Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Diyarbakır İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği
/
2015/122051-2016-2018 Mali Yılları 36 Aylık Veri Girişi ve Hazırlık Hizmetleri Alımı İhalesi
Bilgi
İKN
2015/122051
Başvuru Sahibi
Nazım YAKUT VEKİLİ: Av. Mehmet BİÇEN
İdare
Diyarbakır İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği
İşin Adı
2016-2018 Mali Yılları 36 Aylık Veri Girişi ve Hazırlık Hizmetleri Alımı İhalesi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/038
: 68
: 02.08.2017
: 2017/UH.II-2114
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Hamdi GÜLEÇ
Üyeler: Osman DURU, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER,
Oğuzhan YILDIZ
BAŞVURU SAHİBİ:
Nazım YAKUT,
VEKİLİ:
Av. Mehmet BİÇEN,
Aziziye Mah.. Ziya Gökalp Cad. No:78 K:1 D:2 Ergani/DİYARBAKIR
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Diyarbakır İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,
Elazığ Yolu 10. Km Üçkuyular Mevki Eğitim ve Araştırma Hastanesi Binası 21070
Kayapınar/DİYARBAKIR
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/122051 İhale Kayıt Numaralı “2016
Hizmetleri Alımı İhalesi” İhalesi
-2018 Mali Yılları 36 Aylık Veri Girişi ve Hazırlık
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Diyarbakır İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 02.11.2015
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2016-2018 Mali Yılları 36 Aylık Veri Girişi ve
Hazırlık Hizmetleri Alımı İhalesi” ihalesine ilişkin olarak Nazım Yakut’un 20.11.2015
tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 23.11.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine,
başvuru sahibince 02.12.2015 tarih ve 93793 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.12.2015
tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. 07.06.2017 tarihli ve
2017/MK-230 sayılı Kurul kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.
Başvuruya ilişkin olarak 2015/3144
-02 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında
yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Metrani Entegre Hiz. Yön. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunmuş olduğu iş bitirme
belgesinin ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto. İns. Kay. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. ve Mars Sosyal
Hiz. Şti.ne ait olduğu, ayrıca İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde tanımlanan benzer işe
uygun olmadığı,
2) Metrani Entegre Hiz. Yön. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunmuş olduğu ortaklık durum
belgesinin incelenerek ilgili belgenin düzenlenme tarihinin ve ortaklık oranının mevzuata
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/038
: 68
: 02.08.2017
: 2017/UH.II-2114
uygun olup olmadığının incelenmesi gerektiği,
3) Metrani Entegre Hiz. Yön. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin yaklaşık maliyetin
altında olduğu, İdari Şartname’nin 32’nci maddesi gereği açıklama istenilmesi gerektiği,
4) Metrani Entegre Hiz. Yön. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ortakları ve pay hisseleri
incelenerek haklarında kamu davası açılıp açılmadığının sorgulanması gerektiği iddialarına
yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Başvuru sahibinin 20.11.2015 ve 23.11.2015 tarihlerinde idareye şikâyet başvurusunda
bulunduğu, idarenin 23.11.2015 ve 24.11.2015 tarihli işlemleri ile şikâyeti uygun bulmadığı,
idarenin kararının 23.11.2015 tarihinde başvuru sahibine bildirildiği ve başvuru sahibinin
02.12.2015 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda
bulunduğu, Kamu İhale Kurulunun 30.12.2015 tarihli ve 2015/UH.II-3615 sayılı kararında
“Diyarbakır İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından gerçekleştirilen
“2016-2018 Mali Yılları 36 Aylık Veri Girişi ve Hazırlık Hizmetleri Alımı İhalesi”nin açık
ihale usulü ile kısmi teklife açık olarak
4
kısımda ihale edildiği, ihalenin 3’üncü kısmı için 2
isteklinin teklif verdiği, 10.11.2015 tarihli ihale komisyonu kararı ile 3’üncü kısım için en
düşük teklif sahibi istekli Metrani Entegre Hiz. Yön. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin
ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenerek ihalenin karara bağlandığı
anlaşılmıştır.
…
4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
…
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri çerçevesinde yapılan inceleme neticesinde,
Kamu İhale Kurumunun yasaklılık sorgulama sistemi üzerinden yapılan sorgulamada tüzel
kişiliğe sahip istekli Metrani Entegre Hiz. Yön. San. ve Tic. Ltd. Şti., Metrani Entegre Hiz.
Yön. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin %60 hissesine sahip ortağı ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto. İns. Kay.
ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. ve birim fiyat teklif mektubunu imzalayan İlhan Çelik’nin kamu
ihalelerine katılmaktan yasaklı olmadıkları ve ihaleye katılımlarını engelleyecek haklarında
açılmış kamu davası bulunmadığı, ayrıca ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto. İns. Kay. ve Taah. San.
Tic. Ltd. Şti.nin yarısından fazla hissesine sahip ortağı olan Kadriye Çelik’in kamu
ihalelerine katılmaktan yasaklı olmadığı ve ihaleye katılımını engelleyecek hakkında açılmış
kamu davası bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.
…
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın
tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine” karar verildiği,
Davacı Nazım Yakut tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin
durdurulması istemiyle açılan davada, Danıştay Onüçüncü Dairesinin 03.01.2017 tarihli ve
E:2016/3339, K:2017/13 sayılı kararında, “Dosyanın incelenmesinden; davacı Nazım
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/038
: 68
: 02.08.2017
: 2017/UH.II-2114
Yakut'un, Metrani Entegre Hiz. Yön. ve. Tic. Ltd. Şti.’nin ortaklıkları ve pay hisseleri
incelenerek, haklarında kamu davası açılıp açılmadığının sorgulanmasının gerektiği, anılan
şirketin sunduğu iş deneyim belgesinin sahibi olan firmanın (şirketin %60 hissesine sahip
olan ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto. İnş. Kay. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti.) yetki verdiği Murat Çelik
ve %65 payına sahip olan Şeref Çelik’in haklarında ihaleye fesat karıştırmaktan dolayı kamu
davası açılmış olduğu ve davaların derdest olduğu iddialarıyla Kurum’a itirazen şikâyet
başvurusunda bulunduğu, Kurul’un yasaklılık sorgulama sistemi üzerinden yapılan
sorgulamada Metrani Entegre Hiz. Yön. ve Tic. Ltd. Şti.'nin, bu şirketin %60 hissesine sahip
olan ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto. İnş. Kay. ve Taah. San. Tic. Ltd Şti. ve yarısından fazla
hissesine sahip ortağı Kadriye Çelik’in ve birim fiyat teklif mektubunu imzalayan İlhan
Çelik’in kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olmadıkları ve haklarında açılmış kamu davası
bulunmadığı gerekçesiyle başvurunun reddine karar verdiği görülmektedir.
Kurul tarafından, davacının başvurusunda belirttiği şirketler ve ortakları hakkında
kamu davası açılmış olup olmadığına ilişkin olarak gerekirse adli makamlarla yazışma
yapılmak suretiyle kapsamlı bir inceleme yapılması gerekirken, sadece söz konusu şirketler ve
mevcut ortakları için yasaklılık sorgulaması yapılarak eksik inceleme ile karar verildiği
anlaşıldığından, dava konusu işlemin davacının 4. iddiasına yönelik kısmında hukuka
uygunluk, bu iddia yönünden davanın reddine ilişkin Mahkeme kararında ise hukukî isabet
bulunmamaktadır.” gerekçesiyle dava konusu Kurul kararının 4’üncü iddiasına ilişkin
Mahkeme kararının bozulmasına ve bu kısım yönünden işlemin iptaline karar verildiği,
Anılan mahkeme kararının uygulanmasını teminen Kurulun 07.06.2017 tarihli ve
2017/MK-230 sayılı kararı ile “1- Kamu İhale Kurulunun 30.12.2015 tarihli ve 2015/UH.II-
3615 sayılı kararının 4’üncü iddia ile ilgili kısmının ve karar sonucunun iptaline,
2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin
4’üncü iddiasının esasının yeniden incelenmesine,” karar verildiği anlaşılmıştır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı
10’uncu maddesinde “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:
…
i) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.
