2016/UY.I-2832 - Kamu İhale Kararı - Uşak-Eşme Elvanlar Dere ve Serinkuyu Dere 1. Kısım

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/063

: 14

: 23.11.2016

:

2016/UY.I-2832

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan

KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Mehmet Aksekili Ispartakule Yapı TC Altyapı A.Ş. İş Ortaklığı,

-

Tahtakale Mahallesi Fırat Cad. No: 2 Kat: 11 D: 74 İşmekan Residence Ispartakule

Avcılar/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

DSİ 2. Bölge Müdürlüğü,

Kazım Dirik Mah. Sanayi Cad. No: 39 35100 Bornova/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/333115 İhale Kayıt Numaralı “Uşak

İhalesi

-Eşme Elvanlar Dere ve Serinkuyu Dere 1. Kısım”

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

DSİ 2. Bölge Müdürlüğü tarafından 27.09.2016 tarihinde açık ihale usulü ile

gerçekleştirilen “Uşak

-Eşme Elvanlar Dere ve Serinkuyu Dere 1. Kısım” ihalesine ilişkin

olarak Mehmet Aksekili Ispartakule Yapı

-

TC Altyapı A.Ş. İş Ortaklığının 14.10.2016

tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.10.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine,

başvuru sahibince 24.10.2016 tarih ve 58728 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.10.2016

tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2426 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) HCA İnşaat A.Ş.nin %51 hissedarı olan Muzaffer Gürel’in DSİ 4. Bölge

Müdürlüğünde Şube Müdürü olarak, ONH İnş. ve Taah. A.Ş.-MAZ İnş. Taah. Pet. Nak. Tur.

İşl. San. ve Tic. Ltd. Şti İş Ortaklığının %51 hissedarı Memiş Sandıkçı’nın ise DSİ 26. Bölge

Müdürlüğünde Şube Müdürü olarak görev yaptığı, 2531 sayılı Kamu Görevinden Ayrılanların

Yapamayacağı İşler Hakkındaki Kanun’un ilgili maddesinde yasaklamanın sadece ilgili idare,

kurum ve kuruluşta kamu görevlisi olmaktan kaynaklanmadığı, yasağın kapsamının kamu

görevlisinin görev ve faaliyet alanlarıyla ilgili konularda doğrudan doğruya veya dolaylı

olarak görev ve iş alamama, taahhüde girememe, komisyonculuk ve temsilcilik yapamamayla

sınırlı olduğunun belirtildiği, söz konusu ihalede ihalenin yapılması, işin yürütülmesi ve

denetlenmesinin DSİ 2. Bölge Müdürlüğünün sorumluluğunda olduğu, Muzaffer Gürel ve

Memiş Sandıkçı’nın ise DSİ 4. ve 26. Bölge Müdürlüğünde görev yaptığı dikkate alındığında

2531 sayılı Kanun’da öngörülen çerçevede bulunmadığının açık olduğu, söz konusu

firmaların tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının kanuna aykırı olduğu, bu nedenle

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/063

: 14

: 23.11.2016

:

2016/UY.I-2832

tekliflerinin değerlendirmeye alınarak sınır değerin yeniden hesaplanması gerektiği, böylece

ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibinin firmalarının olacağı,

2) İdarenin şikâyete cevap yazısında “firmaların hakim ortaklarının 2016 yılında DSİ

bünyesinde devlet memuru olarak görev yaptıklarını ve 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu

maddesi ile Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39’uncu maddesinin 9’uncu

fıkrası ve 47’nci maddesinin 13’üncü fıkrası gereği memuriyetten ayrıldıktan sonra en az bir

yıllık ortaklık süresinin de geçmediği anlaşılmaktadır.” şeklinde belirtildiği, halbuki 657

sayılı Kanun ve 6102 sayılı Kanunda yer alan hükümler bir arada değerlendirildiğinde devlet

memurlarının ticari bir faaliyette bulunmasının, ticaret ve sanayi müesseselerinde görev

almasının, ticari mümessil, ticari vekil veya ticaret şirketlerinden kollektif şirketlerde ortak

veya komandit şirkette komandite ortak olmalarının yasaklandığı, ancak yönetim ve karar

mekanizmasında yer almadıkları sürece devlet memurlarının sermaye şirketlerine ortak

olmalarını kısıtlayan hukuki bir engelin bulunmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

DSİ 2. Bölge Müdürlüğü tarafından 27.09.2016 tarihinde yapılan “Uşak-Eşme

Elvanlar Dere ve Serinkuyu Dere 1. Kısım” işine ilişkin ihaleye 15 isteklinin katıldığı,

11.10.2016 onay tarihli ihale komisyonu kararında isteklilerden Su Taah. İnş. Tic. ve San.

A.Ş. ve İsmail Hakkı Dağlıoğlu’nun tekliflerinin sınır değerin altında bulunması, Yağız İnş.

Müh. Maden. Gıda Taş. Oto. San. Tic. Ltd. Şti. ve İmta Proje İnş. San. ve Tic. A.Ş Oğuzlar

-

İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının özel ortağı tarafından sunulan iş deneyim belgesinin

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 30.8.1’inci maddesine uygun olmaması, HCA İnşaat A.Ş. ve

ONH İnş. Taah. A.Ş. Maz İnş. Taah. Pet. Nakl. Tur. İşl. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının

-

pilot ortağının teklif dosyası kapsamında sunmuş olduğu iş deneyim belgesinin 2531 sayılı

Kamu Görevlerinden Ayrılanların Yapamayacağı İşler Hakkındaki Kanun’a aykırı olması

nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı teklif

sahibi olarak Sedat Demirer

ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak ise Panama İnş. Taah. Tur. San. ve

Tic. Ltd. Şti. Elif Müh. Mak. İnş. Taah. Tur. Sey. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının

belirlendiği görülmüştür.

-

Çisem Elektrik Taah. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının,

-

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı

10’uncu maddesinde İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve

“

teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler

istenebilir:

...

b) Mesleki ve teknik yeterliği

...

n

belirlenmesi için;

2) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında

taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/063

: 14

: 23.11.2016

:

2016/UY.I-2832

tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri

tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında

denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin

tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en

az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili

deneyimi gösteren belgeler,

...

e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son

onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla

ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla

ilgili deneyimi gösteren belgeler.

...

Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım

ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda

gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim

suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler

tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge

sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde en az

bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın

aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur. Denetim ve yönetim

faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler beşte bir oranında dikkate alınır. Ancak, yapımla ilgili

hizmet işlerinden elde edilen belgeler yapım işlerinde kullanılamaz.” hükmü,

2531 sayılı Kamu Görevlerinden Ayrılanların Yapamayacakları İşler Hakkında

Kanun’un “Kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde “ Bu Kanun, genel bütçeye dahil daire,

kurum ve kuruluşlar ile katma bütçeli idarelerde, bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlarda,

kanunla veya kanunların verdiği yetkiye dayanılarak kurulan fonlarda, belediyelerde, özel

idarelerde 12 Mart 1964 gün ve 440 sayılı ve 12 Mayıs 1964 gün ve 468 sayılı Kanunlar

kapsamına giren kuruluşlarda, sermayesinin yarısından fazlası ayrı ayrı veya birlikte

Hazinece veya yukarıdaki daire, idare, kurum ve kuruluşlarca karşılanan yerlerde aylık, ücret

veya ödenek almak suretiyle görev yapmış olanlar hakkında uygulanır.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yasak ve süresi” başlıklı 2’nci maddesinde “Birinci madde

kapsamına giren yerlerdeki görevlerinden hangi sebeple olursa olsun ayrılanlar, ayrıldıkları

tarihten önceki iki yıl içinde hizmetinde bulundukları daire, idare, kurum ve kuruluşlara karşı

ayrıldıkları tarihten başlayarak üç yıl süreyle,

o

daire, idare, kurum ve kuruluştaki görev ve

faaliyet alanlarıyla ilgili konularda doğrudan doğruya veya dolaylı olarak görev ve iş

alamazlar, taahhüde giremezler, komisyonculuk ve temsilcilik yapamazlar. Özel kanunlardaki

yasaklayıcı hükümler saklıdır.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler”

başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu

veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/063

: 14

: 23.11.2016

:

2016/UY.I-2832

benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

...

(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel

kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi

odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci,

yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet

tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz

olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde

“(1) İş deneyim belgeleri, ilgilinin iş ve/veya mesleki tecrübesini tevsik amacıyla;

yüklenicilere, yükleniciye karşı bir sözleşme ile taahhüt ettiği iş bölümünü bitiren alt

yüklenicilere, mimar veya mühendis olmak şartıyla denetleme veya yönetme görevlerinde

bulunanlara, talepleri halinde, aşağıdaki hükümlere göre talep tarihini izleyen 30 gün içinde

belge düzenlemeye yetkili mercilerce düzenlenir ve verilir. Düzenleme koşullarını taşımayan

taleplerde, aynı süre içinde başvuru sahibine bu husus gerekçeleriyle yazılı olarak bildirilir.

...

b) İş Yönetme Belgesi;

1) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlarda; bir görevlendirme

yazısına veya idari düzenlemeye dayalı olarak, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında

fiilen görev yapmış olmak şartıyla, yapım ve/veya teknik işlerden sorumlu olan; şube müdürü,

proje müdürü, kontrol amiri, inşaat ve tesisat müdürü ve yardımcıları ve bunlarla aynı teknik

seviyede görev yapanlar, il müdürü ve yardımcıları, bölge müdürü ve yardımcıları ile yapım

ve/veya teknik işler daire başkanı ve yardımcıları, yapım ve/veya teknik işlerden sorumlu

genel müdür yardımcıları ve genel müdür olarak görev yapanlara,

...

tek sözleşme ile ilişkili olarak düzenlenir ve verilir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.7.3’üncü maddesinde “...2531 sayılı Kamu

Görevlerinden Ayrılanların Yapamayacakları İşler Hakkında Kanunun “Yasak ve Süresi”

başlıklı

2

nci maddesinde; “Birinci madde kapsamına giren yerlerdeki görevlerinden hangi

sebeple olursa olsun ayrılanlar, ayrıldıkları tarihten önceki iki yıl içinde hizmetinde

bulundukları daire, idare, kurum ve kuruluşlara karşı ayrıldıkları tarihten başlayarak üç yıl

süreyle,

o

daire, idare, kurum ve kuruluştaki görev ve faaliyet alanlarıyla ilgili konularda

doğrudan doğruya veya dolaylı olarak görev ve iş alamazlar, taahhüde giremezler,

komisyonculuk ve temsilcilik yapamazlar. Özel kanunlardaki yasaklayıcı hükümler saklıdır.”

hükmü yer almaktadır.

Bu maddede getirilmiş olan yasaklama kapsamında sayılmanın ana koşulu, alınacak

görev ve işin, girişilecek taahhüdün ya da yapılacak komisyonculuk veya temsilciliğin daha

önce hizmetinde bulunulan daire, idare, kurum ve kuruluşa “karşı" doğrudan doğruya veya

dolaylı bir görev ve iş, taahhüt, komisyonculuk veya temsilcilik niteliğinde bulunmasıdır.

Ancak bu faaliyetin ilgilinin daha önceki görev ve faaliyet alanı ile ilgili olması gereklidir.

Dolayısıyla, anılan Kanun kapsamında belirtilen görevlerinden ayrıldıktan sonra özel

sektörde faaliyet gösteren kamu görevlileri, Kanunun

2

nci maddesinde belirtilen süre

boyunca, yine maddede belirtilen faaliyetlerde bulunamayacaklardır. Ancak bu kişilerin, özel

sektörde istekli sıfatını taşıyabilecek bir işletmede personel olarak istihdam edilmesi ve bu

işletmenin de personelinin ayrıldığı daire, kurum ve kuruluşun ihalesine girmesi durumunda,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/063

: 14

: 23.11.2016

:

2016/UY.I-2832

anılan personelin, çalışmakta olduğu işletmede bir ortaklığının ya da sermaye bağının

bulunmaması durumunda, söz konusu faaliyetin 2531 sayılı Kanunun nci maddesinde

2

belirtilen “doğrudan doğruya veya dolaylı olarak görev ve iş alma, taahhüde girme,

komisyonculuk ve temsilcilik yapma” olarak sayılmaması gerekmektedir.

Ancak, 6359 sayılı Kamu İhale Kanununda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunla,

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer

alan “olarak” ibaresinden sonra gelmek üzere “idarelerce veya mahkeme kararıyla” ibaresi

eklenmiş olduğundan, bu Kanun değişikliği sonucunda, 2531 sayılı Kamu Görevlerinden

Ayrılanların Yapamayacakları İşler Hakkında Kanun sebebiyle ihaleye katılamayacak olanlar

söz konusu bent kapsamından çıkarılmıştır. Bununla birlikte, 2531 sayılı Kanundan doğan

yasaklamanın sürmesi sebebiyle, bu durumda olanların kendisi ya da bir tüzel kişi veya başka

bir gerçek kişi adına teklif vererek ihaleye katılmaları mümkün bulunmadığından 2531 sayılı

Kanun kapsamında bulunan aday veya istekli durumunda olanların, 2531 sayılı Kanunda

belirtilen yasağa rağmen ihaleye katılmış olması halinde, bu durumda olan isteklilerin

değerlendirme dışı bırakılması, ancak geçici teminatlarının gelir kaydedilmemesi ve idarece

haklarında kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilmemesi gerekmektedir.”

açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde

İhale konusu işin

a) Adı:Uşak

“2.1.

-

Eşme Elvanlar Dere ve Serinkuyu Dere 1. Kısım

b) Yatırım proje no'su/kodu:1977A010320

c) Miktarı (fiziki) ve türü:

Uşak ili Eşme ilçe merkezi yerleşim yeri ile arazilerin taşkın zararlarından korunması

için yaklaşık 700 metre trapez kesit kanal, 4600 metre betonarme kanal ve çeşitli sanat

yapıları işleri ile diğer kurumlara ait deplase imalatlarının yapımıdır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Yapılacağı yer:Uşak ili, Eşme ilçe merkezi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin

taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya

yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen

ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde,

ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan

tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en

az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan

tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en

az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az

80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

%

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme

bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son

onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/063

: 14

: 23.11.2016

:

2016/UY.I-2832

edilen bedelin % 100'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek

sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer

ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması

zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve

yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten

elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin

birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz.

Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını

sağlaması zorunludur.

...

7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

Bu ihale konusu işte iş deneyimi olarak 11/06/2011 tarih ve 27961 sayılı Resmi

Gazetede yayımlanan "Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları" tebliğinin eki "Benzer İş Grupları

Listesi" ndeki "(A) Alt Yapı İşleri" başlıklı bölümde yer alan "IX.Grup: SU YAPILARI" benzer iş

olarak değerlendirilecektir.

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İnşaat Mühendisliği” düzenlemesi

bulunmaktadır.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri gereğince kamu görevlilerinin vazifelerinden

ayrıldıkları tarihten önceki iki yıl içinde hizmetinde bulundukları birime karşı ayrıldıkları

tarihten başlayarak üç yıl süreyle, ayrıldıkları birimin faaliyet alanlarıyla ilgili konularda

doğrudan doğruya veya dolaylı olarak görev ve iş alamayacakları, taahhüde giremeyecekleri,

komisyonculuk ve temsilcilik yapamayacakları ifade edilmiştir. Yasaklama kapsamında

sayılmanın ana koşulu, alınacak görev ve işin, girişilecek taahhüdün ya da yapılacak

komisyonculuk veya temsilciliğin daha önce hizmetinde bulunulan daire, idare, kurum ve

kuruluşa “karşı" doğrudan doğruya veya dolaylı bir görev ve iş, taahhüt, komisyonculuk veya

temsilcilik niteliğinde bulunmasıdır. Ancak bu faaliyetin ilgilinin daha önceki görev ve

faaliyet alanı ile ilgili olması gereklidir. Dolayısıyla, anılan Kanun kapsamında belirtilen

görevlerinden ayrıldıktan sonra özel sektörde faaliyet gösteren kamu görevlileri, 2531 sayılı

