Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Mersin Belediyesi Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü
/
2016/179453-HDPE Boru Mal Alım İşi
Bilgi
İKN
2016/179453
Başvuru Sahibi
Yılbor Boru Plastik Petrol San. ve Tic. A.Ş. VEKİLİ: Av. Berna AK
İdare
Mersin Belediyesi Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü
İşin Adı
HDPE Boru Mal Alım İşi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/056
: 18
: 19.10.2016
: 2016/UM.III-2562
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Hamdi GÜLEÇ
Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet
İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ
BAŞVURU SAHİBİ:
Yılbor Boru Plastik Petrol San. ve Tic. A.Ş.,
VEKİLİ:
Av. Berna AK,
Mahmudiye Mahallesi 4820. Sokak Soylu Business K: 3/37 Akdeniz/MERSİN
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Mersin Belediyesi Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü,
Mahmudiye Mah. Zeytinlibahçe Cad. No: 99 33070 Akdeniz/MERSİN
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2016/179453 İhale Kayıt Numaralı “HDPE Boru Mal Alım İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Mersin Belediyesi Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından
24.06.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “HDPE Boru Mal Alım İşi”
ihalesine ilişkin olarak Yılbor Boru Plastik Petrol San. ve Tic. A.Ş.nin 11.08.2016 tarihinde
yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 18.08.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru
sahibince 26.08.2016 tarih ve 49001 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan tarihli dilekçe ile
itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2016/1979 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 15.07.2016 tarihinde kesinleşen ihale kararı ile
ihalenin şirketleri uhdesinde bırakıldığı, 29.07.2016 tarihinde ise EKAP üzerinden taraflarına
sözleşmeye davet yazısı gönderildiği, sözleşme imzalamak üzere süresi içerisinde idareye
başvurulduğunda şirketlerine ait SGK prim borcu bulunduğu gerekçesiyle taleplerinin
reddedilerek en geç 08.08.2016 tarihinde imzalanması gereken sözleşmenin imzalanmadığı,
karara karşı 11.08.2016 tarihinde yapılan şikâyet başvurularının ise idarece 18.08.2016
tarihinde reddedildiği, ancak idare tarafından yapıldığı belirtilen 08.08.2016, 16.08.2016 ve
18.08.2016 tarihli sorgulamaların hatalı olduğu, anılan tarihler itibariyle taraflarına ait SGK
prim borcu bulunmadığı ve bu duruma ilişkin belgelerin kayıtlarında yer aldığı,
Taraflarınca 26.05.2016 tarihinde (ihale tarihinden önce) Mersin Vergi Dairesi
Başkanlığına başvuru yapılarak şirketlerine ait KDV alacağının yine şirketlerine ait sigorta
prim borcuna mahsup edilmesinin talep edildiği, bahse konu tutarın Kamu İhale Genel
Tebliği’nde belirtilen limitin (32.000 TL) altında olduğu, dolayısıyla sözleşme imzalamaya
engel bir durum bulunmadığı,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/056
: 18
: 19.10.2016
: 2016/UM.III-2562
İdarece yukarıda bahsedilen hususlar dikkate alınmaksızın ve Kamu İhale Kanunu’nda
belirtilen sürelere uyulmaksızın ikinci en avantajlı teklif sahibi ile sözleşme imzalandığı,
taraflarına ait geçici teminatın ise gelir kaydedildiği, bu durumun mevzuata aykırı olduğu,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 20’nci maddesi uyarınca
dinleme toplantısı yapılması gerektiği, ayrıca taraflarınca ödenen başvuru bedelinin de idare
tarafından karşılanması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı
10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasında “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale
dışı bırakılır:
…
c) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal
güvenlik prim borcu olan.
…
Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu
Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d)
bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi Başkanlığının uygun görüşünü alarak vergi borcu
kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.
Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak
sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname
sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik
eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale
dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,
Aynı Kanun’nun 55’inci maddesinde “…İdareye şikayet başvurusunda bulunulması
halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar
alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve
itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya
itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar
verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü ile aynı Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet
başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “…Kanunda belirtilen sürelere ve usule uyulmadan
sözleşme imzalanmış olması veya itirazen şikayet başvurusundan feragat edilmesi itirazen
şikayet başvurusunun incelenmesine ve 54 üncü maddede sayılan kararlardan birinin
alınmasına engel teşkil etmez…” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Karar gereklerinin yerine
getirilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “…(2) İdareye şikayet başvurusunda bulunulması
halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar
alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve
itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığına ilişkin Kurumun internet sayfasından
sorgulama yapılmadan, Kuruma itirazen şikayet başvurusu yapılan hallerde ise itirazen
şikayet başvurusu nihai kararla sonuçlandırılmadan sözleşme imzalanamaz.” hükmü,
Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale üzerinde kalan isteklinin
sözleşmeye davet edilmesi” başlıklı 66’ıncı maddesinde “(1) Kanunun 41 inci maddesinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/056
: 18
: 19.10.2016
: 2016/UM.III-2562
belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün
tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye,
tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması
hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir.
…
(3) Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde kalan istekli, yasal yükümlülüklerini
yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, ihale
üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58 inci maddesi
hükümleri uygulanır. Ancak, Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan
durumu tevsik etmek üzere idareye sunulan belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar
içermesi halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte,
hakkında Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanmaz.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “İhale dışı bırakılma” başlıklı 50’nci maddesinde “(1) Kanunun
10 uncu maddesinde yer alan hükümler gereğince;
…
c) Türkiye’nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal
güvenlik prim borcu olan,
…
g) Bu Yönetmelik hükümlerine göre idareler tarafından belirlenen bilgi ve belgeleri
vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen,
…
adaylar ve istekliler ihale dışı bırakılır.
(2) İhale üzerinde kalan istekliden, birinci fıkranın (a), (b), (c), (ç), (d) ve (f)
bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına dair belgelerin sözleşme imzalanmadan önce
istenilmesi zorunludur. Bu belgelerin, ihale tarihinde isteklinin anılan bentlerde belirtilen
durumlarda olmadığını göstermesi gerekir.
(3) Ortak girişimlerde söz konusu belgelerin yukarıda öngörülen şekilde bütün
ortaklarca ayrı ayrı verilmesi zorunludur.
(4) Birinci fıkranın (c) bendindeki “Türkiye’de kesinleşmiş sosyal güvenlik prim
borcu”nun kapsamı ve tutarı Kamu İhale Genel Tebliğinde belirlenir.
(5) Türkiye’de kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcunun değerlendirilmesinde,
isteklinin;
a) İlgili mevzuatına göre tahakkuk eden prim borçlarının süresi içinde ödenmemesi
halinde kesinleşmiş prim borcu olduğu,
b) Prim borcuna karşı dava açılması halinde, bu dava sürecinde veya takip ve tahsili
durduracak geçici veya nihai bir karar bulunmadığı durumlarda kesinleşmiş prim borcu
olduğu,
c) Prim borcunun 21/7/1953 tarihli ve 6183 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü
Hakkında Kanun hükümleri çerçevesinde cebren tahsili yolunda tesis edilen işlemlere karşı
dava açılması halinde, bu dava sürecinde veya sonucunda takip ve tahsili durduracak geçici
veya nihai bir karar bulunmadığı durumlarda kesinleşmiş prim borcu olduğu,
ç) Vadesi geçtiği halde ödenmemiş ancak ilgili kurum tarafından belli bir vadeye
bağlanarak tecil edilmiş prim borçlarının, vadesindeki ödemeler aksatılmadığı sürece,
kesinleşmiş prim borcu olmadığı,
kabul edilecektir.
...” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İsteklilerden 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddenin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/056
: 18
: 19.10.2016
: 2016/UM.III-2562
dördüncü fıkrasına göre istenecek belgeler” başlıklı 17’nci maddesinde “…17.3. 4734 sayılı
Kanunun 10 uncu maddesinin son fıkrasının (c) bendi uygulamasında kesinleşmiş sosyal
güvenlik prim borcunun belirlenmesinde aşağıda belirtilen hususlar esas alınacaktır:
17.3.1. Türkiye genelindeki borç asıl ve fer’ileri toplamı dikkate alınmak kaydıyla,
isteklilerin;
a) 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun
4
üncü
maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sigortalı çalıştıran tüzel kişiliği haiz
işveren olması halinde;
1) Gerek kendilerine ait işyerlerinin, gerek devir aldıkları işyerlerinin, gerekse kendi
işyerleriyle birleşen veya kendi işyerlerine katılan işyerlerinin muaccel hale gelmiş sigorta
primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi borçları ile bunlara ilişkin gecikme
cezası, gecikme zamları ile diğer fer’ileri,
…
8) Ortağı olduğu şirketin sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası
primi ile bunlara ait gecikme cezası, gecikme zamları ve diğer fer'ilerine ilişkin borçlarından
ötürü, (şirketin nevi dikkate alınarak) sorumlu olduğu tutarları,
b) 5510 sayılı Kanunun
kapsamında sigortalı sayılanları çalıştıran tüzel kişi olması halinde;
5510 sayılı Kanunun üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında
4
üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (c) bendi
4
sigortalı sayılanları çalıştırmalarından dolayı yukarıda (a) bendinde sayılan borçların yanı
sıra (c) bendi kapsamında sigortalı sayılanları çalıştırmalarından dolayı yasal ödeme süresi
geçmiş prim, kesenek ve kurum karşılıkları ile bunların gecikme cezası, gecikme zammı ve
