Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Küçükçekmece Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü
/
2015/120232-Halkalı, Mehmetakif, Atatürk, Atakent Mahalleleri Cadde ve Sokaklarda Yol Yapım ve Bakım Onarım İşi
Bilgi
İKN
2015/120232
Başvuru Sahibi
Faikoğlu İnşaat Kurumsal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi-Denkyol İnşaat Elektrik Yol Yapım Hizmetleri Sanayi Ticaret Limited Şirketi İş Ortaklığı
İdare
Küçükçekmece Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü
İşin Adı
Halkalı, Mehmetakif, Atatürk, Atakent Mahalleleri Cadde ve Sokaklarda Yol Yapım ve Bakım Onarım İşi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/006
: 23
: 20.01.2016
: 2016/UY.I-229
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan
KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ
BAŞVURU SAHİBİ:
Faikoğlu İnşaat Kurumsal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi-Denkyol İnşaat
Elektrik Yol Yapım Hizmetleri Sanayi Ticaret Limited Şirketi İş Ortaklığı,
Peysan Mah. 307. Sok. Tekya 5 Sitesi B Blok No: 4 Kayapınar/DİYARBAKIR
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Küçükçekmece Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,
Halkalı Merkez Mahallesi Turgut Özal Bulvarı Küçükçekmece/İSTANBUL
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/120232 İhale Kayıt Numaralı “Halkalı, Mehmetakif, Atatürk, Atakent Mahalleleri
Cadde ve Sokaklarda Yol Yapım ve Bakım Onarım İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Küçükçekmece Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 02.10.2015
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Halkalı, Mehmetakif, Atatürk, Atakent
Mahalleleri Cadde ve Sokaklarda Yol Yapım ve Bakım Onarım İşi” ihalesine ilişkin olarak
Faikoğlu İnşaat Kurumsal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi - Denkyol İnşaat
Elektrik Yol Yapım Hizmetleri Sanayi Ticaret Limited Şirketi İş Ortaklığının 08.12.2015
tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.12.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine,
başvuru sahibince 21.12.2015 tarih ve 98137 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.12.2015
tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2015/3378 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde istenen kazıcı ekipmanlı iş makinesinin
kendi malı olduğunu tevsik edici belge olarak sunulan finansal kiralama sözleşmesinin
fotokopi olduğu ve anılan Şartname’nin 7.7.1’inci maddesine istinaden ilgili sözleşmenin
onayının uygun olmaması sebebiyle idare tarafından belgenin geçersiz sayıldığı, tüm finansal
kiralama sözleşmelerinin iki veya üç nüsha olarak imzalandığı ve bu sözleşmelerin asıllarının
zaman ile kullanılıp tüketilmesinin hayatın olağan akışı içerisinde bir realite olduğu, ihale
ilanları ile İdari Şartnamelerde bu durum ile ilgili olarak ilgili kurum veya kişilerden belge
teyidi ile ilgili olarak dayanak istendiği, sunmuş oldukları finansal kiralama sözleşmesinin
dayanak ve bilgilendirme amaçlı olduğu, ayrıca teklif zarfı içerisinde SMMM raporu
bulunduğu ve bunun üst belge niteliğinde olduğu, bu nedenle ihale komisyonunun SMMM
raporunu dikkate alması gerektiği,
1
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/006
: 23
: 20.01.2016
: 2016/UY.I-229
2) Teklif zarfı kapsamında sundukları şirket ortağına ait iş denetleme belgesinin, şirket
ortağının tüzel kişiliğin en az 1 yıldır ortağı olmaması sebebiyle geçersiz sayıldığı,
şirketlerinin son dört yıllık olağan genel kurulunu 02.02.2015 tarihinde gerçekleştirdiği ve bu
süreçte gerçekleşen tüm faaliyetlerin bu genel kurulda görüşüldüğü, bu görüşmeler arasında
hisse devri hadisesinin de bulunduğu, ekte sunulan hisse devri belgeleri, genel kurul tutanağı
ve 16.02.2015 tarihli Ticaret Sicil Gazetesi’nden de görüleceği üzere hisse devrinin