Kanun’un 2’nci maddesinde belirtilen süre boyunca bu maddede belirtilen faaliyetlerde

bulunamayacaklardır.

Şikâyete konu ihalenin DSİ 2. Bölge Müdürlüğü Proje ve İnşaat Şube Müdürlüğü

bünyesinde gerçekleştirildiği görülmüştür.

İtirazen şikâyete konu ihaleye teklif veren HCA İnşaat A.Ş.nin teklif dosyası

kapsamında sunmuş olduğu iş deneyim belgesi incelendiğinde, Devlet Su İşleri Genel

Müdürlüğünce Karaman’da gerçekleştirilen “Ermenek Barajı ve HES İnşaatı” işine ilişkin

olarak Muzaffer Gürel adına düzenlenmiş bir iş yönetme belgesinin sunulduğu, söz konusu

belgede ilgilinin görev unvanının Şube Müdürü, meslek unvanının İnşaat Mühendisi olduğu,

ilgilinin 24.07.2002-24.03.2016 tarihleri arasında görev yaptığı ve görevi sırasında yönettiği

iş kısmının konusunun “Yapım İşi, Mühendislik Hizmetleri” olduğu, ilgilinin görevi sırasında

işin gerçekleşen tutarının 539.704.669,15 EUR olduğu, ayrıca iş yönetme belgesinin ekinde

Muzaffer Gürel’in 19.09.2016 tarihinden önceki 1 yıl boyunca HCA İnşaat A.Ş.nin kesintisiz

olarak %50’den fazla (%52) hissesine sahip ortağı olduğunu gösterir ortaklık durum

belgesinin sunulduğu görülmüştür.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/063

: 14

: 23.11.2016

:

2016/UY.I-2832

31.10.2016 tarihli ve 2056 sayılı Kurum yazısı ile DSİ 4. Bölge Müdürlüğünden

“28.03.2016 tarihli ve 25436-Y-KD 119-2 sayılı ekte yer alan iş deneyim belgesine ilişkin

-

olarak Muzaffer Gürel’in iş yönetme belgesinde görev yaptığı belirtilen 24.07.2002-

24.03.2016 tarihleri arasında kesintisiz olarak yönetme görevinde bulunup bulunmadığı

bilgisi ile bu durumu tevsik eden belgelerin, belirtilen tarihlerde hangi pozisyonda çalıştığını

gösteren ‘Görevlendirme Olur’larının ve Muzaffer Gürel isimli şahsın idarenin hangi

biriminde ne kadar süre ile hangi unvanla görevlendirildiğine dair hizmet cetvelinin bir

örneği” istenilmiş olup, söz konusu idare tarafından istenilen tüm bilgi ve belgeler

03.11.2016 tarihli ve 727343 sayılı yazı ile Kuruma gönderilmiştir.

Kuruma gönderilen söz konusu bilgi ve belgeler incelendiğinde Muzaffer Gürel’in Yol

Su Elektrik İşleri Genel Müdürlüğünde 25.10.1978 tarihinde mühendis olarak göreve

başladığı, 29.05.1980 tarihinde DSİ 4. Bölge Müdürlüğüne naklen tayin edildiği ve mühendis

olarak çalışmaya devam ettiği, 29.08.1994 tarihinde başmühendislik sıfatını haiz olduğu,

01.07.2004 tarihli ve 6975 sayılı yazı ile Ermenek Barajı ve HES İnşaat Şube Müdürlüğünde

Şube Müdürü olarak görevlendirildiği ve 02.05.2016 tarihinde hâlâ Şube Müdürü olarak

görevini yürütürken kendi isteği ile emekli olduğu görülmüştür.