j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.”
hükmü,
Aynı Kanun’un “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde
“
Aşağıda
sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına
hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:
a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar,
…
Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları
gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit
edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek
ihale iptal edilir.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/038
: 68
: 02.08.2017
: 2017/UH.II-2114
aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
…
e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü
Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
Anılan Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı
maddesinde “İhale kararları ihale yetkilisince onaylanmadan önce idareler, ihale üzerinde
kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere
katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit ettirerek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek
zorundadır. İki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir.” hükmü,
Anılan Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17
nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya
davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale
yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise
altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar,
2
nci ve
3
üncü maddeler ile istisna edilenler
dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir.
Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi
bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri,
il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri
Bakanlığı tarafından verilir.
Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket
ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından
fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre
yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi
olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi
hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına
sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı
v
erilir.” hükmü,
Anılan Kanun’un “İsteklilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 59’uncu maddesinde
“Taahhüt tamamlandıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci
maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya
davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk
Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet
Savcılığına suç duyurusunda bulunulur. Hükmolunacak cezanın yanısıra, idarece 58 inci
maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak
şartıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün
kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin
ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte yasaklanırlar.
Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince
ceza kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin
ikinci fıkrasında sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum
ve kuruluşlarının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler,
Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale
Kurumuna bildirilir.”
hükmü yer almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/038
: 68
: 02.08.2017
: 2017/UH.II-2114
Kamu İhale Tebliği’nin “Teminatların gelir kaydedilmesi” başlıklı 28.1.8’inci
maddesinde “28.1.8.1 İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında yasaklama kararı
bulunan aday veya isteklilerin;
1) İhaleye katılmaları halinde ihale dışı bırakılmaları ve geçici teminatlarının gelir
kaydedilmesi,
2) Bu durumlarının tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edilememesi
nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmış ancak ihale kararı ihale yetkilisince
onaylanmamış olması durumunda, bu isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması
ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi,
3) Bu durumlarının ihale kararı onaylandıktan sonra sözleşmenin imzalanmasına
kadar geçen süre içinde anlaşılması durumunda ihale kararının iptali ile duruma göre kesin
teminatın veya geçici teminatın gelir kaydedilmesi,
4) Bu durumlarının sözleşme yapıldıktan sonra anlaşılması halinde, sözleşmenin 4735
sayılı Kanunun 21 inci maddesi hükmü uyarınca feshedilmesi ve hesabın genel hükümlere
göre tasfiyesi ile kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedilmesi,
Gerekmektedir.” açıklaması,
Aynı Tebliğ’in “Haklarında yasaklama kararı verilen şirket ortak veya ortaklarının
durumu” başlıklı 28.1.9’uncu maddesinde “28.1.9.1. 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde
sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunması sebebiyle aynı Kanunun 58 inci maddesinin
birinci ve ikinci fıkraları gereğince haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilen
şirket ortak veya ortaklarının;
1) Ortağı olduğu şahıs şirketleri,
2) Sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğu sermaye şirketleri,
Ortak hakkında verilmiş olan yasaklılık kararı devam ettiği süre içinde 4734 sayılı
Kanunun 11 inci maddesi uyarınca anılan Kanun kapsamındaki idarelerin ihalelerine
katılamayacaktır.
28.1.9.2. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesine göre, bu Kanun ve diğer
kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme
kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların doğrudan veya dolaylı ya da
alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihaleye katılmaları mümkün
bulunmayıp, bu yasağa rağmen ihaleye katılan isteklilerin ihale dışı bırakılarak geçici
teminatlarının gelir kaydedilmesi gerekmektedir.
28.1.9.3. 6359 sayılı Kamu İhale Kanununda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunla,
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer
alan “olarak” ibaresinden sonra gelmek üzere “idarelerce veya mahkeme kararıyla” ibaresi
eklenmiş olduğundan, bu Kanun değişikliğinin yürürlüğe girmesiyle hakkında kamu davası
açılanlar söz konusu bent kapsamından çıkarılmıştır. Bununla birlikte, Kanunun 17 nci
maddesinde belirtilen ve Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda
bulunmaları nedeniyle haklarında kamu davası açılanların, Kanunun 59 uncu maddesinin
ikinci fıkrası gereğince ihalelere katılamayacakları hüküm altına alınmış olup, Kanun
değişikliği bu kuralla ilgili olmadığından; haklarında kamu davası açılmış olanların kendisi
ya da bir tüzel kişi veya başka bir gerçek kişi adına teklif vererek ihaleye katılmaları veyahut
ortağı olduğu şahıs şirketleri ile sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye
şirketlerinin ihaleye katılmaları mümkün değildir. Bu yasağa rağmen ihaleye katılmış
olunması halinde, bu durumda olan isteklilerin değerlendirme dışı bırakılması, ancak geçici
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/038
: 68
: 02.08.2017
: 2017/UH.II-2114
teminatlarının gelir kaydedilmemesi ve idarece haklarında kamu ihalelerine katılmaktan
yasaklama kararı verilmemesi gerekmektedir.” açıklaması,
Aynı Tebliğ’in “Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler” başlıklı 28.2’nci
maddesinde
“4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesi ve 4735 sayılı Kanunun 27 nci
maddesinin uygulanmasıyla ilgili açıklama yapılmasına gerek duyulmuştur.
28.2.1. 1/1/2003 tarihinde yürürlüğü giren 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile Kanun
kapsamındaki kurum ve kuruluşların yapacakları ihalelerde uygulanacak esas ve usuller
belirlenmiş, Kanunun 59 uncu maddesinin 1 inci fıkrasında; taahhüt tamamlandıktan ve
kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya
davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan
gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu
hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığına suç
duyurusunda bulunulacağı, hükmolunacak cezanın yanı sıra, idarece 58 inci maddeye göre
verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartıyla bir
yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün kamu kurum ve
kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrasında
sayılanlarla birlikte yasaklanacakları,
2
nci fıkrasında ise; bu Kanun kapsamında yapılan
ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu
davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanların
yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının
ihalelerine katılamayacakları, haklarında kamu davası açılmasına karar verilenlerin,
Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kuruma bildirileceği hükme
bağlanmıştır.
28.2.1.1. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin birinci fıkrasının göndermede
bulunduğu aynı Kanunun 58 inci maddesinin
2
nci fıkrasında da haklarında yasaklama kararı
verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında,
sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya
tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verileceği,
haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca
bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde
ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu
sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verileceği hüküm altına alınmıştır.
28.2.1.2. 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen yasak fiil ve davranışlarda
bulunması sebebi ile aynı Kanunun 59 uncu maddesi birinci fıkrası gereğince haklarında
kamu davası açılmasına karar verilen;
a) Gerçek kişiler,
b) Tüzel kişiler,
c) Gerçek ve tüzel kişilerin
ç) Gerçek ve tüzel kişilerin
o
o
işteki ortakları,
işteki vekilleri,
Yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşların
ihalelerine katılamayacaktır.
28.2.1.3. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yapılan gönderme
dolayısıyla;
Türk Ceza Kanununda tüzel kişiler hakkında ceza davası açılmasının öngörüldüğü
durumlarda haklarında kamu davası açılan tüzel kişilik şahıs şirketi ise bu şirketin
ortaklarının tamamı; sermaye şirketi ise, sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/038
: 68
: 02.08.2017
: 2017/UH.II-2114
ve tüzel kişi ortaklar da yargılama sonuna kadar 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan
Kurum ve kuruluşların ihalelerine anılan Kanunun 58 inci maddesinin nci fıkrası uyarınca
2
katılamayacaklardır. Aynı nedenle; yukarıda belirtilen şekilde yargılama sonuna kadar
ihalelere katılamayacak olanların ortağı olduğu şahıs şirketleri ile sermayesinin yarısından
fazlasına sahip oldukları sermaye şirketleri de yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında
yer alan kurum ve kuruluşların ihalelerine katılamayacaklardır.
