2016/UY.I-2611 - Kamu İhale Kararı - Kumluca Karaağaç–Belen Gurubu İçme Suyu İsale Hattı Yapım İşi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/056

: 73

: 19.10.2016

:

2016/UY.I-2611

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet

İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

M-Arslan İnş. Müh. Mim. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.-Kemal Ekşi İş Ortaklığı,

Yukarı Öveçler Mah. Lizbon Cad. No: 38/14 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Antalya Su ve Atıksu İdaresi Genel Müdürlüğü(ASAT),

Fabrikalar Mahallesi Dumlupınar Bulvarı No: 3 ANTALYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/31283 İhale Kayıt Numaralı “Kumluca Karaağaç

Yapım İşi” İhalesi

–Belen Gurubu İçme Suyu İsale Hattı

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Antalya Su ve Atıksu İdaresi Genel Müdürlüğü(ASAT) tarafından 15.03.2016

tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kumluca Karaağaç Belen Gurubu İçme Suyu

İsale Hattı Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Arslan İnş. Müh. Mim. Taah. San. Tic. Ltd.

Şti. Kemal Ekşi İş Ortaklığının 29.03.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin

–

M-

-

07.04.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.04.2016 tarih ve 23717 sayı

ile Kurum kayıtlarına alınan 15.04.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda

bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/967-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında

yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İş Ortaklığı olarak 46.975.000,00 TL tutarında teklif sundukları, İş Ortaklığının

pilot ortağı

M-Arslan İnş. Müh. Mim. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin %99 hisseye, özel ortak

Kemal Ekşinin ise %1 hisseye sahip olduğu, teklif ettikleri bedel üzerinden özel ortak

tarafından ciroyu tevsik etmek üzere hissesine düşen 469.750,00 TL’yi tevsik etmek üzere

taahhüdüne devam edilen DSİ 12. Bölge Müdürlüğü tarafından ihalesi yapılan ve inşaatı

devam etmekte olan 2012/195294 İKN’li “Kayseri-Pınarbaşı Çerkez Söğütlü Göleti İnşaatı

Yapım İşi”ne ait düzenlenen 14353 ve 14354 no’lu faturaların Yapım İşleri İhaleleri

Uygulama Yönetmeliği’nin 36’ncı maddesinin altıncı fıkrasında yazılı olan şartlara uygun

olarak onaylı suretlerinin teklif zarfı içinde sunulduğu, Kamu İhale Genel Tebliği ve anılan

Yönetmelik’in ilgili hükümlerinden taahhüt altında devam eden işlere ait faturaların

sunulmasının yeterli olduğunun anlaşılacağı, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu, Kamu İhale

Genel Tebliği ve Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde faturaların ekinde başkaca

bir belge sunulması yönünde bir düzenlemenin yer almadığı, teklif zarfları içerisinde ihale ile

ilgisi olmayan ve sunulmasına gerek olmayan sehven teklif zarfı içerisinde unutulan özel

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/056

: 73

: 19.10.2016

:

2016/UY.I-2611

ortaklarının farklı bir işine ait vergi dairesi yoklama fişi esas alınmak suretiyle özel ortakları

tarafından iş hacmini tevsik etmek amacıyla mevzuata uygun olarak sunulan faturaların aynı

işe ait olmadığı gerekçesiyle değerlendirmeye alınmayarak tekliflerinin değerlendirme dışı

bırakılması yönünde işlem tesis edildiği, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının esas

gerekçesinin özel ortak tarafından ciroyu tevsik etmek üzere sunulan devam eden başka bir

işine ait faturalarda kendi hissesine düşen oranın belirtilmemesi durumundan ibaret olduğu,

213 sayılı Vergi Usul Kanunu ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile ikincil mevzuatlarında iş

ortaklığına ait faturalar ve gelir tabloları üzerinde ortaklık hisse oranlarının yazılması

zorunluluğu olmamakla birlikte söz konusu belgelerde de bu bilgilerin yazılacağı bir satır

veya sütunun da bulunmadığı, İş Ortaklıklarının özel ortağı tarafından ciroyu tevsik etmek

üzere sunmuş olduğu DSİ 12. Bölge Müdürlüğü tarafından ihalesi yapılan ve inşaatı devam

etmekte olan 2012/195294 İKN’li “Kayseri-Pınarbaşı Çerkez Söğütlü Göleti İnşaatı Yapım

İşi”ne ait düzenlenen 14353 ve 14354 no’lu faturalar üzerinde ortaklık hisse oranının tespit

edilmesi hususunda firmalarından, Ortak Girişimin bağlı olduğu vergi dairesinden, faturanın

düzenlendiği DSİ 12. Bölge Müdürlüğünden teyit almak suretiyle işlem tesis edilmesi

gerekirken, söz konusu ihale ve iş hacmini tevsik etmek üzere sunulan faturalar ile ilintisi

bulunmayan sehven teklif zarfı içerisinde unutulan farklı bir işe ait vergi dairesi yoklama fişi

üzerinden işlem tesis etmenin yasal mevzuata açık olarak aykırılık teşkil edeceği, ihaleyi

yapan idare tarafından iş hacmini tevsik etmek üzere sunulan faturalar üzerinde ortaklık hisse

oranının bulunmaması sebebiyle DSİ 12. Bölge Müdürlüğünden yapılacak teyidin belge

eksikliği kapsamında değil, sunulan faturalarda yasal olarak bulunma zorunluluğu olmayan

bilginin tamamlatılması yönünde olması gerektiği, Ortak Girişimlerinin özel ortağı tarafından

iş hacmini tevsik etmek amacıyla devam eden işe ait faturalardaki hisse oranlarının tespiti

hususunda faturaların düzenlendiği DSİ 12. Bölge Müdürlüğünden ya da İş Ortaklığının bağlı

bulunduğu vergi dairesinden teyit alınarak tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği,

2) İhale üzerinde bırakılan firma tarafından ciroyu tevsik etmek üzere sunulan

belgelerin idarenin ilk komisyon kararında uygun görülmeyerek değerlendirme dışı

bırakılmasına rağmen daha sonradan Ankara 12. İdare Mahkemesinin 02.10.2015 tarihli ve

E:2015/2018 K:2015/1268 sayılı kararına atıfta bulunularak ihale üzerinde bırakılan firmanın

değerlendirmeye alınması yönünde tesis edilen işlemin hukuki olmadığı, ihale üzerinde

bırakılan YSE İnş. Taah. San. Tic. A.Ş.

özel ortağı Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından İdari Şartname’nin 7.4.3’üncü

maddesi uyarınca yeterlik kriteri olarak belirlenen ciroyu tevsik etmek üzere 2013 2014

-

Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının

-

yıllarına ait sunmuş olduğu gelir tablosunun ortalamasının 1.177.872,12 TL olduğu ve

karşılaması gereken tutar olan 4.165.270,27 TL’nin altında kalmış olmasından dolayı

teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekirken, anılan firmanın başka bir ortak girişim

işine ait 2013 yılı gelir tablosundaki verilerin firmanın müstakil gelir tablosundaki rakamlara

eklenmesi şeklinde konsolide gelir tablosu oluşturduğu ve bu konsolide gelir tablosundaki

toplam ciro üzerinden hesaplama yapılmak suretiyle hissesine düşen ciroyu karşıladığı

gerekçesiyle anılan firmanın değerlendirmeye alınmasının yasal bir uygulama olmadığı, 213

sayılı Vergi Usul Kanunu’na göre iş ortaklıklarına ait tüm gelir ve giderlerin iş ortaklığı adına

tesis edilen vergi numarası üzerinden vergilendirildiği ve iş ortaklığına ait gelir ve giderlerin

ortaklık adına tesis olunan vergi kimlik numarası üzerinden kurumlar vergisi tanzim edilmek

suretiyle vergilendirmeye tabi tutulduğu, diğer bir anlatımla; iş ortaklıklarında elde edilen

gelir ve giderlerin iş ortaklığının her bir ortağının müstakil bilanço ve gelir tablolarına

eklenmesi suretiyle vergilendirilmesinin yapılmayıp iş ortaklığı adına tescil olunan vergi

numarası üzerinden vergilendirildiği, geriye sadece vergiden arındırılmış kâr her bir ortağın

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/056

: 73

: 19.10.2016

:

2016/UY.I-2611

yasal defter ve belgelerine yansıtıldığı, ihaleyi yapan idare tarafından atıfta bulunularak işlem

tesis edilen Ankara 12. İdare Mahkemesinin 02.10.2015 tarihli ve E:2015/2018 K:2015/1268

sayılı kararı halen Danıştayda temyiz aşamasında bir karar olmakla birlikte içtihat halini almış

bir karar olmadığı, 4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuatında ihale üzerinde bırakılan

isteklinin ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden kısmının veya bitirdiği

işlerinin parasal tutarının iş ortaklığındaki hissesi üzerinden değerlendirilmesi yapılabileceği

düzenlenmekle birlikte isteklilerin kendi firmasına ait gelir tabloları ile daha önceki iş

ortaklıklarına ait gelir tablolarını hissesi oranında birleştirmek suretiyle yeterlik kriteri olarak

sunulmasının öngörülmediği, söz konusu durumun sadece taahhüt altında devam eden hizmet

işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen hizmet işlerinin parasal tutarını gösteren

ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş faturaların sunulmasına özgü bir

düzenleme olduğu, dolayısıyla ihale üzerinde bırakılan Ortak Girişimin özel ortağı tarafından

sunulan konsolide gelir tablosu adı altında düzenlenen gelir tablosundaki değerler dikkate

alınarak yeterlik değerlendirmesi yapılmasının mümkün olmadığı ddialarına yer verilmiştir.

i

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

Başvuru sahibinin 29.03.2016 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu,

idarenin 07.04.2016 tarihli işlemi ile şikâyeti uygun bulmadığı, idarenin kararının 07.04.2016

tarihinde başvuru sahibine bildirildiği ve başvuru sahibinin 15.04.2016 tarihinde Kurum

kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde, Kurulun 08.06.2016 tarihli ve 2016/UY.I-1517 sayılı

kararı ile başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak “…Yapılan incelemede YSE İnş.

Taah. San. ve Tic. A.Ş.- Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının özel ortağı olan

Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından iş hacmini gösteren belgeler kapsamında;

1) 2013 ve 2014 dönemlerine ait serbest muhasebeci mali müşavir tarafından

onaylanmış “Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti.” adına düzenlenen “Gelir Tablosu”nun,

2) 2012 ve 2013 dönemine ait “Gizem İnş. Taah. Tic. ve San. A.Ş.- Ertuğrul İnş. Tic.

ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı” adı altında daha önce başka bir iş için yapılan iş ortaklığına ait

“Gelir Tablosu”nun,

3) Serbest muhasebeci mali müşavir tarafından onaylanmış

“Özel Amaçlı Mali

Müşavirlik Tasdik Raporu”nun ve bu raporun ekinde Gizem İnş. Taah. Tic. ve San. A.Ş.-

“

Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. Ortak Girişim Sözleşmesi”nin sunulduğu görülmüştür.

YSE İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş.- Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının

teklif fiyatının 41.652.702,68 TL olduğu, söz konusu iş ortaklığının özel ortağı olan Ertuğrul

İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin başvuruya konu ihaleye ait iş ortaklığındaki hisse oranının %40

olduğu, dolayısıyla Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin sağlaması gereken iş hacmi

tutarının 41.652.702,68x%25x%40=4.165.270,27 TL olduğu görülmüştür.

Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. adına düzenlenen gelir tablosunda söz konusu

isteklinin 2013 yılına ait net satışlar tutarının 1.273.691,52 TL olduğu, 2014 yılına ait net

satışlar tutarının ise 1.082.052,71 TL olduğu görülmüştür.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/056

: 73

: 19.10.2016

:

2016/UY.I-2611

Gizem İnş. Taah. Tic. ve San. A.Ş.- Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı

adına düzenlenen gelir tablosunda ise 2013 yılına ait cironun 13.136.951,33 TL olduğu

görülmüştür.

“Özel Amaçlı Mali Müşavirlik Tasdik Raporu” ile Gizem İnş. Taah. Tic. ve San. A.Ş.-

Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığına ait 2013 yılı Gelir Tablosundaki net satışlar

tutarının (cironun) Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin hissesi oranına düşen miktarının

bulunduğu,

Daha sonra, Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti.ye ait 2013 yılı net satışlar tutarının,

Gizem İnş. Taah. Tic. ve San. A.Ş.- Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 2013

yılına ait gelir tablosunda bulunan net satışlarından Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin

hissesine düşen tutarı ile toplanmak suretiyle Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin 2013

yılına ait net satışlarının (cirosunun) hesaplandığı görülmüştür.

İhale tarihinin 15.03.2016 olduğu göz önüne alındığında Yapım İşleri İhaleleri

Uygulama Yönetmeliği’nde yer alan “…İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında

olan ihalelerde, bir önceki yıla ait gelir tablosunu sunmayanlar bakımından iki önceki yıl,

ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilir…” hükmü uyarınca 2015 yılına ait

gelir tabloları sunulmadan, 2014 ve bu yıldan önceki gelir tablolarının sunulabileceği

görülmektedir.

Diğer taraftan, idarece alınan 21.03.2016 tarihli ihale komisyonu kararı ile Ertuğrul

İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti.ye ait 2013 yılı cirosu ile iş ortaklığına ait 2013 yılındaki cironun

isteklinin iş ortaklığındaki hissesi oranına düşen cirosunun toplanmak suretiyle yeterlilik

kriterini sağlamanın mümkün olmadığı ve isteklinin 2014 ve 2013 yıllarına ait net satışlar

tutarlarının parasal ortalamasının da istenilen yeterlik kriterini sağlamadığı gerekçeleri ile

YSE İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş.- Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti İş Ortaklığının teklifinin

değerlendirme dışı bırakıldığı,

YSE İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş.- Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti İş Ortaklığının

01.04.2016 tarihli şikayet başvurusu üzerine idarece 07.04.2016 tarihli cevap yazısı ile bahse

konu isteklinin iş hacmine ilişkin yeterlik kriterlerinin sağlandığı yönünde değerlendirme

yapıldığı, bunun üzerine idare tarafından 11.04.2016 tarihinde ikinci bir ihale komisyonu

kararı alındığı görülmüştür.

Öte yandan, isteklilerin geçmiş yıllara ilişkin iş hacmini tevsik edebilmeleri için iki

farklı usul öngörüldüğü, bunlardan ilkinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam

ciroyu gösteren gelir tablosunun sunulması, ikinci usulün ise taahhüt altında devam eden

yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını

gösteren ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş faturaların sunulması olduğu

anlaşılmıştır.

Bununla birlikte, isteklinin ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden

kısmının veya bitirdiği işlerinin parasal tutarının iş ortaklığındaki hissesi üzerinden yeterlilik

değerlendirilmesi yapılabileceği düzenlenmekle birlikte, isteklilerin kendi firmasına ait gelir

tabloları ile daha önceki iş ortaklıklarına ait gelir tablolarını hissesi oranında birleştirmek

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/056

: 73

: 19.10.2016

:

2016/UY.I-2611

suretiyle yeterlilik kriteri sunulmasının öngörülmediği, söz konusu durumun sadece Yapım

İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 36’ncı maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde

ifade edilen taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya

bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda

düzenlenmiş faturaların sunulması haline özgü bir durum olduğu anlaşılmıştır.

Netice olarak, iş ortaklığı olarak gerçekleştirilen işlere ait gelir tablosundaki cironun

iş ortaklığı ortaklarının hisse oranı dikkate alınmak suretiyle iş hacmi miktarının

hesaplanacağına dair mevzuat hükmü bulunmadığı, iş hacmini gösteren belge olarak “Özel

Amaçlı Mali Müşavirlik Tasdik Raporu” gibi başka bir belgenin sunulamayacağı, YSE İnş.

