2016/UM.I-767 - Kamu İhale Kararı - Puana Dayalı Sonuç Karşılığı Laboratuvar Cihazları Temini İşi (6. Kısım Hemogram (Kan Sayımı))

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 5

: 16.03.2016

: 2016/UM.I-767

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan

KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Mas Diagnostik Sağlık Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İzzetpaşa Mah. Vefa Poyraz Cad. No: 5/1 Şişli / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul İli Fatih Bölgesi Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

Seyitnizam Mah. Mevlana Cad. No:85 Zeytinburnu / İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/617 İhale Kayıt Numaralı “Puana Dayalı Sonuç Karşılığı Laboratuvar Cihazları Temini

İşi” İhalesi (6. Kısım Hemogram (Kan Sayımı))

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İli Fatih Bölgesi Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından

11.02.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Puana Dayalı Sonuç Karşılığı

Laboratuvar Cihazları Temini İşi (6. Kısım Hemogram (Kan Sayımı))” ihalesine ilişkin olarak

Mas Diagnostik Sağlık Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 02.02.2016 tarihinde yaptığı

şikâyet başvurusunun, idarenin 10.02.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince

18.02.2016 tarih ve 10611 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.02.2016 tarihli dilekçe ile

itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/474 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale konusu alımın 6’ncı kısım Hemogram (Kan

Sayımı) Teknik Şartnamesi’nin B.10, C.1.A.2, C.8 ve C.18 maddelerinin zeyilname ile

değiştirildiği, zeyilname ile yapılan bahse konu değişikliklerden B.10 maddesindeki

düzenlemenin Mal Alımları İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 14’üncü maddesinde yer

alan teknik şartname ile ilgili hükme ve anılan Yönetmelik’in 24’üncü maddesinde yer verilen

ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması hükmüne aykırı olduğu,

idarece yapılan söz konusu değişiklik nedeniyle firmalarının teklif verebilir durumdayken

teklif veremez konuma geldiği, düzenlenen zeyilnamenin mevzuata aykırı olması nedeniyle

şikayete konu kısmın iptal edilmesi gerektiği,

İdare tarafından Teknik Şartname’nin B.10’uncu maddesinde yapılan değişikliğin

direk olmamakla birlikte dolaylı olarak Kamu İhale Genel Tebliği’nin 60.6’ncı maddesinde

yer alan “İdare tarafından ihale dokümanında teklif edilen kitler ile kitlerin tahlilinin

gerçekleştirileceği cihazın aynı marka olması gerektiğine ilişkin düzenleme

yapılamayacaktır.” açıklaması ile çeliştiği, ayrıca zeyilname ile yapılan bahse konu

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 5

: 16.03.2016

: 2016/UM.I-767

değişiklikler ile eklenen kriterlerin hiçbirisine İdari Şartname’de yer verilmediği iddialarına

yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

Bahse konu ihale Puana Dayalı Sonuç Karşılığı Laboratuvar Cihazları Temini İşi olup,

kısmi teklife açık olarak yapılan ihalede şikayete konu 6’ncı kısmın Hemogram (Kan

Sayımı)’ı kapsadığı görülmüştür. 11.02.2016 tarihinde yapılan ihalede 24 adet ihale dokümanı

satın alındığı, 18 isteklinin teklif sunduğu, başvuruya konu kısma ise 3 isteklinin katıldığı ve

ihale kararının henüz alınmadığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin şikayete konu 6’ncı kısım “Hemogram (Kan Sayımı)”a ait Teknik

Şartname’nin başvuruya konu maddesinin “B.10- Aynı gruptaki cihazların (küçük cihaz ya da

büyük cihaz olarak) aynı marka cihazlar olacaktır.” şeklinde düzenlendiği, 01.02.2016

tarihinde düzenlenen ve aynı tarihte doküman alanlara gönderilen zeyilnamede söz konusu

maddenin “B.10- Aynı gruptaki cihazların (küçük cihaz ya da büyük cihaz olarak) aynı marka

cihazlar olacaktır. Teklif edilecek reaktifler ve solüsyonlar cihaz üreticisi tarafından

validasyonu yapılmış olmalı, teklif edilen tüm kitlerin cihaza uygunluğu ile ilgili uygunluk

beyanı cihaz üreticisi tarafından belgelenmelidir.” olarak değiştirildiği görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından idarenin zeyilname düzenlemesinin akabinde ihale

dokümanına yönelik olarak anılan kısmın Teknik Şartnamesinin yukarıda yer verilen

maddesine ilişkin değişiklik talebiyle şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarece başvurunun

reddedildiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından idareye ve Kuruma yapılan şikayetlerde 6’ncı kısım

“Hemogram (Kan Sayımı)”a ait Teknik Şartname’ye ilişkin olarak yapılan zeyilnamenin B.10

maddesi ile ilgili değişikliğin Mal Alımları İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 14’üncü

maddesinde yer alan teknik şartname ile ilgili hükme ve anılan Yönetmeliğin 24’üncü

maddesinde yer verilen ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması

hükmüne aykırı olduğu, idarece yapılan söz konusu değişiklik nedeniyle firmalarının teklif

verebilir durumdayken teklif veremez konuma geldiği, düzenlenen zeyilnamenin mevzuata

aykırı olması nedeniyle şikayete konu kısmın iptal edilmesi gerektiği hususları belirtilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde

“İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,

güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında

karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya

hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin

idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği

nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından

onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale

dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 5

: 16.03.2016

: 2016/UM.I-767

verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar

içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara

uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve

tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün

belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer

verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik

özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek

şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 14’üncü

maddesinde “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası

olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve

fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat

eşitliğini sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal standart ve dengi uluslararası standartlara

uygunluğu sağlamaya yönelik düzenleme yapılabilir. Ancak ulusal standardın bulunmaması

durumunda sadece uluslararası standart esas alınarak düzenleme yapılabilir.

(3) Teknik şartnamede, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün

belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmadığı veya teknik özelliklerin

belirlenmesinin mümkün olmadığı hallerde, “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla

marka veya model belirtilebilir.

(4) Teknik şartnamede, alım konusu malın ambalajlanması ve etiketlenmesi ile

kullanım kılavuzuna yönelik düzenleme yapılabilir.

(5) Teknik şartnamede, alım konusu malın montajı ve satış sonrası servisi ile yedek

parçasının sağlanmasına yönelik düzenleme yapılabilir.

(6) Teknik şartnamenin hazırlanmasında, ürünlere ilişkin teknik mevzuatın

hazırlanması ve uygulanmasına dair mevzuat göz önünde bulundurulmalıdır.

(7) Teknik şartnamede yapılacak düzenlemelerin, ön yeterlik şartnamesinde veya idari

şartnamede ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülen mesleki ve teknik yeterlik

kriterleri ve belgeleriyle uyumlu olması gerekir.

(8) Teknik şartnamedeki düzenlemelerin; ihale komisyonu ile muayene ve kabul

komisyonunca yapılacak inceleme ve değerlendirmelerde tereddüt oluşturmayacak şekilde

açık olması gerekir.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 5

: 16.03.2016

: 2016/UM.I-767

(9) Özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında, yüklenici tarafından öncelikle malın

prototipinin idareye sunulmasına ve bu prototipin kabulünden sonra üretiminin yapılmasına

yönelik teknik şartnamede düzenleme yapılabilir.

(10) Alım konusu malın niteliği ve bu Yönetmelikte öngörülen düzenlemeler esas

alınarak yüklenicinin personel çalıştırmasının öngörülmesi halinde, bu personelin sayısı ve

niteliği teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında belirtilir.

(11) Özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında, malın ilgili mevzuat uyarınca

teknik düzenleme kapsamında bulunması ve piyasaya arz edilmesinin belirli kurallara tabi

olması durumunda; idare ve yüklenicinin malın uygunluk değerlendirilmesine yönelik

yükümlülükleri, teknik şartnamede ve/veya sözleşme tasarısında belirtilir.

(12) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, alınacak malın

özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik

şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına

hazırlattırılabilir.” hükmü bulunmaktadır.

Başvuru sahibi tarafından gerek idareye ve gerekse Kuruma yapılan şikayetlerde,

ihalenin 6’ncı kısmı olan “Hemogram (Kan Sayımı)” alımına ait Teknik Şartname’ye ilişkin

olarak yapılan zeyilnamenin B.10 maddesi ile ilgili değişikliğin Mal Alımları İhaleleri

Uygulama Yönetmeliği’nin 14’üncü ve 24’üncü maddelerinde yer alan hükümlere aykırı

olduğu, idarece yapılan söz konusu değişiklik nedeniyle başvuru sahibinin teklif verebilir

durumdayken teklif veremez konuma geldiği yönünde olduğu anlaşıldığından, iddia edilen

hususlar nedeniyle düzenlenen zeyilnamenin mevzuata aykırı olup olmadığı ve bu nedenle

şikayete konu kısmın iptal edilmesinin gerekip gerekmediği hususları doğrultusunda

incelenmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesindeki

“İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,

güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında

karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü ve

aynı Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesindeki teknik şartnamelerde yer verilen

ihale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerine ilişkin teknik kriterlerin; verimliliği

ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacağı, rekabeti engelleyici hususlar içermeyeceği ve

bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacağı hükmü dikkate alındığında, anılan Kanun

kapsamındaki ihalelerde söz konusu hükümlerin esas alınması gerekmekle birlikte diğer

taraftan, tüm bu ilkelerin mutlak anlamlarıyla aynı anda ve mükemmel bir şekilde

sağlanmasının her zaman mümkün olamayabileceği, zira fonksiyonelliğin ve verimliliğin

sağlanması için yapılan düzenlemelerin bazı durumlarda katılımı daraltabileceği ve rekabeti

engelleyebileceği, bazı durumlarda ise tüm istekliler için fırsat eşitliğinin sağlanmasına

çalışılmasının ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ilkesinden

uzaklaşılmasını gerekli kılabileceği anlaşılmaktadır. Anılan Kanun’un 5’inci maddesindeki

ilkelerin aynı anda en iyi şekilde gerçekleştirilmesi imkanı bulunmadığı görüldüğünden, bu

gibi durumlarda, adı geçen temel ilkelerle ilgili alınacak kararlarda fırsat eşitliğinin mümkün

olabilecek şekilde gözetilmesi, dolayısıyla idarelerin katılımı arttırmak adına ihtiyacını

karşılamayan tercihlere zorlanmaması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır. Zira alınacak cihazla

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 5

: 16.03.2016

: 2016/UM.I-767

ilgili en uygun fayda-maliyet analizi yapılmak suretiyle bu bileşimin tercihinin takdir ve

sorumluluğunun ihale konusu alımı yapacak idarelerde olduğu görülmüştür.

Ayrıca idarelerin kendi ihtiyaçlarını karşılayan en uygun ürün / mala ilişkin teknik

şartname hazırlaması gerekmekte olup, piyasada var olan ürünler / mallara sahip olanların

tamamının katılımını sağlayan şartname düzenleme zorunlulukları bulunmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan idare tarafından başvuru sahibinin şikayetine verilen cevabında,

zeyilname sonrası yapılan değişikliğin gerekçesi olarak istekliler tarafından teklif edilecek

cihazlar ile kitlerin tam bir uyum içerisinde çalışıp/çalışmadığı, kitlerin/cihazların çalışma

sistemine uygun olarak doğru sonuç verip vermediğinin kontrollerinin/validasyonunun

uygunluğu ve çalışma prensipleri/sistemini en iyi cihaz üreticisinin değerlendirebileceği,

sunulan sağlık hizmetindeki yanlış teşhis/tedavi gibi durumlara mahal verilmeden hizmetin

kesintisiz devamının sağlanabilmesi gibi teknik gerekçelerin ortaya konulduğu görülmüştür.

Bu haliyle, idarece ihalenin 6’ncı kısmı olan “Hemogram (Kan Sayımı)” alımına

ilişkin Teknik Şartname’de zeyilname ile yapılan ve şikayete konu olan düzenlemenin

idarenin ihtiyaçlarını uygun şartlarda ve zamanında karşılamaya yönelik olduğu, 4734 sayılı

Kanun’un 5’inci maddesinde belirtilen ilkeyi gerçekleştirmek için idarece gerekli teknik

özelliklerin anılan Şartname’de düzenlendiği anlaşıldığından başvuru sahibinin Teknik

Şartname sonrası düzenlenen zeyilnamenin ihaleye katılımlarını engellediği ve bu nedenle

zeyilnamenin mevzuata aykırı olduğu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin idare tarafından Teknik Şartname’nin B.10’uncu maddesinde

yapılan değişikliğin direk olmamakla birlikte dolaylı olarak Kamu İhale Genel Tebliği’nin

60.6’ncı maddesinde yer alan “İdare tarafından ihale dokümanında teklif edilen kitler ile

kitlerin tahlilinin gerçekleştirileceği cihazın aynı marka olması gerektiğine ilişkin düzenleme

yapılamayacaktır.” açıklaması ile çeliştiği, ayrıca zeyilname ile yapılan bahse konu

değişiklikler ile eklenen kriterlerin hiçbirisine İdari Şartname’de yer verilmediği iddiasına

yönelik olarak yapılan incelemede;

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde;

“…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak

sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit

edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında

bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları”

başlıklı 8’inci maddesinin 10’uncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda

belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet

başvurusuna konu edilemez.” hükmü,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/019

: 5

: 16.03.2016

: 2016/UM.I-767

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak

işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında ise “…İdareye başvuru konularının yanı

sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet

başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate

alınmaz.” açıklaması bulunmaktadır.

Bahse konu hususların idareye yapılan şikayet başvurusunda yer almadığı

görülmüştür.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri çerçevesinde, idareye şikâyet başvurusunda yer

verilmeyen söz konusu iddianın itirazen şikâyet kapsamında değerlendirilmesi mümkün

olmadığından bahse konu iddialar açısından başvurunun reddine karar verilmesi gerektiği

anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın

tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen

şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları

Kamu İhale Kararları

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları