzenlemesine yer verilmiştir.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde,4857 sayılı İş
Kanunu’nun iş sözleşmelerinde uygulanacağı, iş sözleşmede bu kanuna aykırı düzenlemelerin
yapılması durumunda, bu durumun anılan Kanun’un uygulamasına engel nitelik teşkil
etmeyeceğinin açık olduğu, hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelerde,
işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve
ortaklıklarına bırakılmasına yönelik düzenlemelerin yapılamayacağı, ayrıca hakkındaki
iddialara karşı savunması alınmadan bir işçinin iş sözleşmesinin,
o
işçinin davranışı veya
verimi ile ilgili nedenlerle feshedilemeyeceği, ancak, işverenin 25 inci maddenin (II)
numaralı bendi şartlarına uygun fesih hakkının saklı olduğu anlaşılmıştır.
Teknik Şartname’nin 15’inci maddesinde, işçinin, iş akdinin yerine getirilmesi
aşamasında kullanacağı kıyafetlerin, Şartname’de belirtilen şartlara uygun olmaması halinde
idare tarafından yükleniciye durumun bildirilmesi halinde, yüklenici tarafından ilgili işçinin iş
akdinin feshedileceği anlaşılmış olup, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi hükmü uyarınca
kontrol teşkilatının işin yürütülmesi sırasında kontrole yetkili olduğu, uygunsuz davrandığı
veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde
çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların iş başından veya
işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahip olduğu, bu durumda iş akdinin feshine
yetkili kişinin yine yüklenici olduğu, iş akdinin feshinde 4857 sayılı İş Kanunu hükümlerinin
uygulanacağının aşikar olduğu anlaşılmıştır.
Diğer taraftan iş akdinin yerine getirilmesinde kullanılacak olan kıyafet şartına
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/066
: 67
: 07.12.2016
: 2016/UH.III-3028
uyulmasının, işçinin yerine getirmesi gerekli olan bir yükümlülüğü olduğu, kıyafet şartına
uyulmaması durumunda, idare tarafından yükleniciye sözleşme bedelinin %0,001 (Yüzbinde
Bir) oranında ceza kesileceği de dikkate alındığında, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 25’inci
maddesinin
“İşçinin yapmakla ödevli bulunduğu görevleri kendisine hatırlatıldığı halde
yapmamakta ısrar etmesi.” hükmü uyarınca, kıyafet yükümlülüğüne uymamakta ısrar eden
işçinin iş akdinin feshedilmesinin, haklı nedenle fesih olarak değerlendirileceği anlaşılmıştır.
Yukarıda yapılan değerlendirmeler neticesinde, idare tarafından işin yerine getirilmesi
aşamasında sözleşme ve şartname şartlarına uymasını yükleniciden bekleyeceği, kontrol
teşkilatının uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında
olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü işçileri yükleniciye bildirebileceği,
yüklenicinin ise İş Kanunu hükümlerine göre işçinin iş akdini feshedebileceği dikkate
alındığında, işçilerin iş akdinin feshedilmesi yetkisinin idarede olmadığı anlaşılmış olup bu
durumun teklif verilmesine engel nitelikte olmadığından başvuru sahibinin iddialarının
yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
İhaleye ait birim fiyat teklif cetvelinde, işçi ücretleri ve işçilerin ulusal bayram ve
genel tatil günlerinde çalışmasına ilişkin aşağıdaki düzenlemeler yapılmıştır.
A1
B2
Sıra No
Miktarı
İş Kaleminin Adı ve
Kısa Açıklaması3
Teklif
Biri İşçi Ay/gün/
Edilen4 Tutarı
Birim Fiyat
mi
sayı saat
sı
1
2
Çevre Mühendisi(Brüt
asgari ücretin %175
fazlası)
Ay
1
33
Operasyon
Ay
1
33
Sorumlusu(Brüt asgari
ücretin %135 fazlası)
3
4
Vardiya Amiri(Brüt asgari Ay
ücretin %95 fazlası)
3
1
33
33
Eğitim Sorumlusu(Brüt
asgari ücretin %95
fazlası)
Ay
5
6
7
Büro Elemanı(Brüt asgari Ay
ücretin %55 fazlası)
Kaynak Ustası(Brüt asgari Ay
ücretin %55 fazlası)
1
1
33
33
Şoför Çalıştırılması (Kış
Dönemi)(Brüt asgari
ücretin %60 fazlası)
Şoför Çalıştırılması (Yaz
Dönemi)(Brüt asgari
ücretin %60 fazlası)
Ay
24 18
33 15
8
Ay
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/066
: 67
: 07.12.2016
: 2016/UH.III-3028
9
Araç Arkası İşçi (Kış
Dönemi)(Brüt asgari
ücretin %35 fazlası)
Araç Arkası İşçi (Yaz
Dönemi)(Brüt asgari
ücretin %35 fazlası)
İşçi Çalıştırılması (Kış
Dönemi)(Brüt asgari
ücretin %25 fazlası)
İşçi Çalıştırılması (Yaz
Dönemi)(Brüt asgari
ücretin %25 fazlası)
Engelli İşçi (Kış
Ay
Ay
Ay
Ay
Ay
Ay
35 18
46 15
88 18
107 15
10
11
12
13
14
5
6
18
15
Dönemi)(Brüt asgari
ücretin %25 fazlası)
Engelli İşçi (Yaz
Dönemi)(Brüt asgari
ücretin %25 fazlası)
I. ARA TOPLAM
(K.D.V Hariç)5
Sıra No
İş Kaleminin Adı ve Kısa Biri
Miktarı
Teklif
Edilen4
Tutarı
Açıklaması 6
mi
Birim Fiyat
1
2
3
4
5
Operasyon Sorumlusu
Ulusal Bayram ve Genel
Tatil Günleri Çalıştırıması
Vardiya Amiri Ulusal
Bayram ve Genel Tatil
Günleri Çalıştırıması
Şoför Ulusal Bayram ve
Genel Tatil Günleri
Çalıştırıması
Araç Arkası İşçi Ulusal
Bayram ve Genel Tatil
Günleri Çalıştırıması
İşçi Ulusal Bayram ve
Genel Tatil Günleri
Çalıştırıması
gün 42
gün 126
gün 1.146
gün 1.590
gün 4.047
6
7
…
….
İtirazen şikâyet konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan
giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Tüm vergi, resim ve harçlar ile Sözleşmeyle ilgili
bütün giderler yükleniciye ait olup teklif birim fiyata dahil edilecektir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni
gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları
karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/066
: 67
: 07.12.2016
: 2016/UH.III-3028
hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
Çevre Mühendisi'ne brüt asgari ücretin % 175 fazlası
Operasyon Sorumlusuna brüt asgari ücretin % 135 fazlası
Vardiya Amirine brüt asgari ücretin % 95 fazlası
Eğitim Sorumlusuna brüt asgari ücretin % 95 fazlası
Büro Elemanına brüt asgari ücretin % 55 fazlası
Kaynak Ustasına brüt asgari ücretin % 55 fazlası
Şoföre brüt asgari ücretin % 60 fazlası
Araç arkasına işçi ne brüt asgari ücretin % 35 fazlası
İşçiye brüt asgari ücretin % 25 fazlası
Engelli işçiye brüt asgari ücretin % 25 fazlası ödeme yapılacaktır.
Yemek ve yol yardımı yapılması öngörülmemiştir.
İhale konusu işte çalıştırılacak tüm personelin tüm sigorta, v.b
fiyata dahil edilecektir.
.
giderleri teklif birim
İşte çalışacak tüm araçların akaryakıt, amortisman, bakım-onarım, yedek parça, trafik
sigortası, Motorlu Taşıtlar Vergisi, araç takip sistemleri giderleri, araç giydirmeleri v.b. tüm
giderleri yükleniciye aittir.
Bunların dışında Teknik Şartnamede yüklenici tarafından karşılanacağı belirtlen tüm
masraflar teklif fiyata dahil edilecektir.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer
Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.
Kısa vadeli sigorta prim oranı %2,0'dır.” düzenlemesine yer verilmiştir.
İdari Şartname’nin Ek kısmında yukarıda yer verilen birim fiyat teklif cetveli ile
benzer tabloya yer verilmiştir.
Tip İdari Şartname’nin 25.3’üncü maddesinin dip notunda “Personel çalıştırılmasına
dayalı hizmet alımı ihalesinde, bu madde Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği,
Kamu İhale Genel Tebliği ve Kurumun diğer düzenleyici işlemleri ile ilgili mevzuatında yer
alan hükümlere uygun olarak aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:
25.3.1.İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak
işçilik ücreti:
…
(Personele asgari ücretin üzerinde bir ödeme yapılması öngörülüyor ise, çalıştırılacak
personelin nitelikleri de göz önüne alınarak bu ücretin, asgari ücretin en az yüzde (%) kaç
fazlası olması gerektiği, fazla çalışma yapılmasının öngörülmesi halinde, kaç saat fazla
çalışma yapılacağı, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yapılacak ise çalışılacak
gün ve çalıştırılacak personel sayısı burada belirtilecektir. Ayrıca kıst ay/artık gün sayısı ve
bu süre içerisinde kaç gün yol-yemek bedeli verileceği ile aynı il sınırları içerisinde isteklinin
birden fazla işyerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın ihale dokümanında aynı il
bazında elli veya daha fazla sayıda işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857
sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece belirlenecek engelli işçi
sayısı ve bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu da burada belirtilecektir.)…” düzenlemesine
yer verilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/066
: 67
: 07.12.2016
: 2016/UH.III-3028
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde “Bu Kanun
kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü
olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam
olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir...”
hükmü yer almaktadır.
İlgili ihaleye ait İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde işçilerin ücretlerine ilişkin
düzenlemenin yapıldığı, birim fiyat teklif cetvelinde ise bu ücretlere ilişkin satırların açıldığı,
ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde, operasyon sorumlusu, vardiya amiri, şoför, araç arkası işçi
ve işçinin ulusal bayram ve genel tatil günlerindeki ücretlerine ilişkin satırların da açıldığı
ancak İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde bu hususa ilişkin bir düzenlemenin yapılmadığı,
anılan Tip İdari Şartname’de belirtildiği üzere, personel çalıştırmasına dayalı hizmet alımı
ihalelerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatillerde çalıştırılacağının öngörülmesi halinde,
bu hususa ilişkin düzenlemenin İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde belirtileceği, ancak
başvuru konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmadığı anlaşılmakla birlikte İdari
Şartname’nin 25.3’üncü maddesinde “Teknik Şartnamede yüklenici tarafından karşılanacağı
belirtlen tüm masraflar teklif fiyata dahil edilecektir.” düzenlemesine yer verildiği, Teknik
Şartname’nin 9’uncu maddesinde ulusal bayram ve genel tatillerde çalışma yapılacağının
düzenlendiği ve ayrıca İdari Şartname’nin “EK” kısmında birim fiyat teklif cetveli ile
uyumlu olarak, belirtilen işçilerin ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılmasına
ilişkin düzenlemenin yapıldığı görülmüş olup, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde
çalıştırılacak işçilerin niteliklerinin belirli olduğu, isteklilerin, mevcut ihale dokümanı
düzenlemeleri kapsamında yukarıda yer verilen 4857 sayılı İş Kanunu hükmü uyarınca, teklif
verebileceği anlaşıldığından, bu hususun teklif verilmesine engel nitelikte olmadığı sonucuna
varılmıştır.
Diğer yandan Teknik Şartname’nin “Resmi Tatil ve Bayramlarda Fazla Çalışma”
başlıklı 9’uncu maddesinde
fazladan resmi tatil mesaisi ödenecektir. Ayrıca personel maliyeti hesaplanırken risk pirim
oranı alınmalıdır. Resmi tatil günlerinde çalışma yapılacak olup, aşağıdaki tabloda
“Resmi tatil günlerinde çalışan personele mevzuata uygun olarak
2
belirtilmiştir. Çalışma ücreti yüklenici tarafından personele iş kanununun 47. Maddesi
hükümleri doğrultusunda ödenecektir.
2017 YILI RESMİ TATİL GÜNLERİ
TATİL GÜNÜNÜN İSMİ
Yılbaşı
SÜRE
AY
GÜN
1
1
1
1
Gün
Gün
Gün
01 Ocak
Pazar
Ulusal Egemenlik ve Çocuk
Bayramı
23 Nisan
01 Mayıs
19 Mayıs
Pazar
Emek ve Dayanışma Günü*
Pazartesi
Cuma
Atatürk'ü Anma Gençlik ve Spor
Bayramı
Gün
Ramazan Bayramı Arefesi
Ramazan Bayramı
1/2 Gün 24 Haziran
1. Gün 25 Haziran
2. Gün 26 Haziran
3. Gün 27 Haziran
Cumartesi
Pazar
Ramazan Bayramı
Pazartesi
Salı
Ramazan Bayramı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/066
: 67
: 07.12.2016
: 2016/UH.III-3028
Zafer Bayramı
1
Gün
30 Ağustos
Çarşamba
Perşembe
Cuma
Kurban Bayramı Arefesi
Kurban Bayramı
Kurban Bayramı
Kurban Bayramı
Kurban Bayramı
1/2 Gün 31 Ağustos
1. Gün 01 Eylül
2. Gün 02 Eylül
3. Gün 03 Eylül
4. Gün 04 Eylül
Cumartesi
Pazar
Pazartesi
28 Ekim
29 Ekim
Cumartesi
Pazar
Cumhuriyet Bayramı
1,5 Gün
2018 YILI RESMİ TATİL GÜNLERİ
TATİL GÜNÜNÜN İSMİ
Yılbaşı
SÜRE
AY
GÜN
1
Gün
01 Ocak
Pazartesi
Ulusal Egemenlik ve Çocuk
Bayramı
1
Gün
23 Nisan
01 Mayıs
19 Mayıs
Pazartesi
Salı
Emek ve Dayanışma Günü*
1
1
Gün
Atatürk'ü Anma Gençlik ve Spor
Bayramı
Gün
Cumartesi
Ramazan Bayramı Arefesi
Ramazan Bayramı
Ramazan Bayramı
Ramazan Bayramı
Kurban Bayramı Arefesi
Kurban Bayramı
1/2 Gün 14 Haziran
1. Gün 15 Haziran
2. Gün 16 Haziran
3. Gün 17 Haziran
1/2 Gün 20 Ağustos
1. Gün 21 Ağustos
2. Gün 22 Ağustos
3. Gün 23 Ağustos
4. Gün 24 Ağustos
Perşembe
Cuma
Cumartesi
Pazar
Pazartesi
Salı
Kurban Bayramı
Çarşamba
Perşembe
Cuma
Kurban Bayramı
Kurban Bayramı
Zafer Bayramı
1
Gün
30 Ağustos
Perşembe
28 Ekim
29 Ekim
Pazar
Pazartesi
Cumhuriyet Bayramı
1,5 Gün
2019 YILI RESMİ TATİL GÜNLERİ
TATİL GÜNÜNÜN İSMİ
Yılbaşı
SÜRE
AY
GÜN
Salı
1
Gün
01 Ocak
Ulusal Egemenlik ve Çocuk
Bayramı
1
Gün
23 Nisan
01 Mayıs
19 Mayıs
Salı
Emek Ve Dayanışma
Günü*
1
1
Gün
Çarşamba
Pazar
Atatürk'ü Anma Gençlik ve Spor
Bayramı
Gün
Ramazan Bayramı Arefesi
Ramazan Bayramı
1/2 Gün
1. Gün
04 Haziran Salı
05 Haziran Çarşamba
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/066
: 67
: 07.12.2016
: 2016/UH.III-3028
Ramazan Bayramı
2. Gün
3. Gün
1/2 Gün
1. Gün
2. Gün
3. Gün
4. Gün
06 Haziran Perşembe
07 Haziran Cuma
Ramazan Bayramı
Kurban Bayramı Arefesi
Kurban Bayramı
Kurban Bayramı
Kurban Bayramı
Kurban Bayramı
Zafer Bayramı
10 Ağustos
11 Ağustos
12 Ağustos
13 Ağustos
14 Ağustos
30 Ağustos
Cumartesi
Pazar
Pazartesi
Salı
Çarşamba
Cuma
1
Gün
NOT: 17.03.1981 tarih ve 2429 sayılı
göre
“
Ulusal Bayram Ve Genel Tatiller Hakkında Kanun”a
hazırlanmıştır.
*27.04.2009 tarih ve 5892 sayılı “Ulusal Bayram Ve Genel Tatiller Hakkında Kanunda
Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun”a göre hazırlanmıştır.
ÇALIŞMA DÖNEMİ: 01 Ocak 2017 – 30 Eylül 2019 (33 AY)
Resmi Tatil ve
Çalışan
Bayramlarda
Çalışılan Gün
Sayısı
Resmi Tatil ve
Bayramlarda
Çalışılan Gün
Sayısı
Personel
Sayısı
Açıklama
18
ay*
15
ay**
15
ay
18 ay
1
Operasyon
Sorumlusu
Vardiya
Amiri
Şoför
Araç arkası
işçi
9
33
1
(9*1)+(33*1)
42
9
9
9
9
33
33
33
33
3
3
(9*3)+(33*3)
126
21
30
83
29
40
(9*21)+(33*29)
(9*30)+(33*40)
1146
1590
İşçi
100 (9*83)+(33*100) 4047
*18 AY :2017 Yılı OCAK
2018 Yılı OCAK
2019 Yılı OCAK
-
ŞUBAT- MART- NİSAN-EKİM-KASIM-ARALIK
-
-
ŞUBAT- MART- NİSAN-EKİM-KASIM-ARALIK
ŞUBAT- MART- NİSAN
**15 AY: 2017 Yılı MAYIS- HAZİRAN-TEMMUZ-AĞUSTOS-EYLÜL
2018 Yılı MAYIS- HAZİRAN-TEMMUZ-AĞUSTOS-EYLÜL
2019 Yılı MAYIS- HAZİRAN-TEMMUZ-AĞUSTOS-EYLÜL” düzenlemesine
yer verilmiştir.
Yukarıda yer verilen Teknik Şartname maddesinde, ulusal bayram ve genel tatil
günlerinde çalışmaya ilişkin hususların düzenlendiği anlaşılmıştır.
29.10.2016 tarihli resmi gazetede yayımlanan 6752 sayılı Ankara İli Kazan İlçesinin
Adının Kahramankazan Olarak Değiştirilmesine ve Ulusal Bayram ve Genel Tatiller
Hakkinda Kanunda Değişiklik Yapilmasina Dair Kanun ile 2429 sayılı Ulusal Bayram ve
Genel Tatiller Hakkında Kanunun 2’nci maddesi değiştirilerek 15 Temmuz günü Demokrasi
ve Milli Birlik Gününün tatil olarak değiştirildiği, anılan Teknik Şartname düzenlemesinde bu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/066
: 67
: 07.12.2016
: 2016/UH.III-3028
günün tatil olarak belirtilmediği görülmüştür.
Bahse konu ihalenin ilan tarihinin 11.10.2016 olduğu ve Ulusal Bayram ve Genel
Tatiller Hakkında Kanun’da yapılan değişikliğin tarihinin ise, ihale ilan tarihinden sonraki bir
tarih olan 29.10.2016 olduğu, bu nedenle ihale dokümanında 15 Temmuz gününün tatil günü
olarak belirtilmediği, bu haliyle idarenin, 15 Temmuz gününün genel tatil olması hasebiyle
işçileri çalıştıramayacağının aşikar olduğu, idare tarafından bu günde işçilerin
çalıştırılmasının istenmesi halinde, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 44’üncü maddesi “Ulusal
bayram ve genel tatil günlerinde işyerlerinde çalışılıp çalışılmayacağı toplu iş sözleşmesi
veya iş sözleşmeleri ile kararlaştırılır. Sözleşmelerde hüküm bulunmaması halinde söz konusu
günlerde çalışılması için işçinin onayı gereklidir.” hükmü uyarınca, işçilerin onayı ile bu
günde çalışma yaptırılabileceği ve ücretinin yukarıda belirtilen çerçeve kapsamında
ödeneceğinin açık olduğu anlaşıldığından, bu durumun teklif verilmesine engel nitelikte bir
aykırılık olmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Şinasi CANDAN
Başkan V.
II. Başkan
Osman DURU
Kurul Üyesi
Erol ÖZ
Kurul Üyesi
Köksal SARINCA
Kurul Üyesi
Dr. Ahmet İhsan ŞATIR
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi