Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 18. Bölge Müdürlüğü
/
2015/177524-Afyonkarahisar Şuhut Başören, Tekke Kavaklı Göleti
Bilgi
İKN
2015/177524
Başvuru Sahibi
Özşa İnşaat Hafriyat Nakliye Tarım San. Tic. Ltd. Şti.- Akgür İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.
İdare
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 18. Bölge Müdürlüğü
İşin Adı
Afyonkarahisar Şuhut Başören, Tekke Kavaklı Göleti
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/025
: 35
: 18.04.2016
: 2016/UY.III-1111
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Dr.
Mehmet AKSOY
BAŞVURU SAHİBİ:
Özşa İnşaat Hafriyat Nakliye Tarım San. Tic. Ltd. Şti.- Akgür İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.,
Hacı Hasanlı Mah. 714. Sokak Park Apt. Kat: 4 No: 7 AKSARAY
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 18. Bölge Müdürlüğü,
Eğirdir Yolu 3. Km 32340 ISPARTA
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/177524 İhale Kayıt Numaralı “Afyonkarahisar Şuhut Başören, Tekke Kavaklı Göleti”
İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 18. Bölge Müdürlüğü tarafından 03.02.2016
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Afyonkarahisar Şuhut Başören, Tekke Kavaklı
Göleti” ihalesine ilişkin olarak Özşa İnşaat Hafriyat Nakliye Tarım San. Tic. Ltd. Şti.- Akgür
İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 11.03.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin
15.03.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.03.2016 tarih ve 17992 sayı
ile Kurum kayıtlarına alınan 21.03.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda
bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2016/724 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname’nin 35.1’inci maddesi uyarınca
2010 model üstü araç sunan istekliye 5 puan verileceği, ortak girişiminin teklif dosyası
içerisindeki araçlara ait ruhsat fotokopilerinin gerçeği yansıtmadığı, modellerinin 2010’dan
daha düşük olduğu ve Isparta İl Emniyet Müdürlüğü’nün 02.03.2016 tarih ve 843 sayılı
yazısıyla bu durumun tespit edildiği gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı
bırakılmasına ve Kanun’un 17’nci ve 58’inci maddelerine göre işlem yapılmasına karar
verildiği, aşağıdaki gerekçelerle ihale komisyon kararı hukuka aykırı olup düzeltici işlem
kararıyla geçici teminatlarının iadesi ile Özşa hakkındaki yasaklılık işleminin kaldırılması
gerektiği; 4734 sayılı Kanun’un 17’nci maddesinde, ihalelerde hangi fiil veya davranışlarda
bulunmanın yasak olduğu ifade edildikten sonra, aynı maddenin son fıkrasında “Bu yasak fiil
veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanun’un Dördüncü Kısmında belirtilen
hükümler uygulanır.” hükmüne yer verildiği, şirketleri hakkında uygulanacak ihalelere
katılım yasağı ceza hukuku anlamında bir ceza olmamakla birlikte, çalışma hürriyetine
getirilmiş bir yasak olması nedeniyle idari bir yaptırım (ceza) olduğunun kuşku götürmediği,
konunun ceza hukukunun temel ilkeleri yönünden ele alınmasına ihtiyaç duyulduğu, evrensel
1
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/025
: 35
: 18.04.2016
: 2016/UY.III-1111
ceza hukuku ilkelerinden olan “suçsuzluk karinesi” Anayasa’nın 38’inci maddesine taşınmış
ve soyut ceza hukuk ilkesi “ … Suçluluğu hükmen sabit oluncaya kadar, kimse suçlu
sayılamaz …” şeklinde hükümle somutlaştırıldığı, buna göre hakkında suç isnadı bulunan bir
kişinin, adil bir yarılama sonunda suçlu olduğuna dair kesin hüküm tesis edilene kadar masum
sayılması gerektiği; 4734 sayılı Kanun’un 17’nci maddesinde “yasak fiil veya davranışlarda
bulunanlar hakkında” ifadesi, aynı Kanun’un 58’inci maddesinde ise “17’nci maddede
belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında” ifadesi kullanılarak,
hakkında yasaklama işlemi tesis edilecek kişinin yasak fiil veya davranışı işleyen kişi ile
sınırlı olduğunun açıkça vurgulanmak istenildiği, ceza hukuku anlamında, fiil veya davranış
ile bu fiil veya davranışı işleyenler arasında illiyet bağının bulunmasının şart koşulmuş
olduğu, nitekim bu husus, Kurum tarafından çıkarılan Kamu İhale Genel Tebliği’nin
28.1.7’nci maddesinde “Ortak girişim oluşturan ortaklardan birinin yasak fiil veya
davranışlarda bulunduğunun ortaya çıkması halinde izlenecek yöntem” başlığı altında, ortak
girişim ortaklarından bir veya birden fazla ortağın yasak fiil veya davranışa iştirak ettiğinin
tespit edilmesi halinde, yasak fiil veya davranışı işleyen ve iştirak eden ortaklar hakkında
4734 sayılı Kanun’un 58’inci maddesi hükümlerinin uygulanacağının ifade edildiği; şikâyete
konu ihaleye Özşa İnşaat Hafr. Nak. Tar. San. Tic. Ltd. Şti. - Akgür İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.