Taah. San. ve Tic. A.Ş.- Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti İş Ortaklığının özel ortağı olan

Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından iş hacmini gösteren belgeler kapsamında

sunmuş olduğu belgelerden sadece kendisine ait gelir tabloları dikkate alınarak

değerlendirme yapılması gerektiği, dolayısıyla başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde

olduğu sonucuna varılmıştır…” denilerek ihalenin iptaline karar verildiği,

Anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle, YSE İnş. Taah.

San. ve Tic. A.Ş.-Ertuğrul İnş. Tic. San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından açılan davada,

Ankara 5. İdare Mahkemesinin 31.08.2016 tarihli E:2016/2853, K: 2016/2299 sayılı kararı ile

“…Dava dosyasında yer alan bilgi ve belgeler ile mevzuat hükümlerinin birlikte

değerlendirilmesinden, iş ortaklığı olarak teklif verilen ihalelerde iş ortaklığından elde edilen

işlerin parasal tutarının iş ortaklığındaki hisse oranında dikkate alınacağının açıkça

düzenlendiği, davacı şirketlerin oluşturduğu iş ortaklığının özel ortağı olan Ertuğrul İnş. Tic.

ve San. Ltd. Şti. tarafından iş ortağı olarak tamamlanmış bitirilmiş bir işe ilişkin parasal

tutarı göstermek üzere konsolide gelir tablosu sunulduğu, tamamlanmış bitirilmiş bir işe

ilişkin parasal tutarlar bilançolara yansıtılarak ve taahhüt süresince kesilen faturalar esas

alınarak kurumlar vergisi beyannamesinin hazırlandığı dikkate alındığında ayrıca bu işlere

ilişkin fatura sunulmasının zorunlu olmadığı sonucuna varıldığından, davacı şirketlerin

oluşturduğu iş ortaklığının özel ortağı olan Ertuğrul İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından

yeterlik kriterini sağladığını göstermek üzere iş hacmini gösteren belgeler kapsamında

sunulan konsolide gelir tablosunun değerlendirmeye alınıp bu gelir tablosunda yer alan ve

ilgilinin hissesine düşen kısım dikkate alınarak yeterlik kriterinin sağlanıp sağlanmadığı

yönünde bir değerlendirme yapılarak karar verilmesi gerektiği sonucuna varıldığından, dava

konusu kurul kararında hukuka uygunluk görülmemiştir…” şeklinde gerekçe belirtilerek dava

konusu işlemin iptaline karar verildiği,

Anılan mahkeme kararının uygulanmasını teminen Kurul’un 28.09.2016 tarihli ve

2016/MK-494 sayılı kararı ile “…1- Kamu İhale Kurulunun 08.06.2016 tarihli ve 2016/UY.I-

1517 sayılı kararının 2’nci iddia ile ilgili kısmının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin

2’inci iddiasının esasının yeniden incelenmesine geçilmesine,…” karar verildiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar

tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 29.03.2016 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu,

idarenin 07.04.2016 tarihli işlemi ile şikâyeti uygun bulmadığı, idarenin kararının 07.04.2016

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/056

: 73

: 19.10.2016

:

2016/UY.I-2611

tarihinde başvuru sahibine bildirildiği ve başvuru sahibinin 15.04.2016 tarihinde Kurum

kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu ve Kurum tarafından

alınan 08.06.2016 tarihli ve 2016/UY.I

daha sonra YSE İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş.

tarafından idare mahkemesinde dava açıldığı ve Ankara 5. İdare Mahkemesi tarafından

08.06.2016 tarihli ve 2016/UY.I 1517 sayılı Kurul kararının 2’nci iddia ile ilgili kısmının

iptaline karar verilerek YSE İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş. Ertuğrul İnş. Tic. San. Ltd. Şti. İş

-1517 sayılı karar ile ihalenin iptaline karar verildiği,

-Ertuğrul İnş. Tic. San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı

-

Ortaklığı. tarafından iş hacmini gösteren belgeler kapsamında sunulan belgelerin yeterlik

kriterini sağlayıp sağlamadığının tespit edilmesi yönünden esasın yeniden incelenmesine

karar verildiği görülmüştür.