Muzaffer Gürel’in emekli olduğu tarihten önceki iki yıl içinde DSİ 4. Bölge

Müdürlüğü Ermenek Barajı ve HES İnşaat Şube Müdürlüğünde Şube Müdürü olarak kamu

hizmetinde bulunduğu anlaşılmış olup, anılan şahsın ayrıldığı daire, idare, kurum ve

kuruluşlara karşı 02.05.2016 tarihinden itibaren üç yıl süre ile (02.05.2019 tarihine kadar)

doğrudan doğruya veya dolaylı olarak taahhüde giremeyeceği belirlenmiştir.

İtirazen şikâyete konu ihaleye teklif veren ONH İnş. ve Taah. A.Ş.-MAZ İnş. Taah.

Pet. Nak. Tur. İşl. San. ve Tic. Ltd. Şti İş Ortaklığının pilot ortağı olan ONH İnş. ve Taah.

A.Ş.nin teklif dosyası kapsamında sunmuş olduğu iş deneyim belgesi incelendiğinde, Devlet

Su İşleri Genel Müdürlüğünce Artvin’de gerçekleştirilen “Deriner Barajı ve Hidroelektrik

Santrali” işine ilişkin olarak Memiş Sandıkçı adına düzenlenmiş bir iş yönetme belgesinin

sunulduğu, söz konusu belgede ilgilinin görev unvanının Şube Müdürü, meslek unvanının

İnşaat Mühendisi olduğu, ilgilinin 02.06.2003-29.01.2016 tarihleri arasında görev yaptığı ve

görevi sırasında yönettiği iş kısmının konusunun “Yapım İşi, Mühendislik Hizmetleri”

olduğu, ilgilinin görevi sırasında işin gerçekleşen tutarının 1.370.340.852,98 USD olduğu,

ayrıca iş yönetme belgesinin ekinde Memiş Sandıkçı’nın 23.09.2016 tarihinden önceki 1 yıl

boyunca pilot ortak ONH İnş. ve Taah. A.Ş.nin kesintisiz olarak %50’den fazla (%51)

hissesine sahip ortağı olduğunu gösterir ortaklık durum belgesinin sunulduğu görülmüştür.

31.10.2016 tarihli ve 2057 sayılı Kurum yazısı ile DSİ 26. Bölge Müdürlüğünden

“29.01.2016 tarihli ve 25436-Y-KD-112-6 sayılı ekte yer alan iş deneyim belgesine ilişkin

olarak Memiş Sandıkçı’nın iş yönetme belgesinde görev yaptığı belirtilen 02.06.2003-

29.01.2016 tarihleri arasında kesintisiz olarak yönetme görevinde bulunup bulunmadığı

bilgisi ile bu durumu tevsik eden belgelerin, belirtilen tarihlerde hangi pozisyonda çalıştığını

gösteren ‘Görevlendirme Olur’larının ve Memiş Sandıkçı isimli şahsın idarenin hangi

biriminde ne kadar süre ile hangi unvanla görevlendirildiğine dair hizmet cetvelinin bir

örneği” istenilmiş olup, söz konusu idare tarafından istenilen tüm bilgi ve belgeler

02.11.2016 tarihli ve 720569 sayılı yazı ile Kuruma gönderilmiştir.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/063

: 14

: 23.11.2016

:

2016/UY.I-2832

Kuruma gönderilen söz konusu bilgi ve belgeler incelendiğinde Memiş Sandıkçı’nın

DSİ Atatürk Barajı 26. Bölge Müdürlüğünde 15.08.1983 tarihinde mühendis olarak göreve

başladığı, 17.09.1990 tarihinde DSİ 22. Bölge Müdürlüğüne, 18.05.2000 tarihinde DSİ Çoruh

Projeleri 26. Bölge Müdürlüğüne naklen tayin edildiği ve mühendis olarak çalışmaya devam

ettiği, 02.06.2003 tarihli ve 11011 sayılı yazı ile Mukavele Tatbikatı ve Kesin Hesap Şube

Müdürlüğünde Şube Müdürü olarak görevlendirildiği ve 16.03.2016 tarihinde hâlâ Şube

Müdürü olarak görevini yürütürken kendi isteği ile emekli olduğu görülmüştür.

Memiş Sandıkçı’nın emekli olduğu tarihten önceki iki yıl içinde DSİ Çoruh Projeleri

26. Bölge Müdürlüğü Mukavele Tatbikatı ve Kesin Hesap Şube Müdürlüğünde Şube Müdürü

olarak kamu hizmetinde bulunduğu anlaşılmış olup, anılan şahsın ayrıldığı daire, idare,

kurum ve kuruluşlara karşı 16.03.2016 tarihinden itibaren üç yıl süre ile (16.03.2019 tarihine

kadar) doğrudan doğruya veya dolaylı olarak taahhüde giremeyeceği belirlenmiştir.

11.11.2016 tarihli ve 2128 sayılı Kurum yazısı ile ihaleyi yapan idareden “Bölge

Müdürlüğünüzün Proje ve İnşaat Şube Müdürlüğüne bağlı birimlerinin bir listesi veya

organizasyon şemasının bir örneği” istenilmiş olup, 15.11.2016 tarihinde istenilen tüm bilgi

ve belgeler tarafımıza gönderilmiştir. Gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde ihaleyi

yapan DSİ 2. Bölge Müdürlüğü Proje ve İnşaat Şube Müdürlüğünün 7 adet

başmühendislikten oluştuğu, söz konusu başmühendisliklerin,

-

Proje Başmühendisliği

Tatbikat Başmühendisliği

İçmesuyu ve Kanalizasyon Başmühendisliği

Sanat Yapıları Başmühendisliği

Kesin Hesap Başmühendisliği

Gölet İnşaatları Başmühendisliği

Barajlar ve HES Başmühendisliği

şeklinde olduğu görülmüştür.

İtirazen şikâyete konu edilen iş deneyim belgelerini düzenleyen bölge müdürlükleri

(DSİ 4. ve 26. Bölge Müdürlükleri) ile ihaleyi yapan bölge müdürlüğü (DSİ 2. Bölge

Müdürlüğü) farklı olsa dahi her üç bölge müdürlüğü de DSİ Genel Müdürlüğüne bağlı, kendi

görev sahaları kapsamında, fonksiyonlarının tümünü merkez teşkilatı adına yürüten kumanda

birimleri olduğu açık olup, idarenin merkez ve taşra teşkilatları ile bir bütün olarak kabul

edilmesi gerektiği belirlenmiştir.

Yukarıda yer verilen 2531 sayılı Kanunun 2’nci maddesinde; kamu görevlilerinin

vazifelerinden ayrıldıkları tarihten önceki iki yıl içinde hizmetinde bulundukları birime karşı

ayrıldıkları tarihten başlayarak üç yıl süreyle, ayrıldıkları birimin faaliyet alanlarıyla ilgili

konularda doğrudan doğruya veya dolaylı olarak görev ve iş alamayacakları, taahhüde

giremeyecekleri, komisyonculuk ve temsilcilik yapamayacaklarının düzenlendiği, söz konusu

Kanun maddesinin amacının görevden ayrılan personelin ayrıldıkları kuruluşa ait girişecekleri

işlerde eski memuriyet arkadaşları üzerinde manevi dahi olsa etkinliklerini önlemek ve çıkar

sağlamalarına mani olmak olduğu dikkate alındığında, emekli olmadan önceki iki yıl içinde

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/063

: 14

: 23.11.2016

:

2016/UY.I-2832

Ermenek Barajı ve HES İnşaat Şube Müdürlüğünde Şube Müdürü olarak görev yapan

Muzaffer Gürel’in, Barajlar ve HES Başmühendisliği birimini bünyesinde barındıran Proje ve

İnşaat Şube Müdürlüğünün ihalesine üç yıl geçmemesine rağmen %50’den fazla hisseye sahip

ortağı olarak katılmasının, yine emekli olmadan önceki iki yıl içinde Mukavele Tatbikatı ve

Kesin Hesap Şube Müdürlüğünde Şube Müdürü olarak görev yapan Memiş Sandıkçı’nın,

Tatbikat Başmühendisliği ve Kesin Hesap Başmühendisliği birimlerini bünyesinde barındıran

Proje ve İnşaat Şube Müdürlüğünün ihalesine üç yıl geçmemesine rağmen %50’den fazla

hisseye sahip ortağı olarak katılmasının 2531 sayılı Kanun’un hedeflediği eski memuriyet

arkadaşları üzerinde manevi dahi olsa etkinliklerini önlemek ve çıkar sağlamalarına mani

olmak amacına aykırılık teşkil edeceği açıktır.

Baraj ve HES inşaatı biriminde görev yapan Muzaffer Gürel’in iş deneyim belgesinin

ve mukavele tatbikatı ile kesin hesap biriminde görev yapan Memiş Sandıkçı’nın iş deneyim

belgesinin, aynı birimleri bünyesinde barındıran Proje ve İnşaat Şube Müdürlüğü ihalesinde

kullanıldığı, ayrıca söz konusu bölge müdürlüklerinin DSİ Genel Müdürlüğüne bağlı, kendi

görev sahaları kapsamında, fonksiyonlarının tümünü merkez teşkilatı adına yürüten kumanda

birimleri olduğu ve idarenin merkez ve taşra teşkilatları ile bir bütün olarak kabul edilmesi

gerektiği durumları bir arada değerlendirildiğinde hem yapılan işlerde topluma güven

verilmesi hem de kamu görevinden ayrılanların görev yaptıkları yerlerdeki nüfuzlarını veya

bağlantılarını kullanarak haksız edinimlerin önlenmesi açısından söz konusu iş deneyim

belgelerinin 2531 sayılı Kanun’da belirtilen yasak kapsamında olduğu belirlenmiş olup

başvuru sahibi isteklinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Devlet Memurları Kanunu’nun “Ticaret ve diğer kazanç getirici faaliyetlerde bulunma

yasağı” başlıklı 28’inci maddesinde

“Memurlar Türk Ticaret Kanununa göre (Tacir) veya

(Esnaf) sayılmalarını gerektirecek bir faaliyette bulunamaz, ticaret ve sanayi müesseselerinde

görev alamaz, ticari mümessil veya ticari vekil veya kollektif şirketlerde ortak veya komandit

şirkette komandite ortak olamazlar. (Görevli oldukları kurumların iştiraklerinde kurumlarını

temsilen alacakları görevler hariç).

Memurlar, mesleki faaliyette veya serbest meslek icrasında bulunmak üzere ofis, büro,

muayenehane ve benzeri yerler açamaz; gerçek kişilere, özel hukuk tüzel kişilerine veya kamu

kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarına ait herhangi bir iş yerinde veya vakıf

yükseköğretim kurumlarında çalışamaz.

Memurların üyesi oldukları yapı, kalkınma ve tüketim kooperatifleri, kamu kurumu

niteliğindeki meslek kuruluşları ve kanunla kurulmuş yardım sandıklarının yönetim, denetim

ve disiplin kurulları üyelikleri ile özel kanunlarda belirtilen görevler bu yasaklamanın

dışındadır.” hükmü,

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 124’üncü maddesinde “(1) Ticaret şirketleri;

kollektif, komandit, anonim, limited ve kooperatif şirketlerden ibarettir.

(2) Bu Kanunda, kollektif ile komandit şirket şahıs; anonim, limited ve sermayesi

paylara bölünmüş komandit şirket sermaye şirketi sayılır.” hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı

10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/063

: 14

: 23.11.2016

:

2016/UY.I-2832

teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler

istenebilir:

...

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;