10.07.2012 tarihinde gerçekleştiği, bu hisse oranı ve isim değişikliğinin ortaklar pay defterine
işlenmiş olduğunun açıkça görüleceği, ayrıca eski Türk Ticaret Kanunu’nun 417’nci
maddesinin yeni Türk Ticaret Kanunu’nun 499’uncu maddesinde kural olarak tekrar edildiği,
bununla birlikte nama yazılı pay/pay senedi sahipleri yanında intifa hakkı sahiplerinin de pay
defterine kaydının öngörüldüğü ve senede bağlanmamış (nama yazılı) payların pay defterine
yazılacağı yönündeki yerleşik uygulamanın kanunlaştırıldığı, TTK’nın 64’üncü maddesinin
4’üncü fıkrası uyarınca pay defterinin ticari defter olduğu, sahip oldukları 13 pay defteri,
yönetim kurulu karar defteri, genel kurul toplantı ve müzakere defteri gibi işletmenin
muhasebesiyle ilgili olmayan defterlerin de ticari defterler olduğu, Ocak-Şubat 2012 169 Mali
Çözüm hüküm pay defterinin tutulmasının, açılış ve kapanış olayları ile saklanması
bakımlarından önem taşıdığı, pay defterinin özel olma karakterini etkilemediği ve pay
defterine yapılan kayıtlara kurucu nitelik kazandırmadığı, Türk Ticaret Kanunu’nun 499’uncu
maddesi ve Ticari Defterlere İlişkin Tebliğ’in 9’uncu maddesi gereğince anonim şirketlerde
dikkate alınması gereken asli ve üst belgenin ortaklar pay defteri olduğu, anonim şirketlerin
ortaklık durumlarının pay defterlerine işlemlerinin yeterli olduğu ve ticaret sicil
memurluklarına bilgilendirme veya başvuru zorunluluklarının bulunmadığı iddialarına yer
verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
Söz konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler
ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5.4. İsteklilerin kendi malı olarak 2 adet
kazıcı kırıcı ve yükleyici ekipmanlı iş makinası, 2 adet asgari 13 ton taşıma kapasiteli
damperli kamyon, 1 adet paletli kazıcı iş makinası, makinalar asgari 5 yaşından büyük
olmayacaktır. isteklinin kendi malı olması istenen ve teknik kriterlerine yönelik düzenleme
yapılan, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgelerin de başvuru veya teklif
kapsamında sunulması zorunludur İsteklinin kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer
ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit
tutanağı ya da yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir ve mali
müşavir raporu ile tevsik edilir…” düzenlemesi,
Aynı ihaleye ilişkin 15.09.2015 tarihli, 88649066-3635-883725 sayılı ve “Kendi malı
paletli iş makinesi” konulu zeyilnamede “…Başkanlığımız bünyesinde 4734 sayılı Kamu İhale
Yasasının 19. maddesine göre Açık İhale Suretiyle 02/10.2015 tarihinde ihalesi yapılacak
olan 2015/120232 İKN.’li “Halkalı, Mehmetakif, Atatürk, Atakent Mahallleleri cadde ve
Sokaklarda Yol yapım ve bakım Onarım İşi “işine ait ihale idari şartnamesinin 7.5.4
maddesinde istenen kendi malı 1 adet paletli iş makinesi yeterlik şartından çıkartılmıştır.
İsteklilerin 1. Adet kendi malı paletli iş makinesine ilişkin belgelendirme yapılmayacağına
dair iş bu zeyilname düzenlenmiştir…” düzenlemesi,
2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/006
: 23
: 20.01.2016
: 2016/UY.I-229
Bahse konu İdari Şartname’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 7.7’nci maddesinde
“…7.7.1. İstekliler, yukarıda sayılan belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce
onaylanmış örneklerini vermek zorundadır. Ancak Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi
Nizamnamesi'nin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde; Gazete İdaresince veya
Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı odalarca "aslının aynıdır" şeklinde onaylanarak
isteklilere verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri ile bunların noter onaylı suretleri de kabul
edilecektir. Kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının
internet sayfası üzerinden temin edilebilen ve teyidi yapılabilen ihaleye katılım ve yeterlik
belgelerinin internet çıktısı sunulabilir.