Söz konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler

ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.4.3. İş hacmini gösteren belgeler

İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait, aşağıda belirtilen belgelerden birini

sunması yeterlidir;

a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,

b) Taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya

bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren faturalar.

İsteklinin cirosunun teklif ettiği bedelin % 25'inden, taahhüt altında devam eden

yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarının ise

teklif ettiği bedelin % 15'inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan

ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıl için sağlayamayanlar, ihalenin

yapıldığı yıldan önceki yıldan başlamak üzere birbirini takip eden son altı yıla kadarki

belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının

ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait

gelir tablosunu sunmayanlar bakımından iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki

yıl olarak kabul edilir. Bu gelir tablosu itibariyle yeterlik şartının sağlanamaması halinde ise,

iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilmek üzere son altı yıla

kadarki gelir tabloları sunulabilir ve bu durumda gelir tabloları sunulan yılların parasal

tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen

yapım işlerinin parasal tutarını tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter,

serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi

dairesince onaylı suretleri sunulur.

Gelir tablosunun, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci

mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen

gelir tablosunun

o

ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci

tarafından onaylanmış olması gereklidir.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir

ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur…” düzenlemesi,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı

10’uncu maddesinde “…İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki

ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler

istenebilir:

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/056

: 73

: 19.10.2016

:

2016/UY.I-2611

a) Ekonomik ve malî yeterliğin belirlenmesi için;

1) Bankalardan temin edilecek isteklinin malî durumu ile ilgili belgeler,

2) İsteklinin, ilgili mevzuatı uyarınca yayınlanması zorunlu olan bilançosu veya

bilançosunun gerekli görülen bölümleri, yoksa bunlara eşdeğer belgeleri,

3) İsteklinin iş hacmini gösteren toplam cirosu veya ihale konusu iş ile ilgili taahhüdü

altındaki ve bitirdiği iş miktarını gösteren belgeler…” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İsteklinin iş hacmini gösteren

belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde “…(1) İş hacmini gösteren belgeler, aday veya isteklinin

ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait;

a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,

b) Taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya

bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren faturalardır.

(2) İş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde birinci fıkranın (a) ve (b)

bentlerinde belirtilen her iki belgenin idarece istenilmesi zorunludur. Bu durumda aday veya

isteklinin ise üçüncü fıkradaki yeterlik kriterini sağladığını göstermek üzere ihaleden önceki

yıla ait bu iki belgeden birini sunması yeterlidir.

(3) Birinci fıkrada sayılan belgelerin istenildiği durumlarda;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c)

bentlerine göre yapılan ihalelerde; isteklinin cirosunun, teklif ettiği bedelin % 25’inden,

taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım

işlerinin parasal tutarının ise teklif ettiği bedelin % 15’inden az olmaması,

b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerin ön yeterlik aşaması ile

Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerin yeterlik

aşamasında; aday veya isteklinin cirosunun, yaklaşık maliyetin % 25’i ile % 35’i aralığında

idarece belirlenen tutardan, taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen

kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarının ise yaklaşık maliyetin % 15’i ile %

25’i aralığında idarece belirlenen tutardan az olmaması,

gerekir. Yeterlik kriteri olarak bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı

kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir.

(4) Üçüncü fıkradaki kriterleri ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıl için

sağlayamayanlar, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıldan başlamak üzere birbirini takip eden

son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal

tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(5) İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla

ait gelir tablosunu sunmayanlar bakımından iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir

önceki yıl olarak kabul edilir. Bu gelir tablosu itibariyle yeterlik şartının sağlanamaması

halinde ise, iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilmek üzere

son altı yıla kadarki gelir tabloları sunulabilir ve bu durumda gelir tabloları sunulan yılların

parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına

bakılır.