ortak girişim olarak teklif verildiği, Özşa inşaatın makine ve ekipman parkı yetersiz olduğu
için İdari Şartname’nin 35.1’inci maddesi anlamında puan alınması için sunulması gereken
makine ve ekipman parkının özel ortak Akgür İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından
karşılandığı, ancak özel ortak tarafından getirilen noter onaylı ruhsat örneklerinden herhangi
bir şüphe duyulmadığı ve ihaleye birlikte teklif verildiği, nitekim idarenin de noter onaylı
belgeleri kabul ettiği, ancak şikâyet üzerine emniyet ile yapılan yazışma neticesinde ruhsat
örneklerinin gerçeği yansıtmadığının tespit edildiği, bu nedenle, özel ortak tarafından
gerçekleştirilen yasak fill veya davranış kapsamındaki belgeden haberdar olduğu ve bilerek ve
isteyerek bu fiil veya davranışa iştirak ettiği yönünde hiçbir tespit (hatta karine) ve
değerlendirme bulunmaksızın, sadece ihaleye teklif vermek üzere teşekkül ettirilen iş
ortaklığında özel ortağının yasak fiil veya davranışı nedeniyle şirketlerinin cezaya muhatap
kılınmasının ihale mevzuatına ve “cezaların şahsiliği” prensibine aykırılık oluşturduğu,
nitekim benzer durumda Kamu İhale Kurulu’nun bir kararında yasak fiil veya davranışın
ortak girişimin diğer ortağına hangi hallerde sirayet edeceğinin açıklığa kavuşturulmuş
olduğu,
4734 sayılı Kanun’un 4’üncü ve 14’üncü maddelerindeki hükümler birlikte
değerlendirildiğinde, ortak girişimin idareye karşı müştereken ve müteselsilen sorumluluğu
sözleşmenin yürütülmesine ilişkin olduğunun anlaşıldığı, ortak girişimin diğer ortağının
ruhsat fotokopilerinde oynama yaparak ihaleye teklif vermesinin sorumluluğunun şirketlerine
yüklenilemeyeceği,
4734 sayılı Kanun’da, yasak fiil veya davranışta bulunan isteklinin geçici teminatının
irat kaydedileceğine ilişkin bir hüküm yer almadığı, Kanun’un 17’nci maddesinin son
fıkrasında ise yasak fiil veya davranışta bulunanlar hakkında Kanun’un dördüncü kısmında
belirtilen (58, 59, 60 ve 61 maddeler) uygulanacağının ifade edildiği, ancak Kanun’un
dördüncü kısmında yasak fiil veya davranışta bulunan isteklilerin geçici teminatının irat
kaydedileceğine ilişkin bir hükmün yer almadığı, yasak fiil veya davranışlar için kanun
koyucu tarafından öngörülmeyen bir yaptırımın, herhangi bir nedenle veya gerekçeyle veya
kıyas yoluyla uygulanmasının kanun koyucunun iradesini aşan bir işlem olacağının muhakkak
2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/025
: 35
: 18.04.2016
: 2016/UY.III-1111
olduğu, bu nedenle ortak girişimin geçici teminatının da iade edilmesi gerektiği, şikâyete
konu ihaleye geçici teminat mektubu Özşa İnşaat Hafr. Nak. Tar. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından
sunulmuş olup, özel ortağın noter onaylı belgesinin gerçeği yansıtmadığından bahisle geçici
teminatın iade edilmemesinin hukuka ve hakkaniyete aykırı olacağı, Özşa İnşaat Hafr. Nak.
Tar. San. Tic. Ltd. Şti. hakkında yasaklama kararı verilemeyeceği ile geçici teminatın iade
edilmesi yönünde düzeltici işlem kararı alınması iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin idarenin cevabının özetle “… Bölge
Müdürlüğümüzün 2015 yılında ihalesi yapılan 2015/177524 Afyonkarahisar Suhut Başören
Tekke, Kavaklı Göleti işi ihalesine teklif vermiş olduğunuz ihalenin ilanı ve şartnamesinde
2010 model ve üzeri kamyon grubu araçların noter tasdikli ruhsat fotokopilerinin sunulması
istenmiştir.
Ancak; ihale dosyanızda sunmuş olduğunuz evrakların 29.02.2016 tarihli …
tarafından yapılan şikâyet doğrultusunda İhale Komisyonunca yeniden incelenmiştir.
İncelemede şüpheli görülen belgeler incelenmek üzere Isparta İl Emniyet Müdürlüğüne
gönderilmiştir. Yazı ekinde verilen İl Emniyet Müdürlüğünün yazısında da belirtildiği üzere
‘Pol-Net bilgisayar kayıtlarının sorgulanmasında noter tasdikli araç tescil ile motorlu araç
trafik belgesi fotokopisi gönderilen toplam 102 (yüz iki) aracın içerisinden ekteki listede
belirtilen 11 (on bir) adet aracın model yılında, araç tescil ve trafik belgesi seri numarasında,
ayrıca nakil görüldüğü için sahiplik bilgisinde farklılıklar olduğu tespit edilmiştir.’
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun ‘Yasak fiil veya davranışlar’ başlıklı ‘Madde 17-
İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle
veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek. …
c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.’
teşebbüsünde bulunanlara aynı Kanun’un ‘İsteklilerin ceza sorumluluğu’ başlıklı ‘Madde 59-
Taahhüt tamamlandıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci
maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil
veya davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında
Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet
Savcılığına suç duyurusunda bulunulur.…’ denildiğinden Isparta Cumhuriyet Başsavcılığına
ortaklar hakkında suç duyurusunda bulunulmuştur. Aynı zamanda firmaların ihalelere
katılmaktan yasaklanması için Genel Müdürlüğümüze de 11.03.2016 tarih ve 161978 sayılı
yazımız ile ihalelere katılmaktan yasaklanması ve teminat mektuplarının akıbetinin Bölge
Müdürlüğümüze bildirilmesi hususunda yazı yazılmıştır. Bu sebepten dolayı talebiniz uygun
görülmeyerek düzeltici işlem yapmaya da gerek olmadığına kararı verilmiştir.” şeklinde
olduğu görülmektedir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı
10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve
teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler
istenebilir:
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/025
: 35
: 18.04.2016
: 2016/UY.III-1111
…
İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden
hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön
yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.
…
Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:
…
h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte
belge verdiği tespit edilen.
i) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.
j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.
…
Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak
sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname
sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik
eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale
dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,
“İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar
doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde
ihalelere katılamazlar:
a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile
12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya
örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet
verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.
b) İlgili mercilerce hileli iflas ettiğine karar verilenler.
c) İhaleyi yapan idarenin ihale yetkilisi kişileri ile bu yetkiye sahip kurullarda görevli
kişiler.
d) İhaleyi yapan idarenin ihale konusu işle ilgili her türlü ihale işlemlerini
hazırlamak, yürütmek, sonuçlandırmak ve onaylamakla görevli olanlar.
e) (c) ve (d) bentlerinde belirtilen şahısların eşleri ve üçüncü dereceye kadar kan ve
ikinci dereceye kadar kayın hısımları ile evlatlıkları ve evlat edinenleri.
f) (c), (d) ve (e) bentlerinde belirtilenlerin ortakları ile şirketleri (bu kişilerin yönetim
kurullarında görevli bulunmadıkları veya sermayesinin % 10'undan fazlasına sahip
olmadıkları anonim şirketler hariç).
İhale konusu işin danışmanlık hizmetlerini yapan yükleniciler bu işin ihalesine
katılamazlar. Aynı şekilde, ihale konusu işin yüklenicileri de o işin danışmanlık hizmeti
4
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/025
: 35
: 18.04.2016
: 2016/UY.III-1111
ihalelerine katılamazlar. Bu yasaklar, bunların ortaklık ve yönetim ilişkisi olan şirketleri ile
bu şirketlerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları şirketleri için de geçerlidir.
İhaleyi yapan idare bünyesinde bulunan veya idare ile ilgili her ne amaçla kurulmuş
olursa olsun vakıf, dernek, birlik, sandık gibi kuruluşlar ile bu kuruluşların ortak oldukları
şirketler bu idarelerin ihalelerine katılamazlar.
Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları
gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit
edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek
ihale iptal edilir.” hükmü,
“Ortak girişimler” başlıklı 14’üncü maddesinde “Ortak girişimler birden fazla gerçek
veya tüzel kişi tarafından iş ortaklığı veya konsorsiyum olarak iki türlü oluşturulabilir. İş
ortaklığı üyeleri, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak üzere, konsorsiyum
üyeleri ise, hak ve sorumluluklarını ayırarak işin kendi uzmanlık alanlarıyla ilgili kısımlarını
yapmak üzere ortaklık yaparlar. İş ortaklığı her türlü ihaleye teklif verebilir. Ancak idareler,
işin farklı uzmanlıklar gerektirmesi durumunda, ihaleye konsorsiyumların teklif verip
veremeyeceğini ihale dokümanında belirtirler. İhale aşamasında ortak girişimden kendi
aralarında bir iş ortaklığı veya konsorsiyum yaptıklarına dair anlaşma istenir. İş ortaklığı
anlaşmalarında pilot ortak, konsorsiyum anlaşmalarında ise koordinatör ortak belirtilir.