diğer fer'ileri,
c) 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun
4
üncü
maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sigortalı sayılanları çalıştırmasından
dolayı gerçek kişiliği haiz işveren, kendi sigortalılığından dolayı ise, 5510 sayılı Kanunun
üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında sigortalı sayılması halinde;
4
5510 sayılı Kanunun
4
üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında
sigortalı sayılanlardan dolayı yukarıda (a) bendinde sayılan borçları ile gerek üst düzey
yöneticisi olduğu ve gerekse ortağı olduğu şirketin Kuruma olan sigorta primi, sosyal
güvenlik destek primi, issizlik sigortası primi ile bunlara ait gecikme cezası, gecikme zamları
ve diğer fer’ilerine ilişkin borçlarından ötürü, şirketin nevisi dikkate alınarak sorumlu olduğu
tutarlar ile 5510 sayılı Kanunun
4
üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamındaki
çalışmasından dolayı yasal ödeme süresi geçmiş prim ve sosyal güvenlik destek primi borçları
ve 5510 sayılı Kanunun 60 ıncı maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamındaki genel
sağlık sigortası prim borçları ile bunların gecikme cezası, gecikme zammı ve diğer fer'ileri,
…
17.3.2. Öte yandan isteklinin Türkiye genelindeki;
1) İlgili kanunlara göre tecil ve taksitlendirilerek ya da özel kanunlara göre yeniden
yapılandırılarak ödeme planına bağlanan ve anılan kanunlar gereğince tecil ve
taksitlendirmeye ya da yapılandırmaya ilişkin taksit ve/veya cari aya ilişkin ödeme
yükümlükleri yerine getirilmiş olması kaydıyla, tecil ve taksitlendirmeye ya da yeniden
yapılandırmaya konu prim, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi, kesenek,
kurum karşılığı ile bunların fer’ileri,
2) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık
kazancın üst sınırının 3 katını aşmayan ve (a) bendi kapsamına giren (7 numaralı alt
bendinde belirtilen borçlar hariç) sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası
primi ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,
3) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/056
: 18
: 19.10.2016
: 2016/UM.III-2562
kazancın üst sınırının 6 katını aşmayan ve (a) bendinin 7 numaralı alt bendinde belirtilen
sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunların fer’ileri
toplamından oluşan borçlar,
4) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık
kazancın üst sınırının 3 katını aşmayan ve (b) bendi kapsamına giren ve 5510 sayılı Kanunun
4
üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sigortalı sayılanlara sigorta primi,
sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunların fer’ileri toplamından oluşan
borçlar,
5) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık
kazancın üst sınırının 3 katını aşmayan ve (b) bendi kapsamına giren ve 5510 sayılı Kanunun
4
üncü maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi kapsamında sigortalı sayılanlara ilişkin prim,
kesenek, kurum karşılığı ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,
6) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık
kazancın üst sınırının 3 katını aşmayan ve (c) bendi kapsamına giren ve 5510 sayılı Kanunun
4
üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sigortalı sayılanlara ilişkin ((a)
bendinin 7 numaralı alt bendinde belirtilen borçlar hariç) sigorta primi, sosyal güvenlik
destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,
7) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık
kazancın alt sınırının 3 katını aşmayan, (c) bendi kapsamına giren ve 5510 sayılı Kanunun
4
üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında sayılan sigortalılığından doğan
prim borçları, sosyal güvenlik destek primi borçları ve 5510 sayılı Kanunun 60 ıncı
maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamındaki genel sağlık sigortası prim borçları ile
bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,
8) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık
kazancın alt sınırının 3 katını aşmayan ve (ç) bendi kapsamına giren ve 5510 sayılı Kanunun
4
üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında sayılan sigortalılığından doğan
prim borçları, sosyal güvenlik destek primi borçları ile ve 5510 sayılı Kanunun 60 ıncı
maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamındaki genel sağlık sigortası prim borçları
bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,
…
kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olarak değerlendirilmeyecektir.
…
17.3.3. İsteklilerin sosyal güvenlik prim borcu olmadığına ilişkin belgeyi işyerinin
kayıtlı bulunduğu Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden/Sosyal Güvenlik Merkezinden alması,
bu belgenin; ilgili müdürlükçe aynı işverene ait Türkiye genelini kapsayacak şekilde
yapılacak araştırma neticesinde düzenlenmesi ve ihale tarihi itibarıyla olan durumu
göstermesi gerekmektedir. Aynı isteklinin başka yerlerdeki işyeri sicil kayıtlarına ilişkin sosyal
güvenlik prim borcu bulunduğunun idarelerce tespit edilmesi halinde 4734 sayılı Kanunun 10
uncu maddesi uyarınca işlem yapılması gerekmektedir.
17.3.4. Sosyal güvenlik prim borcu olmadığına ilişkin olarak; gerçek kişi isteklilerin
5510 sayılı Kanunun
Güvenlik Kurumuna prim borcu olmadığına dair belge, tüzel kişi isteklilerin ise 5510 sayılı
Kanunun üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (c) bendi kapsamında Sosyal Güvenlik
Kurumuna sosyal güvenlik prim borcu olmadığına dair belge vermeleri yeterli olacak, tüzel
kişi isteklilerin ortağı olan gerçek kişilerin 5510 sayılı Kanunun üncü maddesinin birinci
4
üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (b) bendi kapsamında Sosyal
4
4
fıkrasının (b) bendi kapsamında prim borcu olmadığına ilişkin belge istenmeyecektir.
…” açıklamaları,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvurusu üzerine
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/056
: 18
: 19.10.2016
: 2016/UM.III-2562
yapılacak işlemler ve inceleme”
başlıklı 6’ncı maddesinde “…(6) İdareye şikayet
başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihinden,
süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen günden itibaren
on gün geçmedikçe idarece sözleşme imzalanamaz. Bu sürenin bitimini izleyen günden(on
birinci günden) itibaren Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulup bulunmadığı
Kurumun internet sayfasından sorgulanmadan, Kuruma itirazen şikayet başvurusu yapılmış
ise itirazen şikayet başvurusu nihai kararla sonuçlandırılmadan idare tarafından sözleşme
imzalanamaz.
(7) Bu çerçevede, idareye bir şikayet başvurusunda bulunulması halinde, idarelerin
sözleşme imzalamadan önce Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulup
bölümünden sorgulaması gerekmektedir.
(8) Kısmi teklife açık olan ihalelere yönelik itirazen şikayet başvurusunda bulunulması
halinde, Kurum tarafından başvuru sonuçlandırılmadan başvuruya konu kısım/kalem veya
grubun sözleşmesi imzalanamaz. İtirazen şikayet başvurusuna konu edilmeyen diğer
kısım/kalem veya gruplar yönünden ise Kamu İhale Genel Tebliğindeki açıklamalar
çerçevesinde her bir kısım/kalem veya grup için ayrı sözleşme yapılmasının mümkün olması
kaydıyla, bu kısım/kalem veya grubun sözleşmesi imzalanabilir.
(9) Kanunun 55 inci maddesinde 20/11/2008 tarihli ve 5812 sayılı Kanunla yapılan
değişiklik ile, şikayet sunulduktan sonra ihale yetkilisince ivedilik ve kamu yararı bulunması
nedeniyle ihale işlemlerine devam edilmesi yönünde karar alınmasına ve bu karar üzerine
sözleşmenin imzalanmasına imkan veren hüküm yürürlükten kaldırıldığından, idarelerce
ivedilik ve kamu yararı bulunması nedeniyle ihale işlemlerine devam edilmesi yönünde karar
alınarak sözleşmenin imzalanması mümkün bulunmamaktadır.” açıklamaları,
Başvuru sahibince sunulan teklif mektubunda “…2) İhale tarihinde,4734 sayılı
Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e), (g) ve (i) bentlerinde
belirtilen durumlarda olmadığımızı ve olmayacağımızı, anılan maddenin dördüncü fıkrasının
(c) ve (d) bentleri hariç, bu hususlara ilişkin olarak durumumuzda değişiklik olması halinde
buna ilişkin belgeleri İdarenize derhal vereceğimizi; ihalenin üzerimizde kalması halinde ise
sözleşme imzalanmadan önce ihale tarihinde anılan maddenin dördüncü fıkrasının (a), (b),
(c), (d), (e) ve (g) bentlerinde belirtilen durumda olmadığımıza ilişkin belgeleri anılan Kanun
ve ilgili mevzuat ile ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak İdarenize
sunacağımızı taahhüt ediyoruz…” ibareleri yer almaktadır.
Sosyal Güvenlik Kurumu tarafından yayımlanan 23.06.2016 tarihli ve 2016-13 sayılı
Genelgede “KDV Mahsubu ile Prim Ödeyenlerin Borcu Yoktur Belgesi Talepleri” konusu
düzenlenmiş olup, söz konusu Genelgede “…Sigorta prim borçlarını KDV alacağından
mahsup suretiyle ödeyen işverenlerin, sigorta primlerinin yasal ödenmesi gereken sürenin
bitiminden itibaren mahsup için geçecek olan ilave 20 günlük süre içinde ihalelere katılmak
için Kurumumuzdan borcu olmadığına ilişkin yazı talep etmeleri halinde, KDV mahsubuyla
ödenecek olan sigorta primi tutarı henüz Kurum hesaplarına intikal etmemiş olduğundan,
kendilerine borcu olmadığına ilişkin belge verilememektedir.
İşverenlerin Kurumumuza olan borçlarını KDV alacağından mahsup yoluyla
ödemeleri ve cari ay haricinde borçlarının bulunmaması halinde KDV alacağından yapılacak
sigorta primi ödemelerinin vergi dairelerince en geç ayın 20’sinde hesaplarımıza aktarıldığı
dikkate alınarak, cari aya ilişkin sigorta primleri için yasal ödeme süresinin bittiği tarihten
itibaren takip eden ayın 1’i ila 20’si arasında geçecek süre içinde borcu yoktur yazısı talep
eden işverenlerin, iadeyi yapacak ilgili vergi dairesinden saymanlıktan alacakları “mükellef
/
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/056
: 18
: 19.10.2016
: 2016/UM.III-2562
….nın …ayına ait …tutarındaki sigorta primi borcu tutarı KDV alacağından mahsup suretiyle
…tarihinde Kurumunuz hesaplarına aktarılacaktır.” şeklinde düzenlenmiş ıslak imzalı bir yazı
ile ünitelerimize müracaat etmeleri ve “vade tarihinde KDV mahsubuyla ödenecek olan
sigorta priminin Kurum hesaplarına intikal etmemesi halinde verilmiş olan borcu yoktur
yazısının hükümsüz olacağına dolayısıyla ihale tarihi itibariyle borçlarının olduğunu kabul
edeceklerine” dair taahhütname vermeleri koşulu ile söz konusu süre zarfında kendirlerine
borcu olmadığına ilişkin Ek-2’de örneği bulunan yazının verilmesi mümkün
bulunmaktadır…” ifadelerine yer verilmiş olup, ihaleye katılacak olan ve sigorta prim
borcunu KDV alacağından mahsup suretiyle ödemek için ilgili vergi dairesi/saymanlığa
başvuruda bulunan istekli olabilecekler tarafından ilgili SGK ünitelerine yapılacak başvuru
kapsamında sigorta prim borçlarının bulunduğu ve söz konusu borcun KDV mahsubu
marifetiyle ödeneceğine dair taahhütname sunulması gerektiği, buna karşılık başvuruda
bulunulan SGK üniteleri tarafından ihale makamına sunulmak üzere verilecek olan borcu
yoktur yazısı düzenlenmesi gerektiği tespit edilmiştir.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri uyarınca, istekliler tarafından, ihale tarihi
itibariyle kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcuna sahip olunmadığı hususunun, birim fiyat
teklif mektubunun ikinci maddesinde yer alan ifade ile taahhüt edilmesi ve bu hususu tevsik
eden belgelerin sözleşmenin imzalanması aşamasında idareye sunulması gerekmektedir.
Sosyal güvenlik prim borcu bulunmadığı hususunu tevsik etmek üzere idareye sunulan
belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi nedeniyle sözleşmenin
imzalanamaması halinde ise isteklinin geçici teminatının gelir kaydedilmesi, ancak istekli
hakkında 4734 sayılı Kanun’un 58’inci maddesinde düzenlenen, ihalelere katılmaktan
yasaklanma hükümlerinin uygulanmaması gerekmektedir.
İncelemeye konu ihaleye
4
isteklinin teklif sunduğu, isteklilerden Reel Tek. Müh. İnş.
Tar. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan teklifin, gelir tablosunun yeterlik kriterlerini
sağlamaması üzerine değerlendirme dışı bırakılarak ihalenin, başvuru sahibi Yılbor Boru Plas.
Pet. San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı, Demak Hırd. Mak. Elek. İnş. Yedekp. Taah. Tic.
ve San. Ltd. Şti. tarafından sunulan teklifin ise, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif
olarak belirlendiği tespit edilmiştir.
Bunun üzerine, idare tarafından başvuru sahibine gönderilen 29.07.2016 tarihli yazı
ile “HDPE Boru Mal Alım İşi’ne ait ihale uhdenizde kalmıştır. Tebliğ tarihini izleyen günden
itibaren en geç on gün içinde, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin
dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığınıza
dair belgeleri vermek ve diğer yasal yükümlülükleri yerine getirmek suretiyle ihale konusu işe
ilişkin sözleşmeyi imzalamanız gerekmektedir…” ifadelerine yer verilerek anılan istekli
sözleşme imzalamaya davet edildiği anlaşılmıştır.
İhale işlem dosyası üzerinde yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibi tarafından
sözleşme imzalamak için yasal sürenin son günü olan 08.08.2016 tarihinde idareye
başvurulduğu, başvuru kapsamında Gelir İdaresi Başkanlığı internet vergi dairesinden alınan
borç durum belgesi, cumhuriyet savcılığından alınan adli sicil kayıt belgesi, Adli Sicil ve
İstatistik Genel Müdürlüğü’nden alınan adli sicil ve arşiv sicil kayıt belgesi, Tarsus Ticaret ve
Sanayi Odasından alınan ihale durum belgesi, Tarsus Ticaret Sicili Müdürlüğünden alınan
sicil kayıt belgesinin sunulduğu, ancak istekliye ait sigorta prim borcu bulunup
bulunmadığına dair herhangi bir belgenin sunulmadığı, bunun üzerine idare tarafından 4734
sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinde belirtilen durumlarda olunup olunmadığına dair yapılan
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/056
: 18
: 19.10.2016
: 2016/UM.III-2562
sorgulama neticesinde, ihale tarihi itibariyle (24.06.2016) istekliye ait 40.633,84 TL
kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olduğunun tespit edildiği, Kamu İhale Genel
Tebliği’nin 17.6.3 ve 17.6.4’üncü maddelerinde yer verilen açıklamalar çerçevesinde anılan
istekliye ait geçici teminatın gelir kaydedilmesi işleminin başlatıldığı, istekli hakkında
herhangi bir yasaklama işlemi yapılmadan ikinci en avantajlı teklif sahibi Demak Hırd. Mak.
Elek. İnş. Yedekp. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin sözleşme imzalamaya davet edildiği
anlaşılmıştır.
11.08.2016 tarihinde başvuru sahibi tarafından idareye yapılan şikâyet başvurusu
dilekçe ekinde KDV alacağından doğan bakiyenin, 2016/4 dönemine ait SGK prim borcuna
mahsup edilmesi için Mersin Vergi Dairesi Başkanlığı’na sunulan 26.05.2016 tarihli
dilekçenin, söz konusu borcun 05.08.2016 tarihinde KDV alacağına mahsup edildiğine dair
muhasebe işlem fişinin ve “İhale Konusu İşlerle İlgili
e-Borcu Yoktur Belgesi”nin sunulduğu,
belge üzerinde 08.08.2016 (sözleşme imzalama sürecinin son günü) tarihi esas alınarak
yapılan sorgulama neticesinde başvuru sahibine ait 28.605,60 TL sigorta prim borcuna
rastlanıldığına dair ibarenin yer aldığı, istekli tarafından ayrıca başka bir ihalede aynı
durumda oldukları halde sözleşme yapıldığına dair dilekçenin sunulduğu anlaşılmıştır.
Ayrıca, başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesi ekinde KDV alacağından
doğan bakiyenin, 2016/4 dönemine ait SGK prim borcuna mahsup edilmesi için Mersin Vergi
Dairesi Başkanlığına sunulan 26.05.2016 tarihli dilekçenin, 05.08.2016 tarihinde borcun
mahsup edildiğine dair muhasebe işlem fişinin ve 08.08.2016, 16.08.2016 ve 18.08.2016
tarihleri esas alınarak yapılan
sunulduğu tespit edilmiştir.
3
adet “İhale konusu işlerle ilgili
e-Borcu Yoktur Belgesi”nin
Bu çerçevede ortaya çıkan tereddüdü gidermek için 19.09.2016 tarih ve 1913 sayılı
Kurum yazısı ile, T.C. Sosyal Güvenlik Kurumu Sigorta Primleri Genel Müdürlüğü İşverenler
Daire Başkanlığına Yılbor Boru Plas. Petrol San. ve Tic. A.Ş.ne ait ihale tarihi itibariyle
(24.06.2016) kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcunun bulunup bulunmadığı, bulunuyorsa
ayrıntılı dökümünün Kuruma gönderilmesi talebinde bulunulmuş olup, gelen cevabi yazıda
“…9530382919 vergi numaralı Yılbor Boru Plas. Petrol San. ve Tic. A.Ş. ünvanlı işyeri ile
ilgili Türkiye genelinde yapılan araştırmada, kurumumuza 24.06.2016 tarihi itibari ile
39.978,60 TL prim borç aslı, 1.044,24 TL gecikme zammı olmak üzere toplam 41.022,84 TL
kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcunun bulunduğu tespit edilmiştir.” ifadelerine yer
verildiği, yazı ekinde yer alan borç dökümünden 24.06.2016 (ihale tarihi) itibariyle istekliye
ait 34.472,26 TL sigorta primi, 5.506,34 TL işsizlik sigorta primi ve 1.044,24 TL gecikme
zammı olmak üzere toplam 41.022,84 TL kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olduğu
anlaşılmıştır.
Kamu İhale Genel Tebliğinin 17.3.2’nci maddesinin 2 nolu alt bendi uyarınca 5510
sayılı Kanun’un 82’nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın üst
sınırının 3 katını aşmayan ve (a) bendi kapsamına giren (7 numaralı alt bendinde belirtilen
borçlar hariç) sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunların
fer’ileri toplamından oluşan borçların kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olarak
değerlendirilmeyeceği belirtilmiştir. Bu kapsamda 5510 sayılı Kanun’un 82’nci maddesinde
“
Bu Kanun gereğince alınacak prim ve verilecek ödeneklerin hesabına esas tutulan günlük
kazancın alt sınırı, sigortalıların yaşlarına uygun asgarî ücretin otuzda biri, üst sınırı ise 16
yaşından büyük sigortalıların günlük kazanç alt sınırının 6,5 katıdır.
Günlük kazançları yukarıdaki fıkrada belirtilen alt sınırın altında olan sigortalılar ile
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/056
: 18
: 19.10.2016
: 2016/UM.III-2562
ücretsiz çalışan sigortalıların günlük kazançları alt sınır üzerinden, günlük kazançları üst
sınırdan fazla olan sigortalıların günlük kazançları da üst sınır üzerinden hesaplanır.
İkinci fıkraya göre sigortalının kazancı alt sınırın altında ise bu kazanç ile alt sınır
arasındaki farka ait sigorta primleri ile ücretsiz çalışan sigortalılara ait sigorta primlerinin
tümünü işveren öder.
Sigortalıların bu Kanunun 53 üncü maddesine göre belirlenen aynı sigortalılık haline
tâbi olacak şekilde birden fazla işte çalışması nedeniyle Kuruma ödenen primler toplamı, bu
sigortalılık hali için belirlenen prime esas kazanç üst sınırı üzerinden hesaplanacak miktarı
aşarsa, aşan kısmın tamamı, sigortalının talebi üzerine en geç talep tarihini takip eden ay
içinde hissesi oranında sigortalıya defaten geri ödenir. Geri verilen primler için ayrıca
gecikme cezası ve gecikme zammı ile faiz ödenmez.” hükmü yer almakta olup, bu maddenin
2016 yılındaki uygulanmasına ilişkin Sosyal Güvenlik Kurumu tarafından yayımlanan
28.01.2016 tarihli ve 2016/3 sayılı Genelge’de, 01.01.2016 ile 31.12.2016 tarihleri arasında
sigorta primine esas aylık kazanç üst sınırının 10.705,50 TL olduğu açıklanmıştır. Buna göre,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.3.2’nci maddesi uyarınca 5510 sayılı Kanun’un 82’nci
maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın üst sınırının 3 katı olan
32.116,50 TL’nin (3 x 10.705,50) üzerindeki borçların kesinleşmiş sosyal güvenlik prim
borcu olarak değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmıştır.