(6) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen

yapım işlerinin parasal tutarını tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter,

serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi

dairesince onaylı suretleri sunulur.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/056

: 73

: 19.10.2016

:

2016/UY.I-2611

(7) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış

iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır.

(8) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen

işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen yapım işi

faaliyetlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

(9) 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 174 üncü maddesine göre takvim yılından farklı

hesap dönemi belirlenen aday ve isteklinin gelir tablosu için bu hesap dönemi esas alınır.

(10) Gelir tablosunun, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest

muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede

düzenlenen gelir tablosunun

o

ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye

yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

(11) İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin

kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

(12) Konsorsiyum olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin

kriterlerin, her bir ortak tarafından kendi kısmı için sağlanması zorunludur.

(13) Aday veya isteklinin, ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden

yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdiği yapım işlerinin parasal tutarı, iş

ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt edilen iş kısmı üzerinden

hesaplanır…” hükmü,

“İş hacmine ilişkin belge tutarlarının güncellemesi” başlıklı 37’nci maddesinde “… (1)

İş hacmine ilişkin belge tutarları aşağıdaki şekilde güncellenir:

a) Yıllık toplam ciro, gelirin elde edildiği yılın Haziran ayına ait endeksin, ilk ilan

veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle

bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

b) Taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin

parasal tutarı, fatura tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan

veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle

bulunan katsayı üzerinden güncellenir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Bilanço ve eşdeğer belgeler ile iş hacmini gösteren

belgeler” başlıklı 10’uncu maddesinde “…10.2. İş hacmini göstermek üzere aday veya

isteklilerin başvuru veya teklifleri ile birlikte toplam ciroyu gösteren gelir tablosunu ya da

taahhüt altında devam eden veya bitirilen işlerin parasal tutarını gösteren faturaları sunması

zorunludur. Bu çerçevede, iş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday veya isteklinin her bir

ortağının iş ortaklığındaki hissesi oranında iş hacmine ilişkin kriteri sağladığını göstermek

üzere bu iki belgeden herhangi birini sunması mümkündür.

10.3. İş hacmini göstermek üzere bir aday veya istekli tarafından hem taahhüt altında devam

eden, hem de bitirilen işlerin parasal tutarını gösteren faturaların sunulması halinde, bu

faturalardaki parasal tutarlar toplanmak suretiyle iş hacmine ilişkin kriterin sağlanıp

sağlanmadığına bakılacaktır…” açıklaması,

“Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde

“…Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36 ncı

maddesinin üçüncü fıkrasındaki kriterleri, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda

sağlayamayan aday veya istekliler, ihalenin yapıldığı yıldan önceki son altı yıla kadarki

belgelerin ortalaması üzerinden söz konusu kriterleri sağlayabilirler. İş hacmini gösteren

belge olarak gelir tablosu sunulması durumunda, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıldan

itibaren geriye doğru olan yıllara ait gelir tablolarının sırasıyla sunulması zorunludur.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/056

: 73

: 19.10.2016

:

2016/UY.I-2611

Örneğin; 2011 yılı Eylül ayında yapılacak olan bir ihalede, 2010 yılına ait gelir tablosu ile

yeterlik kriterini sağlayamayan bir isteklinin, 2009-2010, 2008-2009-2010, 2007-2008-2009-

2010, 2006-2007-2008-2009-2010 veya 2005-2006-2007-2008-2009-2010 yıllarına ait gelir

tablolarını sunmak suretiyle yeterlik kriterini sağlaması mümkündür. Ancak 2006 yılına ait

gelir tablosu sunulmadan, 2005-2007-2008-2009-2010 yıllarına ait gelir tabloları sunulmak

suretiyle yeterlik kriterinin sağlanması mümkün değildir…” açıklaması bulunmaktadır.

Ankara 5. İdare Mahkemesinin 31.08.2016 tarihli E:2016/2853, K: 2016/2299 sayılı

kararında “…Dava dosyasında yer alan bilgi ve belgeler ile mevzuat hükümlerinin birlikte