İhalenin iş ortaklığı veya konsorsiyum üzerinde kalması halinde, sözleşme imzalanmadan
önce noter tasdikli iş ortaklığı veya konsorsiyum sözleşmesinin verilmesi gerekir. İş ortaklığı
anlaşma ve sözleşmesinde, iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin taahhüdün
yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları, konsorsiyum anlaşma ve
sözleşmesinde ise, konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin, işin hangi kısmını
taahhüt ettikleri ve taahhüdün yerine getirilmesinde koordinatör ortak aracılığıyla
aralarındaki koordinasyonu sağlayacakları belirtilir.” hükmü,
“Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda
belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle
veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.
b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde
bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.
c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs
etmek.
d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi
veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla
teklif vermek.
e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.
5
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/025
: 35
: 18.04.2016
: 2016/UY.III-1111
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü
Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
“Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37’nci maddesinde “… Tekliflerin
değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı
usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin
tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını
değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece
belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir.
Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici
teminatları gelir kaydedilir. …” hükmü,
“İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “37 ve 38
inci maddelere göre yapılan değerlendirme sonucunda ihale, ekonomik açıdan en avantajlı
teklifi veren isteklinin üzerinde bırakılır.
Ekonomik açıdan en avantajlı teklif, sadece fiyat esasına göre veya fiyat ile birlikte
işletme ve bakım maliyeti, maliyet etkinliği, verimlilik, kalite ve teknik değer gibi fiyat
dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirlenir. Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin fiyat
dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirleneceği ihalelerde, ihale dokümanında bu
unsurların parasal değerleri veya nispi ağırlıkları belirlenir.” hükmü,
“Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 44’üncü
maddesinde “İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin teminatı
vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici
teminat iade edilir.
Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek
kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir.” hükmü,
“İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede
belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya
davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale
yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında
ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler
dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir.
Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi
bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri,
il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri
Bakanlığı tarafından verilir.
Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket
ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından
fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre
yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi
olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi
6
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/025
: 35
: 18.04.2016
: 2016/UY.III-1111
hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına
sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.
İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit
edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe
girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.
Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi
izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere
en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu
İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller
tutulur.
İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla
karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan
bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,
“İsteklilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 59’uncu maddesinde “Taahhüt
tamamlandıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci maddede
belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya
davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk
Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet
Savcılığına suç duyurusunda bulunulur. Hükmolunacak cezanın yanısıra, idarece 58 inci
maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak
şartıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün
kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin
ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte yasaklanırlar.
Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince
ceza kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin
ikinci fıkrasında sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum
ve kuruluşlarının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler,
Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir.
Bu Kanunda belirtilen yasak fiil veya davranışları nedeniyle haklarında mükerrer ceza
hükmolunanlar ile bu kişilerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğu
sermaye şirketleri veya bu kişilerin ortağı olduğu şahıs şirketleri, mahkeme kararı ile sürekli
olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanır.
Bu madde hükümlerine göre; mahkeme kararı ile yasaklananlar ve ceza
hükmolunanlar, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna,
meslek sicillerine işlenmek üzere de ilgili meslek odalarına bildirilir.
Sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlara ilişkin mahkeme
kararları, Kamu İhale Kurumunca, bildirimi izleyen onbeş gün içinde Resmî Gazetede
yayımlanmak suretiyle duyurulur.” hükümleri bulunmaktadır.
7
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/025
: 35
: 18.04.2016
: 2016/UY.III-1111
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 52, 53, 57, 68, 69 ve ilgili diğer
maddelerinde çeşitli hükümler bulunmaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nde ise “28.1.7. Ortak girişimi oluşturan ortaklardan
birinin yasak fiil ve davranışlarda bulunduğunun ortaya çıkması halinde izlenecek yöntem
Ortak girişimi oluşturan ortaklardan birinin yasak fiil ve davranışlarda bulunduğunun
ortaya çıkması halinde izlenecek yöntem konusunda ikili bir ayrım yapmak gerekmektedir:
1) Yasak fiil veya davranış ihale süreci içinde, sözleşme imzalanmadan önce
gerçekleşmiş ise:
Ortak girişim ortaklarından bir veya birden fazla ortağın yasak fiil veya davranışa
iştirak etmesi halinde yasak fiil veya davranışı işleyen ve iştirak eden ortaklar hakkında 4734
sayılı Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanacak, yasak fiil veya davranışa iştirakin
bulunmaması halinde yalnızca fiil veya davranışı işleyen ortak veya ortaklar hakkında 58 inci
madde hükümleri uygulanacaktır.
