2016/UY.II-1879 - Kamu İhale Kararı - Tuzla İleri Biyolojik Atıksu Arıtma Tesisi 3. Kademe İnşaatı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/044

: 27

: 27.07.2016

:

2016/UY.II-1879

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr.

Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

China Tianchen Engineering Corporation (Ankara Şubesi),

Mustafa Kemal Mah. Dumlupınar Bulvarı No: 266/A-14-84 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İSKİ Genel Müdürlüğü,

Güzeltepe Mahallesi Alibey Caddesi No:7 34060 Eyüp/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/22025 İhale Kayıt Numaralı “Tuzla İleri Biyolojik Atıksu Arıtma Tesisi 3. Kademe

İnşaatı” ihalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İSKİ Genel Müdürlüğü tarafından 10.03.2016 tarihinde pazarlık usulü ile

gerçekleştirilen “Tuzla İleri Biyolojik Atıksu Arıtma Tesisi 3. Kademe İnşaatı” ihalesine

ilişkin olarak China Tianchen Engineering Corporation’ın 10.06.2016 tarihinde yaptığı

şikâyet başvurusunun, idarenin 17.06.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince

27.06.2016 tarih ve 37837 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.06.2016 tarihli dilekçe ile

itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1526 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

1

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) ihaleye China Tianchen Engineering Corporation şirketinin Türkiye Ankara Şubesi

olarak katıldıkları, ön yeterlilik değerlendirilmesinde merkez şirket olan China Tianchen

Engineering Corporation'un ticaret odası faaliyet belgesi yerine sunmuş olduğu belgenin ilk

ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmadığı gerekçesiyle yeterli

görülmedikleri, Çin Halk Cumhuriyeti mevzuatında böyle bir belge olmadığı için Çin Ulusal

Endüstriyel ve Ticari Yönetim Genel Müdürlüğünden söz konusu belgenin dengi olarak T.C.

Pekin Büyükelçiliği tarafından tasdik edilen işletme ruhsatının sunulduğu, şube olarak da

Türkiye Cumhuriyetinin ilgili mevzuatı gereğince düzenlenen oda sicil kayıt suretinin

sunulduğu, dolayısıyla kendilerinin şube olarak ihaleye iştirak ettikleri, şubenin söz konusu

belgeyi sunmasının tek başına yeterli olacağı, kaldı ki Çin ana merkezli şirketlerinin ise dengi

bir belge sunduğu, bu nedenle de idarenin ön yeterlilik değerlendirmesinde kendilerini yeterli

kabul etmemelerinin mevzuata aykırı olduğu,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/044

: 27

: 27.07.2016

:

2016/UY.II-1879

2) China Tianchen Engineering Corporation (Ankara Şubesi) olarak başvuru

mektubunda kaşe ve imzalarının bulunduğu, Çin merkezli ana şirketin Türkiye şubesi

olduklarından dolayı ana şirketin yaptığı tüm iş ve işlemleri yapmaya yetkilerinin olduğu,

dolayısıyla başvuru mektubunda ana şirket olan China Tianchen Engineering Corporation'a

ait kaşenin olmadığı gerekçesiyle idarece yeterli görülmemelerinin mevzuata aykırı olduğu

iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Yeterlik başvurusu için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”

başlıklı 7’inci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan

belgeleri yeterlik başvuruları kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sânatkar

odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da

esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde

bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya

sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin

odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge.

….

7.8. Yabancı istekli tarafından ihaleye başvuruda bulunulması/teklif verilmesi halinde,

bu Şartname ve eklerinde istenilen belgelerin, isteklinin kendi ülkesindeki mevzuat uyarınca

düzenlenmiş olan dengi belgelerin sunulması gerekir…” düzenlemesi,

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tescil” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) Her

tacir, ticari işletmenin açıldığı günden itibaren onbeş gün içinde, ticari işletmesini ve seçtiği

ticaret unvanını, işletme merkezinin bulunduğu yer ticaret siciline tescil ve ilan ettirir.

2

(2) Her tacir kullanacağı ticaret unvanını ve bunun altına atacağı imzayı notere

onaylattırdıktan sonra sicil müdürlüğüne verir. Tacir tüzel kişi ise, unvanla birlikte onun

adına imzaya yetkili kimselerin imzaları da notere onaylattırılarak sicil müdürlüğüne verilir.

(3) Merkezi Türkiye’de bulunan ticari işletmelerin şubeleri de bulundukları yerin

ticaret siciline tescil ve ilan olunur. Ticaret unvanına ve imza örneklerine ilişkin birinci ve

ikinci fıkra hükümleri bu işletmelere de uygulanır. Kanunda aksine hüküm bulunmadıkça

merkezin bağlı olduğu sicile geçirilen kayıtlar şubenin bağlı bulunduğu sicile de tescil olunur.

Ancak, bu hususta şubenin bulunduğu yer sicil müdürlüğünün ayrı bir inceleme zorunluluğu

yoktur.

(4) Merkezleri Türkiye dışında bulunan ticari işletmelerin Türkiye’deki şubeleri, kendi

ülkelerinin kanunlarının ticaret unvanına ilişkin hükümleri saklı kalmak şartıyla, yerli ticari

işletmeler gibi tescil olunur. Bu şubeler için yerleşim yeri Türkiye’de bulunan tam yetkili bir

ticari mümessil atanır. Ticari işletmenin birden çok şubesi varsa, ilk şubenin tescilinden sonra

açılacak şubeler yerli ticari işletmelerin şubeleri gibi tescil olunur.” hükmü,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/044

: 27

: 27.07.2016

:

2016/UY.II-1879

Ticaret Sicili Yönetmeliği’nin “Şube tanımı” başlıklı 118’inci maddesinde “(1) Bir

ticari işletmeye bağlı olup ister merkezinin bulunduğu sicil çevresi içerisinde isterse başka bir

sicil çevresi içinde olsun, bağımsız sermayesi veya muhasebesi bulunup bulunmadığına

bakılmaksızın kendi başına sınai veya ticari faaliyetin yürütüldüğü yerler ve satış mağazaları

şubedir

.

(2) Merkezi Türkiye’de bulunan ticari işletmelerin şubeleri ve unvanları merkeze

gönderme yapılarak, bulundukları yerin müdürlüğüne tescil olunur. hükmü,

”

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki

faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı

38’inci maddesinde “İhalelerde aday veya isteklilerden;

a) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da

esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da

ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu

gösterir belgenin,

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi

odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde

bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin… istenilmesi

zorunludur…” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi olan China Tianchen Engineering Corporation’un adına ihaleye China

Tianchen Engineering Corporation (Merkezi Çin Halk Cumhuriyeti) Ankara şubesinin

başvuruda bulunduğu, anılan aday tarafından başvuru kapsamında Tianchen Engineering

Corporation (Merkezi Çin Halk Cumhuriyeti) Ankara şubesine ait imza sirküleri ile

05.01.2016 tarihli ve 8982 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin sunulduğu, sunulan belgelerden

başvuru mektubunu imzalayan Zhou Yanquan’ın Çin merkezli China Tianchen Engineering

Corporation’un Ankara şubesinin şube müdürlüğü görevine atandığı, merkezi temsilen

Türkiye’deki iş ve işlemler için de yetkili kılındığı tespit edilmiştir.

İhaleye merkez adına başvuruda bulunan Tianchen Engineering Corporation (Merkezi

Çin Halk Cumhuriyeti) Ankara şubesinin tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir

belge olarak; merkez adına Çin Ulusal ve Ticari Yönetim Genel Müdürlüğü tarafından

3

24.11.2014 tarihinde düzenlenen işletme ruhsatının Türkçe tercümesi yapılmış bir nüshası ile

Çince düzenlenmiş bir nüshasını, şube adına ise Ankara Ticaret odası tarafından 07.03.2016

tarihinde düzenlenen Oda Kayıt Sicil Sureti ile Faaliyet Belgesi’ni sunduğu, merkez adına

sunulan işletme ruhsatında şirket unvanının Tianchen Engineering Corporation, türünün

Limited şirket (tek kişilik), kayıt tarihinin 26.10.1992, çalışma döneminin ise 26.10.1992 ile

10.09.2058 tarihleri arasında olduğu ve şirketin faaliyet alanına ilişkin bilgilerin yer aldığı

görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden; ihaleye katılacak kişinin gerçek kişi

olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret veya sanayi odasından ya da esnaf ve sânatkar

odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda

alınmış, tüzel kişi olması halinde ise odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin, ilgili mevzuatı

gereği kayıtlı bulunduğu ticaret veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde

bulunduğu yılda alınmış olduğunu gösterir belgenin ihale kapsamında sunulmasının zorunlu

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/044

: 27

: 27.07.2016

:

2016/UY.II-1879

olduğu, söz konusu belgelerin ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda

alınmasındaki amacın ise ihaleye katılacak gerçek veya tüzel kişinin hâlen faaliyetlerine

devam edip etmediğinin tespitine yönelik olduğu, yabancı isteklilerin ihaleye başvurması

halinde ise söz konusu belgelerin isteklilerin kendi ülkelerindeki mevzuatları uyarınca

düzenlenmiş dengi olan belgeleri sunulmaları gerektiği, ancak dengi olarak sunulan belgelerin

yine ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış bir belge olmasının da

mevzuat uyarınca zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan merkezleri Türkiye dışında bulunan ticari işletmelerin Türkiye’deki

şubelerinin yerli ticari işletmeler gibi şubenin açılacağı yerin ticaret siciline tescil ve ilan

olunacağı, bu şubelere yerleşim yeri Türkiye’de bulunan tam yetkili bir ticari mümessilin

atanacağı, dolayısıyla yabancı şirket tarafından Türkiye’de açılan şubelerin de Türk Ticaret

Kanunu ve ilgili mevzuatına tabi olacağı, bu çerçevede bakıldığında söz konusu şubelerin

merkeze bağlı olarak müstakil sermaye ve müstakil muhasebeye sahip bulunarak veya

bulunmayarak kurulabileceği, ancak her iki durumda da odaya kaydın zorunlu olduğu, şube

unvanının merkezin ticaret unvanına şube olduğunu gösteren eklerden oluşturulacağı, sevk ve

idareleri hususunda merkez tarafından yetkilendirilecek tam yetkili bir ticari mümessilin

merkez adına her türlü işlemleri yerine getirebilecekleri, şube olarak açılan birimin tüzel

kişiliği bulunmadığından dolayı ise şube tarafından yapılan tüm işlemlere ilişkin

sorumluluğun da yine merkez de olacağı anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan tespit ve değerlendirmeler neticesinde; başvuru sahibi tarafından

başvurusu kapsamında tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge olarak merkez

adına sunulan dengi olan işletme ruhsatının düzenlenme tarihinin 24.11.2014 olduğu, şikâyete

konu ihalenin ilk ilan tarihinin 10.02.2016, ön yeterlilik tarihinin ise 10.03.2016 olduğu

dikkate alındığında, sunulan belgenin ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda

alınmadığından, sunulan belgenin mevzuata uygun olmadığı anlaşılmıştır. Her ne kadar

şirketin Türkiye’deki Ankara şubesine ait Ankara Ticaret odası tarafından 07.03.2016

tarihinde düzenlenen Oda Kayıt Sicil Sureti ile Faaliyet Belgesi ilk ilan veya ön yeterlilik

tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış olsa da şubelerin sadece merkezin nam ve hesabına

hareket edecekleri, ihale mevzuatı çerçevesinde yeterlik kriteri olarak belirlenen tüzel

4

kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin istekli sıfatını haiz China Tianchen

Engineering Corporation’a (merkez) ait olması gerektiği anlaşılmıştır. Dolayısıyla ilk ilan

veya ön yeterlilik tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış olan şubeye ait Oda Kayıt Sicil

Sureti ile Faaliyet Belgesi’nin merkeze ait bir belge olarak değerlendirilemeyeceği anlaşılmış

olup, iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Şubeler” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) Her

şube, kendi merkezinin ticaret unvanını, şube olduğunu belirterek kullanmak zorundadır. Bu

unvana şube ile ilgili ekler yapılabilir.

(2) 41 ve 45 inci maddeler şubenin ticaret unvanı hakkında da uygulanır.

(3) Merkezi yabancı ülkede bulunan bir işletmenin Türkiye’deki şubesinin ticaret

unvanında, merkezin ve şubenin bulunduğu yerlerin ve şube olduğunun gösterilmesi şarttır.”

hükmü,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2016/044

: 27

: 27.07.2016

:

2016/UY.II-1879

Aynı Kanun’nun “Tescil” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) Her tacir, ticari işletmenin

açıldığı günden itibaren onbeş gün içinde, ticari işletmesini ve seçtiği ticaret unvanını, işletme

merkezinin bulunduğu yer ticaret siciline tescil ve ilan ettirir.