7.7.2. Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup,
sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile "ibraz edilenin aynıdır" veya bu
anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmeyecektir.
7.7.3. İstekliler, istenen belgelerin aslı yerine ihale tarihinden önce İdare tarafından "aslı
idarece görülmüştür" veya bu anlama gelecek şekilde şerh düşülen suretlerini tekliflerine
ekleyebilirler…” düzenlemesi,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı
10’uncu maddesinde “…İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki
ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler
istenebilir:… 6) İhale konusu işin yerine getirilebilmesi için gerekli görülen tesis, makine,
teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler,…” hükmü,
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı
31’inci maddesinde “… (1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında idareler; belgelerin aslını veya
aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini isterler. Bu kapsamda sunulan fatura
örnekleri de asıl olarak kabul edilir. Adaylar veya istekliler, istenen belgelerin aslı yerine
ihale veya son başvuru tarihinden önce idare tarafından “aslı idarece görülmüştür” veya bu
anlama gelecek şerh düşülen suretlerini başvuruları veya teklifleri kapsamında sunabilirler.
Bu yönde yapılacak başvuruların, ihaleden önce idarenin ilgili birim yetkilisi veya bu hususta
görevlendirilmiş personelince karşılanması zorunludur.
(2) Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu
olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile “ibraz edilenin aynıdır” veya bu
anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmez. Ancak, Türkiye Ticaret Sicili
Gazetesi Nizamnamesinin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde, Gazete
idaresince veya Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı odalarca “aslının aynıdır”
şeklinde onaylanarak verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri veya bunların noter onaylı
suretleri de kabul edilir…” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı
41’inci maddesinde “…(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve
diğer ekipmanın sayısına ve niteliğine dokümanda yer verilir. Tesis, makine, teçhizat ve diğer
ekipman için kendi malı olma şartının aranmaması esastır.
(2) Ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede, aday veya isteklinin kendi malı
olması istenen ve teknik kriterlerine yönelik düzenleme yapılan, tesis, makine, teçhizat ve
diğer ekipmana ait belgelerin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.
(3) Adayın veya isteklinin kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman;
ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/006
: 23
: 20.01.2016
: 2016/UY.I-229
yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile
tevsik edilir.
(4) Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş tesis, makine,
teçhizat ve ekipmanın, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine
kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı
sayılır.
(5) İş ortaklığında, tesis, makine, teçhizat ve ekipman ortakların biri veya birkaçı tarafından
sağlanır. Konsorsiyumda, tesis, makine, teçhizat ve ekipman ilişkin belgeler her bir ortağın
kendi kısmı göz önünde bulundurularak ortaklardan ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir…”
hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin
belgeler” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İhale Uygulama Yönetmeliklerinin tesis, makine,
teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeleri düzenleyen maddelerinde kendi malı olma şartının
aranmamasının esas olduğu hükme bağlanmıştır. İdareler tarafından bazı tesis, makine,
teçhizat ve diğer ekipman için aday veya isteklinin kendi malı olma şartının aranması
durumunda; kendi malı olması istenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın teknik kriter
ve özelliklerine ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilecek, aday veya
istekliler de kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanı; ruhsat, demirbaş veya
amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir
(YMM) raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir (SMMM) raporu ile tevsik edeceklerdir.
Makine, teçhizat ve diğer ekipman için kendi malı olma koşulunun aranmaması durumunda
ise aday veya isteklilerden başvuru veya teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları
taahhütnamesi, kira sözleşmesi, vb.) herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir.
9.2. Yapım işi ihalelerinde, ihale konusu işin yürütülmesi için işyerinde bulundurulması
öngörülen; tesis, makine, teçhizat ve ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer
verilecektir.” açıklaması yer almaktadır.
İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde yer alan düzenlemede ihale konusu iş
kapsamında 2 adet kazıcı kırıcı ve yükleyici ekipmanlı iş makinası, 2 adet asgari 13 ton
taşıma kapasiteli damperli kamyon, 1 adet paletli kazıcı iş makinasının isteklinin kendi malı
olarak istenildiği anlaşılmıştır. Ancak 15.09.2015 tarihli zeyilname ile 1 adet paletli kazıcı iş
makinasının kendi malı istenen araçlar arasından çıkarıldığı görülmüştür.