Başvuru sahibi tarafından gerek teklif dosyası kapsamında gerekse sözleşme imzalama
aşamasında idareye sunulması gereken belgeler kapsamında taraflarına ait sigorta prim borcu
bulunduğuna ve anılan borcun KDV mahsubu marifetiyle ödeneceğine ilişkin vergi dairesine
başvuru yapıldığına dair herhangi bir belgenin veya SGK tarafından yayınlanan 23.06.2016
tarihli ve 2016-13 sayılı Genelge kapsamında sunulması gereken borcu yoktur belgesinin
sunulmadığı, istekliye ait SGK prim borcuna idare tarafından yapılan sorgulama neticesinde
ulaşıldığı, bu çerçevede başvuru sahibi tarafından ihale tarihinden önce (26.05.2016 tarihinde)
vergi dairesine yapıldığı iddia edilen borç mahsubu başvurusunun, sigorta prim borcunun
sonlandırılması anlamına gelmeyeceği, isteklinin basiretli bir tacir olarak borç ve
alacaklarının takibini yapmak ve yasal yükümlülüklerini yerine getirmek durumunda olduğu
sonucuna varılmış olup, yukarıda yer verilen toplam 41.022,84 TL tutarındaki kesinleşmiş
sosyal güvenlik prim borcunun, anılan Tebliğ’deki 32.116,50 TL sınırının üstünde olduğu
anlaşıldığından idarece, başvuru sahibinin kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu bulunduğu
gerekçesi ile sözleşme imzalanmaması ve gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname
sunulması gerekçesi ile geçici teminatın gelir kaydedilmesi işleminde mevzuata aykırılık
bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Öte yandan yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden idareye şikâyet
başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi
içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün
geçmeden ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama
yapılmadan veya itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından
nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamayacağı, şikâyet yapılması halinde ihale
işlemlerine devam edilerek sözleşmenin imzalanması sonucunda ortaya çıkabilecek
ihtilafların önlenmesi amacıyla, Kuruma itirazen şikâyet süresi bitmeden veya itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulması halinde Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşmenin
imzalanamayacağı kuralı getirilmektedir.
Başvuruya konu ihalede, idare ile başvuru sahibi arasında sözleşme imzalama
süresinin son günü olan 08.08.2016 tarihinde sözleşme imzalanamaması üzerine, başvuru
sahibi tarafından 11.08.2016 tarihinde idareye şikâyet başvurusu yapıldığı, aynı tarihte idare
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/056
: 18
: 19.10.2016
: 2016/UM.III-2562
tarafından ikinci en avantajlı teklif sahibi Demak Hırd. Mak. Elek. İnş. Yedekp. Taah. Tic. ve
San. Ltd. Şti.nin sözleşme imzalamaya davet edildiği, başvuru sahibinin şikayet başvurusuna
18.08.2016 tarihinde cevap verildiği, ikinci en avantajlı teklif sahibi ile 22.08.2016 tarihinde
sözleşme imzalandığı, başvuru sahibinin Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet dilekçesi
tarihinin ise 26.08.2016 olduğu anlaşılmıştır.
İdare tarafından başvuru sahibine 18.08.2016 tarihinde tebliğ edilen cevabın ardından
10 gün geçmeden ikinci en avantajlı teklif sahibi ile sözleşme imzalandığı anlaşılsa da,
başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmediğinden söz konusu hususun esaslı bir aykırılık
olmadığı sonucuna varılmıştır.
Başvuru sahibinin “taraflarınca ödenen başvuru bedelinin idare tarafından
karşılanması gerektiği” yönündeki iddiasına yönelik olarak yapılan incelemede, kamu ihale
mevzuatında başvuru bedelinin ödenmesi ile ilgili hükümlerin belirlendiği, başvuru bedelinin
ilgili idare tarafından karşılanmasına ilişkin bir düzenleme bulunmadığı, ihale konusu işin
yaklaşık maliyeti göz önüne alındığında yatırılması gereken başvuru bedelinin 10.118,00 TL
olduğu, başvuru sahibi tarafından yatırılan başvuru bedelinin de anılan tutarla aynı olduğu,
dolayısıyla başvuru bedel iadesi yapılmasının da söz konusu olmadığı sonucuna varılmıştır.
Bunun yanında, Kuruma yapılan itirazen şikâyet başvurusuyla ilgili olarak, başvuru
sahibi tarafından itirazen şikayet dilekçesi kapsamında 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
56’ncı maddesi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 20’nci maddesi
çerçevesinde dinleme toplantısı talep edilmiş olup, Kamu İhale Kurulu’nun 12.10.2016 tarihli
ve 2016/055 numaralı toplantısının 38 no’lu gündeminde alınan karar ile “dinleme toplantısı
yapılmasına gerek bulunmadığına” karar verilmiştir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Hamdi GÜLEÇ
Başkan
Şinasi CANDAN
II. Başkan
Osman DURU
Kurul Üyesi
Erol ÖZ
Kurul Üyesi
Köksal SARINCA
Kurul Üyesi
Dr. Ahmet İhsan ŞATIR
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Mehmet ATASEVER
Kurul Üyesi
Oğuzhan YILDIZ
Kurul Üyesi