2) Yasak fiil ve davranış sözleşme imzalandıktan sonra, sözleşmenin uygulanması
sırasında gerçekleşmiş veya tespit edilmiş ise:
a) İhale sürecinde gerçekleştirilen 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde sayılan
yasak fiil veya davranışlar nedeniyle bu fiil ve davranışta bulunan veya iştirak eden ortaklar
hakkında yasaklama kararı verilecek ve 4735 sayılı Kanunun 21 inci maddesi gereğince
sözleşme feshedilecektir.
b) Sözleşmenin imzalanmasından sonra 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde
sayılan yasak fiil veya davranışlar nedeniyle bu fiil ve davranışta bulunan veya iştirak eden
ortaklar hakkında yasaklama kararı verilecek ve sözleşmenin 4735 sayılı Kanunun 18 inci
maddesinde yapılan düzenlemeye paralel olarak feshedilmesi gerekecektir.
…
28.1.8. Teminatların gelir kaydedilmesi
…
28.1.8.2. İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan
yasaklama kararı bulunmayan aday veya istekliler hakkında, ihale süreci içerisinde herhangi
bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi durumunda yasaklama kararının Resmi
Gazete’de yayım tarihinden önce teklif vermiş olan istekliler açısından yukarıdaki
hükümlerin uygulanmasına imkan bulunmamaktadır. Bu durumda olan aday veya isteklilerin
teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade edilecektir. Ancak, 4734 sayılı
Kanunun 5812 sayılı Kanunla değişik 40 ıncı maddesinin son fıkrası gereğince ihale üzerinde
bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin her ikisinin de
yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilecektir.
…
28.1.9. Haklarında yasaklama kararı verilen şirket ortak veya ortaklarının durumu
28.1.9.1. 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde sayılan yasak fiil veya
davranışlarda bulunması sebebiyle aynı Kanunun 58 inci maddesinin birinci ve ikinci
fıkraları gereğince haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilen şirket ortak
veya ortaklarının;
1) Ortağı olduğu şahıs şirketleri,
2) Sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğu sermaye şirketleri,
Ortak hakkında verilmiş olan yasaklılık kararı devam ettiği süre içinde 4734 sayılı
Kanunun 11 inci maddesi uyarınca anılan Kanun kapsamındaki idarelerin ihalelerine
katılamayacaktır.
8
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/025
: 35
: 18.04.2016
: 2016/UY.III-1111
28.1.9.2. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesine göre, bu Kanun ve diğer
kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme
kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların doğrudan veya dolaylı ya da
alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihaleye katılmaları mümkün
bulunmayıp, bu yasağa rağmen ihaleye katılan isteklilerin ihale dışı bırakılarak geçici
teminatlarının gelir kaydedilmesi gerekmektedir.
…
28.1.9.4. Ortakları hakkında yasaklama kararı bulunan şahıs şirketlerinin ihalelere
katılması halinde, yasaklı ortağın hisse oranına bakılmaksızın 4734 sayılı Kanunun 11 inci ve
17 nci maddeleri gereğince işlem tesis edilmesi gerekmektedir. Sermaye şirketlerinde ise,
hakkında yasaklama kararı bulunan ortağın sermaye şirketinin yarıdan fazla hissesine sahip
olması veya haklarında yasaklama kararı bulunan sermaye şirketi ortaklarının hisseleri
toplamının şirketin sermayesinin yarısından fazlasını teşkil etmesi halinde, ihaleye katılan
sermaye şirketi hakkında 4734 sayılı Kanunun 11 inci ve 17 nci maddeleri uyarınca işlemde
bulunulacaktır. …” açıklamaları bulunmaktadır.
İhalenin İdari Şartnamesi’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci
maddesinde “2.1. İhale konusu işin
a) Adı: AFYONKARAHİSAR ŞUHUT BAŞÖREN,TEKKE KAVAKLI GÖLETİ
b) Yatırım proje no'su/kodu:1977 A 010 320
c) Miktarı (fiziki) ve türü:
Kil çekirdekli kaya dolgu gölet ve 236 ha alanın PE borulu ile sulanması
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
ç) Yapılacağı yer: Afyonkarahisar Şuhut Başören, Tekke Kavaklı köyleri
d) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “İhaleye ilişkin bilgiler ile ihale ve son teklif verme tarih ve saati”
başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1.
a)İhale kayıt numarası: 2015/177524
b) İhale usulü: Açık ihale.
c) Tekliflerin sunulacağı adres: DSİ 18. Bölge Müdürlüğü Toplantı Salonu Eğirdir
Yolu 3. Km. 32340 ISPARTA
ç) İhalenin yapılacağı adres: DSİ 18. Bölge Müdürlüğü Toplantı Salonu Eğirdir Yolu
3. Km. 32340 ISPARTA
d) İhale (son teklif verme) tarihi: 03.02.2016
e) İhale (son teklif verme) saati: 10:00
f) İhale komisyonunun toplantı yeri: DSİ 18. Bölge Müdürlüğü Toplantı Salonu
Eğirdir Yolu 3. Km. 32340 ISPARTA” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin
taşıması gereken kriterler: …” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “İhale dışı bırakılma ve yasak fiil veya davranışlar” başlıklı
10’uncu maddesinde “10.1. İsteklilerin, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu
maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e), (g) ve (i) bentlerinde belirtilen
durumlarda olmaması gerekmektedir. (c) ve (d) bentleri hariç bu durumlarında değişiklik
9
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/025
: 35
: 18.04.2016
: 2016/UY.III-1111
olan istekli, İdareye derhal bilgi verecektir İhale üzerinde kalan istekli ise sözleşmenin
imzalanmasından önce ihale tarihinde, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü
fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına ilişkin
belgeleri verecektir.
10.2. Bu Şartnamenin 9 uncu maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar ile
4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ihale dışı bırakılma
nedenlerini taşıyan istekliler değerlendirme dışı bırakılır.
10.3. 4734 sayılı Kanunun 11 nci maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar ile
17 nci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışta bulunduğu tespit edilenler hakkında,
ayrıca fiil veya davranışın özelliğine göre aynı Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen
hükümler uygulanır.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Geçici teminat” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. İstekliler,
teklif ettikleri bedelin % 3'ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici
teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3'ünden az oranda geçici teminat veren
isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.
26.2. İsteklinin ortak girişim olması halinde, toplam geçici teminat miktarı ortaklık
oranına veya işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen tekliflere bakılmaksızın ortaklardan
biri veya birkaçı tarafından karşılanabilir. …” düzenlemesi yer almaktadır.
04.03.2016 tarihli İhale Komisyonu Kararı’nda ilgili bölümde özetle “…ihaleye
3’üncü sırada teklif veren Özşa İnş. Haf. Nak. Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti. + Akgür İnş. San.
ve Tic. Ltd. Şti. (İş Ortaklığı)’nın İdari Şartname’nin 35’inci maddesinde ‘Ekonomik açıdan
en avantajlı teklifin belirlenmesi; 35.1. Bu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif, fiyatla
birlikte fiyat dışı unsurlar da dikkate alınarak belirlenecektir.’ maddesinin A.4. Makine,
Teçhizat ve Ekipman Nitelik Puanı gereğince teklif dosyasında sunması gereken, ‘Makine,
teçhizat ve ekipman nitelik puanlaması 5 tam puan üzerinden yapılacaktır. Aşağıdaki tabloda
belirtilen makine ekip ekipmanın ihale ilan tarihinden sonraki bir tarihte makinelerin ihaleye
giren istekliye ait olduğunu gösteren Noter’den onaylı ruhsat fotokopisini ibraz edenler 5
tam puan alacaktır. Aşağıdaki tabloda belirtilen herhangi bir ekipmandan sayıca az ibraz
eden istekliler puan alamayacaklardır. Araçlar 2010 model veya daha yeni model olacaktır.
Yoksa puanlamada dikkate alınmayacaktır.’ denildiğinden Özşa İnş. Haf. Nak. Tarım San. ve
Tic. Ltd. Şti. + Akgür İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. (İş Ortaklığı)’nın dosyasında sunulan 68 ES
158, 68 ES 440, 68 ES 052 plakalı araçların 2006 model olduğu ve trafik belge seri no’larının
farklı olduğu, 68 HR 404, 68 KC 959 plakalı araçlar 2009 model, 68 KA 442 plakalı araç
noter onaylama tarihinden önce 11.09.2015 tarihinde satışı yapılarak yeni plakasının 01 DTT
18 olup modeli de 2006 olduğu 02.03.2016 tarih ve 843 sayılı Isparta Valiliği İl Emniyet
Müdürlüğü’nün yazıları ile tespit edilmiş olduğundan firmanın idareyi yanıltıcı bilgi ve belge
sunmasından dolayı teklifinin geçersiz sayılarak değerlendirme dışı bırakılmıştır. Buna
istinaden firmanın Kamu İhale Kanunu ‘Yasak fiil veya davranışlar’ başlıklı 17’nci
maddesinde ‘İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır. c) Sahte
belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek. … Bu yasak
fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen
hükümler uygulanır.’ denildiğinden, aynı Kanun’un ‘İhalelere Katılmaktan Yasaklama’
başlıklı 58’inci maddesinde ‘17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları
tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak
üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre
10
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/025
: 35
: 18.04.2016
: 2016/UY.III-1111
sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3
üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine
katılmaktan yasaklama kararı verilir. … İdari Şartname’nin 35’inci maddesi gereğince
yapılan değerlendirme sonucunda Afyonkarahisar Şuhut Başören, Tekke, Kavaklı Göleti
ihalesinin, kamu yararı ve hizmet gerekleri de dikkate alınarak, ihalede en yüksek toplam
puanı alan (86,454) ve ihalede ekonomik açıdan en uygun teklifin, ihaleye 2’nci sırada teklif
veren Ak-Yal İnş. ve Tic. San. Ltd. Şti.ne yaptırılmasına …” hususlarının belirtildiği
görülmektedir.
a) Özşa İnşaat Hafriyat Nakliye Tarım Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin idarece
yasaklamaya konu edilip edilemeyeceği hususu ile ilgili olarak:
İş ortaklığının teklif dosyasında yer alan İş Ortaklığı Beyannamesi’nde iş ortaklığının
pilot ortağının Özşa İnşaat Hafriyat Nakliye Tarım Sanayi Ticaret Limited Şirketi olarak
belirtildiği, anılan Özşa İnşaat Hafriyat Nakliye Tarım Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin
ortaklık oranının “%99” olduğu ve “Tebligat adresi” olarak “Hacı Hasanlı Mah. 714. Sk.
Park Apt. Kat:4/7 AKSARAY” bilgisine, özel ortak olan Akgür İnşaat Sanayi ve Ticaret
Limited Şirketi için ise ortaklık oranının “%1” olduğu ve “Tebligat adresi” olarak “Hacı
Hasanlı Mah. 714. Sk. Park Apt. Kat:4/8 AKSARAY” bilgisine yer verildiği, İş Ortaklığı
Beyannamesi’nde Pilot Ortak bölümünde Özşa İnşaat Hafriyat Nakliye Tarım Sanayi Ticaret
Limited Şirketi kaşesinin üzerinde “Atila Şahan” isim ve soyadının olduğu, Özel Ortak
bölümünde ise Akgür İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi kaşesinin üzerinde “Talat
Şahan” isim ve soyadının olduğu görülmektedir. Ayrıca, iş ortaklığının başvuruya konu
ihaledeki teklif dosyasındaki “Dizi Pusulası”nda “İçindekiler” başlıklı listede, sunulan
belgelerin isimlerinin yazıldığı, bu listede “Makine Ekipmanları” belirlemesine de yer
verildiği, anılan “Dizi Pusulası”nın sonunda pilot ortak Özşa İnşaat Haf. Nak. Tar. San. Tic.
Ltd. Şti. kaşesinin üzerinde Atila Şahan’ın ve özel ortak Akgür İnşaat San. Tic. Ltd. Şti.
kaşesinin üzerinde ise Talat Şahan’ın isim ve soyadının olduğu görülmektedir. Öte yandan
anılan iş ortaklığının teklif dosyasında yer alan 26.09.2011 tarihli ve 7907 sayılı Türkiye
Ticaret Sicili Gazetesi’nin 508’inci sayfasına göre; Özşa İnşaat Hafriyat Nakliye Tarım
Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nde ortak olan Talat Şahan’ın bu şirketteki hissesinin tamamını
Atila Şahan’a devredip ortaklıktan ayrılmasına ve bu nedenle şirkette bulunan imza yetkisinin
iptal edilmesine karar verildiği anlaşılmaktadır. Ayrıca, anılan iş ortaklığının teklif dosyasında
yer alan 26.09.2011 tarihli ve 7907 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 110’uncu
sayfasına göre; Akgür İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nde ortak olan Atila Şahan’ın
bu şirketteki hissesinin tamamını Talat Şahan’a devrettiği anlaşılmaktadır.
Pilot ortak özetle, yasaklama işleminin sadece özel ortak hakkında tesis edilmesi
gerektiğini, kendilerinin söz konusu yasak fiil davranıştan haberdar olmadıklarını ve fiile
herhangi bir iştiraklerinin olmadığını iddia etmektedir.
Teklif kapsamında sunulan Ticaret Sicili Gazeteleri uyarınca ihale tarihi itibariyle
pilot ortak Özşa İnşaat Hafr. Nak. Tar. San. Tic. Ltd. Şti.nin ortaklarının Atila Şahan ve Çetin
Müftüoğlu, şirket müdürünün Atila Şahan olduğu, özel ortak Akgür İnş. San. ve Tic. Ltd.
Şti.nin ortaklarının ise Ramazan Kılıç, Talat Şahan ve Fikret Şahan, şirket müdürünün Talat
Şahan olduğu, anılan İş Ortaklığı’nın teklifi kapsamında sunulan imza sirkülerlerinden
hareketle de pilot ortağın hissedarı ve şirket müdürü olan Atila Şahan ile özel ortağın
11
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/025
: 35
: 18.04.2016
: 2016/UY.III-1111
hissedarı ve şirket müdürü olan Talat Şahan’ın nüfus kayıtlarına göre nüfusa kayıtlı oldukları
adres ile anne ve baba adlarının aynı olduğu tespit edilmiş olup, bu haliyle pilot ve özel
ortağın müdür ortağının aynı aileye mensup oldukları anlaşılmaktadır.
Pilot ortağın tebligat adresinin “Hacı Hasanlı Mah. 714. Sok. Park Apt. Kat:4/7
Aksaray”, özel ortağın tebligat adresinin “Hacı Hasanlı Mah. 714. Sok. Park Apt. Kat:4/8
Aksaray” olduğu, bu haliyle iş ortaklığının ortaklarının aynı apartmanın takip eden numaralı
dairesinde faaliyet gösterdikleri anlaşılmaktadır.