Söz konusu istekli tarafından ihale konusu iş kapsamında kendi malı olarak istenen
araçlara ilişkin olarak tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanların şirketin demirbaş ve
amortisman defterine kayıtlı kendi malı olduğuna dair serbest muhasebeci mali müşavir tespit
raporu ve bu rapora dayanak teşkil eden demirbaş defterinin sunulduğu, kendi malı olarak
istenen kamyonlara ilişkin olarak ruhsatların sunulduğu, kendi malı olarak istenen kazıcı
kırıcı ve yükleyici ekipmanlı iş makinasına ilişkin olarak ise ruhsat ve ayrıca finansal
kiralama sözleşmesi ve söz konusu sözleşmeye ilişkin olarak kira bedelinin yatırıldığına dair
faturaların sunulduğu görülmüştür.
Serbest muhasebeci mali müşavir tespit raporunda kendi malı olarak gösterilen kanal
kazıcı ve yükleyici makinesinin kendi malı olarak gösterildiği ancak söz konusu iş
makinesinin demirbaş defterinde kayıtlarına rastlanılamadığı ve bahse konu iş makinesiyle
ilgili olarak finansal kiralama sözleşmesi ve finansal kiralama şirketine ait olan ruhsatların
sunulduğu görülmüştür.
4
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/006
: 23
: 20.01.2016
: 2016/UY.I-229
İhale ilanının 10.09.2015 tarihli olduğu finansal kiralama sözleşmesine dayanak teşkil
eden kira bedelinin ödendiğine dair 15 adet fatura sunulduğu, finansal kiralama sözleşmesinin
30.04.2014 tarihli olduğu sunulan faturaların ise 04.07.2014 – 04.09.2015 tarihleri dahil
olacak şekilde sunulduğu görülmüştür.
Ancak başvuru sahibi istekli tarafından teklifi kapsamında sunulan finansal kiralama
sözleşmesinin fotokopisinin sunulduğunun itirazen şikâyet dilekçesinde yer verildiği söz
konusu dilekçede kabul edilmesi gereken asıl belgenin serbest muhasebeci mali müşavir
raporu olduğu finansal kiralama sözleşmesinin ise bilgilendirme amaçlı olarak sunulduğunun
belirtildiği görülmüştür.
Bu itibarla başvuru sahibi istekli tarafından her ne kadar söz konusu finansal kiralama
sözleşmesinin bilgilendirme amaçlı olduğu belirtilmiş olsa da Yapım İşleri İhaleleri
Uygulama Yönetmeliği'nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı
41’inci maddesinde “…(4) Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş
tesis, makine, teçhizat ve ekipmanın, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya
davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin
kendi malı sayılır…” hükmü gereğince finansal kiralama yoluyla edinilmiş olan tesis, makine,
teçhizat ve ekipmanın kira sözleşmesinin ve ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının
ödendiğine dair belgelerin sunulması gerektiği anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, sahibi istekli tarafından finansal kiralama yolu ile temin edilmiş olan iş
makinesine ait olarak sunulan finansal kiralama sözleşmesinin fotokopisinin sunulduğu,
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 31’inci
maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında idareler; belgelerin aslını veya aslına
uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini isterler. Bu kapsamda sunulan fatura örnekleri de
asıl olarak kabul edilir. Adaylar veya istekliler, istenen belgelerin aslı yerine ihale veya son
başvuru tarihinden önce idare tarafından “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek
şerh düşülen suretlerini başvuruları veya teklifleri kapsamında sunabilirler. Bu yönde
yapılacak başvuruların, ihaleden önce idarenin ilgili birim yetkilisi veya bu hususta
görevlendirilmiş personelince karşılanması zorunludur…” hükmü gereğince sunulacak olan
belgelerin noter onaylı ya da ihale veya son başvuru tarihinden önce “aslı idarece
görülmüştür” veya bu anlama gelecek şerh düşülen suretlerini başvuruları veya teklifleri
kapsamında sunulabileceği anlaşılmış olup başvuru sahibi istekli tarafından finansal kiralama
sözleşmesinin fotokopisinin sunulmuş olmasının belgelerin sunuluş şekline aykırı olduğu
değerlendirilmiş olup başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
Söz konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler
ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimi
göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait
olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil
memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali
müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru
son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge...” düzenlemesi,
5
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/006
: 23
: 20.01.2016
: 2016/UY.I-229
Aynı Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin
taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “…7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya
yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen
ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk
sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,
c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden
geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az %
80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,
ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden
geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az %
80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i
oranında denetlenen ya da yönetilen,
d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en
az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde
geçici kabulü yapılan,
işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen
bedelin % 70'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye
ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.
İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer
ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması
zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve
yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten
elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin
birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz.
Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını
sağlaması zorunludur…” düzenlemesi,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı
10’uncu maddesinde “…İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki
ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler
istenebilir:…
b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;
1) İsteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve
teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgeler,
2) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında
taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri
tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,
b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri
tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında
denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,
6
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/006
: 23
: 20.01.2016
: 2016/UY.I-229
c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin
tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en
az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili
deneyimi gösteren belgeler,
d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin
deneyimi gösteren belgeler,
e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son
onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla
ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla
ilgili deneyimi gösteren belgeler…
Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım
ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda
gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim
suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler
tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge
sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde en az
bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın
aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur. Denetim ve yönetim
faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler beşte bir oranında dikkate alınır. Ancak, yapımla
ilgili hizmet işlerinden elde edilen belgeler yapım işlerinde kullanılamaz…” hükmü,
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki
faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci
maddesinde
“ (1) İhalelerde aday veya isteklilerden;
a) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da
esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da
ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu
gösterir belgenin,
b) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi
odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde
bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,
c) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,
ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya
kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret
Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu
bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren
belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin, istenilmesi zorunludur…” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde
“…(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret
odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali
müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden
7
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/006
: 23
: 20.01.2016
: 2016/UY.I-229
sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu
şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur…” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ortaklık durum belgesi” başlıklı 44’üncü maddesinde
“44.1. Tüzel kişi aday veya isteklilerin, ortaklarına ait iş deneyimini gösteren belgeleri
sunmaları durumunda; Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinin dokuz, ve onbirinci
fıkralarında yer alan hükümler uyarınca, iş deneyim belgesi veya mezuniyet belgesi sahibi
ortaklarının ortaklık hisse oranları ve sürelerine ilişkin olarak, ticaret ve sanayi odası/ticaret
odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya SM, YMM ya da SMMM tarafından
düzenlenen belgeleri sunmaları zorunludur. Bu kapsamda;
a) Tüzel kişiliğin en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip ortağının iş
bitirme/durum/yönetme/denetleme belgesi ile ihaleye katılım durumunda, (KİK031.1/Y) nolu
standart formun,
…
düzenlenerek başvuru veya teklif kapsamında sunulması gereklidir.” açıklaması yer
almaktadır.
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hamiline yazılı pay senetlerinin devri” başlıklı
489’uncu maddesinde “(1) Hamiline yazılı pay senetlerinin devri, şirket ve üçüncü kişiler
hakkında, ancak zilyetliğin geçirilmesiyle hüküm ifade eder.” hükmü,
“Nama yazılı payların ve pay senetlerinin devrinde ilke” başlıklı 490’ıncı maddesinde
“(1) Kanunda veya esas sözleşmede aksi öngörülmedikçe, nama yazılı paylar, herhangi bir
sınırlandırmaya bağlı olmaksızın devredilebilirler.
(2) Hukuki işlemle devir, ciro edilmiş nama yazılı pay senedinin zilyetliğinin
devralana geçirilmesiyle yapılabilir.” hükmü,
“II-Esas sözleşmeyle sınırlama, 1. İlkeler” başlıklı 492’nci maddesinde “(1) Esas
sözleşme, nama yazılı payların ancak şirketin onayıyla devredilebileceğini öngörebilir...”
hükmü,
“III-Pay defteri, 1. Kayıt” başlıklı 499’uncu maddesinde “(1) Şirket, senede
bağlanmamış pay ve nama yazılı pay senedi sahipleriyle, intifa hakkı sahiplerini, ad, soyad,
unvan ve adresleriyle, pay defterine kaydeder.