Öte yandan, 6359 sayılı Kamu İhale Kanununda Değişiklik Yapılması Hakkında
Kanunla aynı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan “olarak”
ibaresinden sonra gelmek üzere “idarelerce veya mahkeme kararıyla” ibaresi eklenmiş ve bu
değişiklik sonucunda söz konusu bent; “Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince
geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan
yasaklanmış olanlar ile 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına
giren suçlardan veya örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede
kamu görevlilerine rüşvet verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar” şeklinde
düzenlenmiştir. Bu bentte değişiklik yapan 6359 sayılı Kanunun gerekçesinde de; “…Kanunun
59 uncu maddesinde yer verilen özel düzenleme veya özel kanunlarla yer verilen düzenlemeler
nedeniyle ihalelere katılamayacak durumda olanların ihalelere katılması halinde, bu kişilerin
sadece tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması, ancak bu durumda olanlar hakkında 4734
sayılı Kanunun 11 inci ve 58 inci maddelerinde yer alan müeyyidelerin uygulanmaması
gerekmektedir. Uygulamada karşılaşılan belirsizliğin ortadan kaldırılması
…
4734 sayılı
Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinin ilk cümlesinin değiştirilerek, kamu
ihalelerinden yasaklanmış olma halinin idari bir işlem veya mahkeme kararının bulunması
koşuluna bağlanması öngörülmektedir.” açıklamasına yer verilmiştir. Dolayısıyla, 4734 sayılı
Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yer alan hüküm gereğince hakkında kamu
davası açılanlar kendisi ya da bir tüzel kişi veya başka bir gerçek kişi adına teklif vererek
ihaleye katılamayacakları gibi, ortağı oldukları şahıs şirketleri ile sermayesinin yarısından
fazlasına sahip oldukları sermaye şirketleri de ihalelere katılamayacaktır. Ayrıca, haklarında
kamu davası açılan sermaye şirketi ortaklarının hisseleri toplamının şirketin sermayesinin
yarısından fazlasını teşkil etmesi halinde de, sermaye şirketi yine ihalelere katılamayacak,
katılması durumunda ise, değerlendirme dışı bırakılacak, ancak geçici teminatları gelir
kaydedilmeyecek ve idarece haklarında kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı
verilmeyecektir.
…
28.2.3. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin
kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı haklarında kamu davası açılanlar, kamu davası
açıldığı tarihte 58 inci maddenin nci fıkrasında sayılanlarla birlikte ihalelere
katılamayacaktır. 58 inci maddenin nci fıkrasında sayılan ve ihalelere katılamayacak olan
2
nci fıkrası gereğince bu Kanun
2
2
ortak/ortaklıklar belirlenirken, kamu davası açıldığı tarihteki durum dikkate alınacaktır. Bu
nedenle, bu Kanun kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı kamu davası açıldığı tarihte
Kanunun 58 inci maddesinin
2
nci fıkrasında sayılanlar arasında yer alan gerçek ve tüzel
kişilerin bu durumlarında daha sonra bir değişiklik olsa bile yargılama sonuna kadar Kanun
kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaları mümkün
bulunmamaktadır. İdareler, hakkında kamu davası açılan isteklinin 58 inci maddenin
2
nci
fıkrasında sayılan ortak/ortaklıklarını, ihaleye katılım aşamasında sunulan belgeleri dikkate
alarak ve gerektiğinde yapacağı araştırmalar neticesinde tespit edecektir.” açıklaması,
Aynı Tebliğ’in “İhalelere katılmaktan yasaklamaya ilişkin açıklamalar” başlıklı 28’inci
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/038
: 68
: 02.08.2017
: 2017/UH.II-2114
maddesinde “28.3. İhaleye katılan aday veya isteklilerin ihale kontrol sisteminden kontrol
edilmesi
İhale üzerinde kalan isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının İhale
Kontrol Sisteminden teyit ettirilmesi esasları çerçevesinde, haklarında kamu davası açılması
nedeniyle ihalelere katılamayacak olanlar için de teyit işlemi gerçekleştirilecektir. Bütün aday
veya isteklilerin ve bu kapsamda tüzel kişi aday veya isteklilerin % 50’den fazla hissesine
sahip ortakları ile başvuru veya teklifi imzalayan yetkililerinin de 4734 sayılı Kanunun 11 inci
maddesine göre İhale Kontrol Sisteminden kontrol edilmesi gerekmektedir.” açıklaması yer
almaktadır.
İlgili mevzuat hükümleri çerçevesinde yapılan inceleme neticesinde, Kamu İhale
Kurumunun yasaklılık sorgulama sistemi üzerinden yapılan sorgulamada tüzel kişiliğe sahip
istekli Metrani Entegre Hiz. Yön. San. ve Tic. Ltd. Şti., Metrani Entegre Hiz. Yön. San. ve
Tic. Ltd. Şti.nin %60 hissesine sahip ortağı ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto. İns. Kay. ve Taah. San.
Tic. Ltd. Şti. ve birim fiyat teklif mektubunu imzalayan İlhan Çelik’nin kamu ihalelerine
katılmaktan yasaklı olmadıkları ve ihaleye katılımlarını engelleyecek haklarında açılmış kamu
davası bulunmadığı, ayrıca ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto. İns. Kay. ve Taah. San. Tic. Ltd.
Şti.nin yarısından fazla hissesine sahip ortağı olan Kadriye Çelik’in kamu ihalelerine
katılmaktan yasaklı olmadığı ve ihaleye katılımını engelleyecek hakkında açılmış kamu
davası bulunmadığı anlaşılmıştır.
ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto. İns. Kay. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti.ne ait bilgilerin yer
aldığı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi örnekleri incelendiğinde, 04.01.2006 tarihli ve 6467
sayılı Gazetenin 1076’ıncı sayfasında ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto. İns. Kay. ve Taah. San. Tic.
Ltd. Şti.nin hisselerinin %50’sinden fazlasına sahip ortağın Şeref Çelik olduğunun görüldüğü,
21.10.2009 tarihli ve 7422 sayılı Gazetenin 560’ıncı sayfasında ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto.
İns. Kay. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. ortaklarından Şeref Çelik’in hisselerinin tamamını
Sevdiye Ödül’e devrettiği, Sevdiye Ödül’ün şirketin %50’sinden fazla ortağı konumuna
geldiği, 10.11.2010 tarihli ve 7687 sayılı Gazetenin 942’nci sayfasında ÇMS İnş. Tem. Akar.
Oto. İns. Kay. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. ortaklarından Sevdiye Ödül’ün hisselerinin
tamamını Kadriye Çelik’e devrettiği, bu şekilde Kadriye Çelik’in şirketin %50’sinden fazla
ortağı konumuna geldiği görülmüş olup, şikayete konu ihaleye belirtilen ortaklık yapısı ile
teklif verildiği tespit edilmiştir.
Kurum tarafından Diyarbakır 7. Ağır Ceza Mahkemesine gönderilen yazı ile Şeref
Çelik'e ait kimlik bilgileri, anılan kişiye isnat edilen suçların türü, yargılamanın sona erip
ermediği bilgisi, verilen ara kararlar ile eğer yargılama sona erdiyse verilen nihai kararların
bir örneği talep edilmiş olup, Diyarbakır 7. Ağır Ceza Mahkemesi’nden gelen cevabi yazıda
Şeref Çelik hakkında kesinleşen mahkeme kararı ve suçun türünü de belirten kesinleşme şerhi
gönderilmiştir.
Söz konusu davada Şeref Çelik’in ihaleye fesat karıştırma suçundan sanık sıfatıyla
yargılandığı, davanın iddianame kabul tarihinin 06.10.2008 olduğu, davanın gerekçeli karar
tarihinin 04.05.2016 olduğu, bu tarihler arasında anılan kişinin kamu ihalelerine katılmaktan
yasaklı durumunda olduğu tespit edilmiştir.
Kurum tarafından Diyarbakır Ticaret Sicili Müdürlüğüne gönderilen 21.07.2017
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/038
: 68
: 02.08.2017
: 2017/UH.II-2114
tarihli yazı ile yukarıda bahsi geçen Ticaret Sicili Gazetesinde adı geçen ÇMS İnş. Tem. Akar.
Oto. İns. Kay. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin ortaklarından Şeref Çelik’in T.C. kimlik no’su
ve diğer kimlik bilgileri talep edilmiş olup, Diyarbakır Ticaret Sicili Müdürlüğünden gelen
cevabi yazı ile ilgili kişinin kimlik bilgileri temin edilmiştir.
Şeref Çelik hakkında Diyarbakır 7. Ağır Ceza Mahkemesinden gelen bilgiler ile
Diyarbakır Ticaret Sicili Müdürlüğünden gelen bilgiler karşılaştırıldığında söz konusu davada
hakkında kamu davası açılan kişinin ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto. İns. Kay. ve Taah. San. Tic.
Ltd. Şti.nin ortaklarından Şeref Çelik olduğu anlaşılmış ve bu çerçevede T.C. kimlik numarası
üzerinden yasaklılık sorgulaması yapılmıştır.
Diyarbakır Ticaret Sicili Müdürlüğünden temin edilen bilgiler doğrultusunda Kamu
İhale Kurumunun yasaklılık sorgulama sistemi üzerinden yapılan sorgulamada, Şeref Çelik’in
ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto. İns. Kay. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin hisselerinin %50’sinden
fazlasına sahip ortağı olduğu zaman diliminde (04.01.2006
Cumhuriyet Başsavcılığı Kaçakçılık ve Mali Suçlar Soruşturma Bürosu tarafından hakkında
kamu davası dava açıldığı (06.10.2008 iddianame kabul tarihi), bu gerekçe ile yargılama
-21.10.2009) Diyarbakır
-
süresince kamu ihalelerine katılmayacak durumda olduğu, söz konusu durumun bitiş tarihinin
04.05.2016 olduğu görülmüştür.
4734 sayılı Kanun’un 59’uncu maddesinde “Bu Kanun kapsamında yapılan
ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu
davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlar yargılama
sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine
katılamaz.” hükmü ve anılan Kanun’un 58’inci maddesinde “Haklarında yasaklama kararı
verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak
olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise
sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da
aynı şekilde yasaklama kararı verilir.” hükmü gereğince hakkında kamu davası açılan Şeref
Çelik’in ve hakkında kamu davası açıldığında sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğu
sermaye şirketlerinin yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve
kuruluşlarının ihalelerine katılamayacağı açıktır.
Yukarıda yer verilen tespitler ışığında, sonuç olarak Şeref Çelik hakkında 06.10.2008
tarihinde açılan kamu davası dolayısıyla yargılama süresince kamu ihalelerine katılamayacak
durumda olduğu, bu tarih itibarıyla ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto. İns. Kay. ve Taah. San. Tic.
Ltd. Şti.nin %50’sinden fazla ortağı olduğu, Şeref Çelik’in bu durumunun ÇMS İnş. Tem.
Akar. Oto. İns. Kay. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti.ye de sirayet edeceği, şikayete konu ihalenin
tarihinin 02.11.2015 olduğu, bu tarih itibarıyla söz konusu kamu davası yargılamasının son
bulmadığı, dolayısıyla söz konusu ihalelere katılamama durumlarının devam ettiği, ihale
üzerinde bırakılan Metrani Entegre Hiz. Yön. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin %50’sinden fazlasına
sahip ortağının ÇMS İnş. Tem. Akar. Oto. İns. Kay. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. olduğu, bu
sebeple Metrani Entegre Hiz. Yön. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin de ihalelere katılamayacak
istekliler arasında olduğu anlaşıldığından Metrani Entegre Hiz. Yön. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin
teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/038
: 68
: 02.08.2017
: 2017/UH.II-2114
giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Metrani Entegre Hiz. Yön. San.
ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki
işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici
işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.
Hamdi GÜLEÇ
Başkan
Osman DURU
Kurul Üyesi
Dr. Ahmet İhsan ŞATIR
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Mehmet ATASEVER
Kurul Üyesi
Oğuzhan YILDIZ
Kurul Üyesi