Pilot ortağın teklif kapsamında sunduğu bilanço, yapım işleri gelirleri tablosu,
faturalar ve diğer ilgili belgelerin Aksaray SMMM Odası’na kayıtlı 24649 kaşe numaralı
SMMM Doğan Güneş tarafından onaylandığı, özel ortağın teklif kapsamında sunduğu
bilanço, yapım işleri gelirleri tablosu, faturalar ve diğer ilgili belgelerin Aksaray SMMM
Odası’na kayıtlı 24649 kaşe numaralı SMMM Doğan Güneş tarafından onaylandığı, bu
haliyle pilot ve özel ortağın işlerinin aynı SMMM tarafından yürütüldüğü anlaşılmaktadır.
Teklif kapsamında sunulan araçlara ait model yılının başvuru konusu ihalede
tekliflerin değerlendirilmesini ve teklif sıralamasını doğrudan etkileyeceği, bir başka
anlatımla 2010 modelden daha eski model araç sunanların başvuru konusu ihalede puan
alamayacağı, pilot ortak Özşa İnşaat Hafriyat Nakliye Tarım Sanayi Ticaret Limited
Şirketi’nin kendilerinin makine ve ekipman parkı yetersiz olduğu için İdari Şartname’nin
35.1’inci maddesinden puan alınabilmesi amacıyla Akgür İnşaat San. Tic. Ltd. Şti. ile iş
ortaklığı yapılarak ihaleye girildiğini ifade etmiş olduğu, pilot ve özel ortağın müdür ortağının
aynı aileye mensup olduğu, pilot ve özel ortağın Aksaray merkezde aynı apartmanın takip
eden numaralı dairelerinde faaliyet gösterdikleri, pilot ve özel ortağın işlerinin aynı SMMM
tarafından yürütüldüğü hususları bir arada değerlendirildiğinde, pilot ortağın başvuru konusu
ihalede özel ortak tarafından gerçekleştirildiği anlaşılan yasak fiil davranıştan bilgi sahibi
olabilecek durumda olduğu ve bu durumun iştirak kapsamında değerlendirilmesi gerektiği
sonucuna ulaşılmıştır. Bu itibarla, pilot ortak Özşa İnşaat Hafr. Nak. Tar. San. Tic. Ltd. Şti.
hakkında idarece yasaklama işlemlerinin başlatılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı
neticesine varılmıştır.
b) Özşa İnşaat Hafriyat Nakliye Tarım Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin iş ortaklığı
adına sunduğu Geçici Teminat Mektubu’nun gelir kaydedilip kaydedilemeyeceği hususu ile
ilgili olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda herhangi bir isteklinin belli bir ihalede Kanun’un
17’nci maddesinin (idarenin şikâyeti red cevabında atıf yaptığı bentler olan) (a) ve (c)
bentlerinde belirtilen yasak fiil veya davranışta bulunduğu takdirde, anılan ihalede geçici
teminatının idare tarafından gelir kaydedileceğine ilişkin açık ve net bir hükmün yer almadığı
değerlendirilmektedir. Nitekim 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun çeşitli hükümlerinde
belirli hukuki durumlara yönelik olarak geçici teminatların gelir kaydedileceği özel olarak
hükme bağlanmakla birlikte, 4734 sayılı Kanun’un 17’nci maddesinde “…Bu yasak fiil veya
davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler
uygulanır.” hükmü bulunduğu, atıf yapılan Kanun’un Dördüncü Kısmında ise geçici
teminatın gelir kaydedileceğine ilişkin açık ve net bir hükme yer verilmediği anlaşılmaktadır.
Öte yandan anılan 17’nci maddenin (e) bendindeki “e) 11 inci maddeye göre ihaleye
12
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2016/025
: 35
: 18.04.2016
: 2016/UY.III-1111
katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.” hükmüyle ilgili olarak 4734 sayılı
Kanun’un 11’inci maddesinde geçici teminatın gelir kaydedileceğine ilişkin bir hüküm
bulunmakla birlikte, başvuruya konu ihalede idarenin Kanun’un 17’nci maddesinin (e)
bendine yönelik bir tespite dayanmadığı görülmektedir. Bu itibarla, başvuruya konu ihalede
sunulan Geçici Teminat Mektubunun bu yönüyle idarece gelir kaydedilemeyeceği sonucuna
ulaşılmaktadır.
Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle
giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Özşa İnşaat Hafriyat Nakliye Tarım
Sanayi Ticaret Limited Şirketi - Akgür İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi iş ortaklığı
adına sunulan Geçici Teminat Mektubunun idarece gelir kaydedilmemesi ve bu aşamadan
sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici
işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Başkan
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
Mehmet Zeki ADLI
Kurul Üyesi
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
Dr. Mehmet AKSOY
Kurul Üyesi
13