(2) Payın usulüne uygun olarak devredildiği veya üzerinde intifa hakkı kurulduğu
ispat edilmediği sürece, devralan ve intifa hakkı sahibi pay defterine yazılamaz.
(3) Şirket, kaydın yapıldığını pay senedine işaret eder.
(4) Şirketle ilişkilerde, sadece pay defterinde kayıtlı bulunan kimse pay sahibi ve intifa
hakkı sahibi olarak kabul edilir…” hükmü yer almaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesi uyarınca istekliler tarafından
tüzel kişiliğin ortaklarına ait iş deneyim belgesinin sunulması durumunda belge sahibinin en
az bir yıldır tüzel kişiliğin yarıdan fazla hissesine sahip olması ve bu durumu tevsik edici
belgeyi teklifi kapsamında sunması gerektiği, aksi durumda iş deneyim belgesinin, belge
sahibi dışındaki kişilerce kullanılamayacağı anlaşılmaktadır.
8
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/006
: 23
: 20.01.2016
: 2016/UY.I-229
Söz konusu Türk Ticaret Kanunu maddelerinden ise, anonim şirketlerde pay devir
işlemlerinin, şirketçe onaylandıktan sonra pay defterine kaydedilmesinin gerektiği ve sadece
pay defterine kayıtlı kişilerin pay sahibi olarak kabul edilebileceği anlaşılmaktadır. Bununla
birlikte anonim şirketlerde pay devrinin ticaret siciline tescilinin ve ilanının zorunlu olduğuna
ilişkin herhangi bir hükmün de bulunmadığı görülmektedir.
Başvuru sahibi istekli tarafından idareye şikâyet dilekçesi ekinde pay defterleri, genel
kurul toplantı tutanağı ve yönetim kurulu kararı ile hisse devri sözleşmelerinin sunulduğu
görülmüştür.
İş deneyim belgesi kullanılan Kerim Tütüncü’nün ortaklık hissesini belirtmek
amacıyla şikâyet dilekçesinin ekinde sunulan 10.07.2012 tarihli ortaklar pay defterinde Nazlı
Atlı ve Şeyhmus Atlı’dan alınan toplam 255.000,00 TL değerindeki 51 adet hissenin Kerim
TÜTÜNCÜ’ye devredildiği bilgisine yer verildiği, ayrıca ilgili defterde “51 hisse adedi ve
255.000,00 TL toplam hisseye sahip olup 10.07.2012 tarihinde satışı gerçekleşip ortaklarca
karara bağlanmıştır.” ifadesine yer verilerek ilgili defterin noter tarafından da onaylandığı
görülmüştür.
16.02.2015 tarihli ve 8759 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 212 numaralı
sayfasında Asi Besicilik Tarım İnş. Maden. San. ve Tic. A.Ş.’nin unvan değişikliğine gittiği
ve şirketin yeni unvanının ise Faikoğlu İnş. Kur. Hiz. San. ve Tic. A.Ş. olduğu görülmüştür.
Asi Besicilik Tarım Maden. San. ve Tic. A.Ş.’nin 02.02.2015 tarihli genel kurul
toplantı tutanağında “Asi Besicilik Tar. Mad. San. ve Tic. A.Ş.nin 2011-2012-2013-2014
hesap yıllarına ait olağan üstü genel kurul toplantısını yapmak üzere 02.02.2015 tarihinde ve
saat 13:30 da Kooperatifler Mahallesi 4.Akkoyunşu Sokak Zümrüt Apt. No:2
Yenişehir/Diyarbakır adresinde Ticaret İl Müdürlüğü’nün 22.01.2015 tarih ve 5430439 Sayılı
yazıyla Bakanlık adına görevlendirilen Bakanlık Komiseri Ömer Tuncay BAYSÜLEN
gözetiminde yapılmıştır.
…
Gündem madde: 8
Yönetim kurulu 01.01.2014 tarihinde almış olduğu hisse devir kararını ve hisse devri
oy birliğiyle kabul edildi.
a) Şirket ortaklarından T.C uyruklu 30451466100 T.C. Nolu Merkeze Bağlı Alpu Mah.
Diyarbakır adresinde ikamet eden Şeyhmus Atlı şirkette sahibi bulunduğu sermayesinin
tamamı olan 250.000,00 TL sını aynı bedelle ve hisse devri sözleşmesi ile 10.07.2012
tarihinde dışardan ortak T.C. uyruklu 12020980484 T.C. Kimlik numaralı 3 Nolu Erdoğdu
Mah. Cember Sokak Beyaz Evler Sitesi B-4 Blok No:7/2 Ortahisar/Trabzon adresinde ikamet
eden Kerim Tütüncü'ye
b)Şirket ortaklarından T.C uyruklu 42343068774 T.C. Nolu Merkeze Bağlı Alpu Mah.
Diyarbakır adresinde ikamet eden Nazlı Atlı şirkette sahibi bulunduğu sermayesinin tamamı
olan 125.000,00 TL sının 5.000,00 TL lık kısmını aynı bedelle ve hisse devri sözleşmesi ile
10.07.2012 tarihinde dışardan ortak T.C. uyruklu 12020980484 T.C. Kimlik numaralı 3 Nolu
Erdoğdu Mah. Cember Sokak Beyaz Evler Sitesi B-4 Blok No:7/2 Ortahisar/Trabzon
adresinde ikamet eden Kerim Tütüncü'ye
…
devir etmesine ve yeni ortaklık yapısı olan yeni ortak isim soy isim ile hisse pay ve
9
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/006
: 23
: 20.01.2016
: 2016/UY.I-229
tutarlarının aşağıdaki gibi olmasına;
Ortağın Adı Soyadı
1- Kerim Tütüncü
2- Muzaffer Denktaş
Hisse Adedi
Sermaye Tutarı
255.000,00 TL
245.000,00 TL
51
49
…” ifadelerine yer verilmiş ve divan başkanı Zafer İskenderoğlu, katip üye Nazlı Atlı ve
Gümrük ve Ticaret Bakanlığı temsilcisi Ömer Tuncay Baysülen tarafından da imzalanmıştır.
Ayrıca şikâyet dilekçesi ekinde sunulan belgeler arasında Asi Besicilik Tarım İnş.
Maden. San. ve Tic. A.Ş.’ye ilişkin hisse devri sözleşmelerinin de bulunduğu, söz konusu
belgelerin 10.07.2012 tarihinde yapılan hisse devrine ilişkin olarak düzenlendiği ve bahse
konu belgeler üzerinde devreden Nazlı Atlı ve Şeyhmus Atlı ile devralan Kerim Tütüncü’nün
imzalarının bulunduğu görülmüştür.
Asi Besicilik Tarım İnş. Maden. San. ve Tic. A.Ş.nin 01.01.2014 karar tarihli hisse
devri konulu yönetim kurulu kararında “Ortaklar Kurulu 01.01.2014 tarihinde şirket
merkezinde toplanarak aşağıdaki kararı almıştır;
a)Şirket ortaklarından T.C. uyruklu 3041466100 T.C. Nolu Merkeze bağlı Alpu Mah.
Diyarbakır adresinde ikamet eden Şeyhmus Atlı şirkette sahibi bulunduğu sermayenin tamamı
olan 250.000,00 TL sini aynı bedelle ve hisse devri sözleşmesi ile 10.07.2012 tarihinde
dışarıdan ortak T.C. uyruklu 12020980484 T.C. Kimlik numaralı 3 nolu Erdoğdu Mah.
Çember Sokak Beyaz Evler Sitesi B-4 Blok No:7/2 Ortahisar/Trabzon adresinde ikamet eden
Kerim Tütüncü’ye
b) Şirket ortaklarından T.C. uyruklu uyruklu 42343068774 T.C. Nolu Merkeze bağlı
Alpu Mah. Diyarbakır adresinde ikamet eden Nazlı Atlı şirkette sahibi bulunduğu
sermayesinin tamamı olan 125.000,00 TL sının 5.000,00 TL lık kısmını aynı bedelle ve hisse
devri sözleşmesi ile 10.07.2012 tarihinde dışarıdan ortak T.C. uyruklu 12020980484 T.C.
Kimlik numaralı 3 Nolu Erdoğdu Mah. Çember Sokak Beyaz Evler Sitesi B-4 Blok No:7/2
Ortahisar/Trabzon adresinde ikamet eden Kerim Tütüncü’ye...” ifadelerine yer verildiği
görülmüştür.
16.02.2015 tarihli ve 8759 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 214 numaralı
sayfasında “… Şirket Ortağının Adı Soyadı 1- Kerim Tütüncü, Pay Tutarı 51, Sermaye Tutarı:
255,000,00 TL; Şirket Ortağının Adı Soyadı 2- Muzaffer Denktaş, Pay Tutarı 49, Sermaye
Tutarı: 245.000,00 TL Ait olup tamamı taahhüt edilmiş ve nakden ödenmiştir. Hisse devrinin
tescil ve ilanına oy birliği ile karar verilmiştir…” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.
Aynı gazetenin 215 sayılı gazetesinde ise “Gündem madde:8” başlıklı kısmında
“Yönetim kurulu 01.01.2014 tarihinde almış olduğu hisse devri oy birliğiyle kabul edildi…”
ifadelerine yer verildiği görülmüştür. Aynı kısmın devamında hisse devrine ilişkin olarak
yapılan açıklamaların ise Asi Besicilik Tar. Mad. San. ve Tic. A.Ş.nin 01.01.2014 karar tarihli
hisse devri konulu yönetim kurulu kararında alınan kararlar ile aynı olduğu görülmüştür.
Öte yandan başvuru sahibi istekli tarafından teklif zarfı içerisinde iş deneyimini tevsik
amacıyla Kerim Tütüncü adına düzenlenmiş 25.04.2013 tarihli ve 0731 sayılı iş denetleme
10
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/006
: 23
: 20.01.2016
: 2016/UY.I-229
belgesi ile ortaklık durum belgesinin sunulduğu, bahse konu ortaklık durum belgesinin
01.10.2015 tarihinde düzenlendiği, şirket ortağı olan Kerim Tütüncü’nün belgenin
düzenlendiği tarihteki ortaklık hisse oranının %51 olduğunun belirtildiği ve belgede
“Başvuruda bulunan şirkete ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda adı ve
soyadı/ticaret unvanı bulunan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki bir yıl
boyunca [FAİKOĞLU KURUMSAL HİZMETLER SANAYİ VE TİCARET ANONİM
ŞİRKETİ.]’nin kesintisiz olarak %50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğu tespit
edilmiştir.” ifadelerine yer verildiği, ayrıca bahse konu ortaklık durum belgesinin Serbest
Muhasebeci Mali Müşavir tarafından kaşelenerek imzalandığı görülmüştür.
Bu itibarla başvuru sahibi istekli tarafından idareye şikâyet dilekçesi ekinde sunulan
belgeler ile Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi ve ortaklık durum belgesi bir arada
değerlendirildiğinde, iş deneyim belgesi kullanılan Kerim Tütüncü’nün pay defterindeki
kayıtlardan 10.07.2012 tarihinde şirketin yüzde %50’den fazla hissesine sahip olduğu, bu
durumun 02.02.2015 tarihli genel kurul toplantı tutanağında, 01.01.2014 karar tarihli hisse
devri konulu yönetim kurulu kararında ve 16.02.2015 tarihli ve 8759 sayılı Türkiye Ticaret
Sicili Gazetesi’nde de görüldüğü, ayrıca meslek mensubunca hazırlanmış ve kaşelenerek
imzalanmış olan ortaklık durum belgesinde Kerim Tütüncü’nün belgenin düzenlenme
tarihinden önceki bir yıl boyunca Faikoğlu İnş. Kur. Hiz. San. ve Tic. A.Ş.’nin kesintisiz
olarak %50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğunun belirtildiği ve bu düzenlemedeki
sorumluluğun da meslek mensubuna ait olduğu değerlendirildiğinde başvuru sahibi isteklinin
bu iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Başkan
Kazım ÖZKAN
II. Başkan
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
Mehmet Zeki ADLI
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
11