2017/UH.II-2730 - Kamu İhale Kararı - Dicle Üniversitesi Hastaneleri İle Bağlı Birimlere 36 Aylık (Dekanlık, Çocuk Hastanesi, Onkoloji Hastanesi, Kalp Hastanesi, Acil ve Travmatoloji Hastanesi), Hasta Destek Hizmetleri, Temizlik Hizmetleri İdari ve Teknik Destek Hizmetleri Alımı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

BAŞVURU SAHİBİ:

Heybeli Tem. İnş. Gıda Teks. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dicle Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/337271 İhale Kayıt Numaralı “Dicle Üniversitesi Hastaneleri İle Bağlı Birimlere 36

Aylık (Dekanlık, Çocuk Hastanesi, Onkoloji Hastanesi, Kalp Hastanesi, Acil ve Travmatoloji

Hastanesi), Hasta Destek Hizmetleri, Temizlik Hizmetleri İdari ve Teknik Destek Hizmetleri

Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Dicle Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından

15.08.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Dicle Üniversitesi Hastaneleri İle

Bağlı Birimlere 36 Aylık (Dekanlık, Çocuk Hastanesi, Onkoloji Hastanesi, Kalp Hastanesi,

Acil ve Travmatoloji Hastanesi), Hasta Destek Hizmetleri, Temizlik Hizmetleri İdari ve

Teknik Destek Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Heybeli Tem. İnş. Gıda Teks. San.

Tic. Ltd. Şti. nin 09.08.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, başvurusu hakkında

idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 29.08.2017 tarih ve

49046 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.08.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet

başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2203 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale konusu işte 1569 personelin çalıştırılmasının öngörüldüğü, bu durumda

çalıştırılacak personelden en az 47 kişinin engelli personel olması gerektiği, ancak birim fiyat

teklif cetvelinin 1’inci bölümünün 3, 5, 7, ve 9’uncu satırlarında yapılan düzenlemeyle ihale

konusu işte toplam 46 engelli personelin çalıştırılmasının öngörüldüğü, çalıştırılacak engelli

personel sayısının mevzuatta öngörülen alt sınırın altında belirlenmesinin mevzuata aykırılık

teşkil ettiği,

2) İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde yer alan düzenlemelerin fiyat farkı

kararnamesine aykırılık teşkil ettiği, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre Hizmet

Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 5’inci maddesine göre fiyat farkı

hesaplanacağının belirtildiği, yürürlükteki Fiyat Farkı Kararnamesi’nin 5’inci maddesinde yer

alan sabit katsayılara yer verilmediği, anılan mevzuata göre a1, a2, b1, b2, c ve d sabit

katsayılarından biri, birkaçı veya tamamının ihale konusu hizmetteki oranları dikkate alınarak

toplamları bire (1,00) eşit olacak şekilde ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği, ancak

böyle bir belirleme yapılmadığı, Sözleşme Tasarısı’nın 14.3’üncü maddesinde yapılan

düzenleme dikkate alındığında yükleniciye yapılacak olan ödemeler sırasında sorunların

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

yaşanacağı,

3) Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemelerin Hizmet

Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin 16’ncı maddesinin 26 no’lu dipnotuna aykırı olarak

düzenlendiği, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde sözleşmeye aykırılık hallerinin

belirtildiği ancak söz konusu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak kaç defa

gerçekleşmesi durumunda sözleşmenin feshedileceği hususunun belirtilmediği,

4) İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde benzer işe ilişkin olarak yapılan

tanımlamanın, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü

maddesinde yer alan benzer iş tanımana aykırılık teşkil ettiği, bu durumun ihaleye katılımı

engellediği,

5) Temizlik Alımı İhalesi Teknik Şartnamesi’nin 6.4.1.2’nci ve 6.4.2’nci maddesinde

yer alan düzenlemelerde çalıştırılacak personele yönelik alt ve üst yaş sınırı getirildiği, bu

durumun 4857 sayılı İş Kanunu’na aykırılık teşkil ettiği, bir işte çalıştırılacak işçilere üst yaş

sınırı getirilmesinin bu sınırı gerektirecek ve Kanunda sayılan hallerin bulunması veya işin

niteliği gereği bünyesinde tehlike barındırması gibi nedenlerle belirli yaşın üzerindekilerin

çalışmasını sakıncalı kılacak haklı nedenlerin bulunması durumunda mümkün olacağı, işin

temizlik işi olduğu göz önüne alındığında üst yaş sınırı getirilmesinin uygun olmadığı

iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İncelemeye konu ihalenin Dicle Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme

Müdürlüğü tarafından yapılan, Dicle Üniversitesi Hastaneleri İle Bağlı Birimlere 36 Aylık

(Dekanlık, Çocuk Hastanesi, Onkoloji Hastanesi, Kalp Hastanesi, Acil ve Travmatoloji

Hastanesi), Hasta Destek Hizmetleri, Temizlik Hizmetleri İdari ve Teknik Destek Hizmetleri

Alımı İşi ihalesi olduğu, açık ihale usulü ile yapılan ihalede 76 adet ihale dokümanının satın

alındığı/indirildiği 15.08.2017 tarihinde yapılan ihaleye 11 isteklinin katıldığı görülmüştür.

İhale dokümanları arasında yer alan “Standart Form- KİK015.3./H” birim fiyat teklif

cetveli standart formu “

A

B

Sıra No

Miktarı

İş Kaleminin Adı ve

Kısa Açıklaması

Teklif

Edilen

Birim Fiyat

Biri İşçi Ay/gün/

Tutarı

mi

Ay

sayı saat

sı

17 36

1

2

ŞEF(Brüt asgari ücretin

%10 fazlası)

TEMİZLİK

436 36

PERSONELİ(Brüt asgari

ücret)

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

3

4

5

TEMİZLİK PERSONELİ Ay

ENGELLİ(Brüt asgari

ücret)

13 36

293 36

İDARİ DESTEK

Ay

PERSONELİ(Brüt asgari

ücretin %5 fazlası)

İDARİ DESTEK

Ay

9

36

PERSONELİ

ENGELLİ(Brüt asgari

ücretin %5 fazlası)

6

7

TEKNİK BAKIM DESTEK Ay

PERSONELİ(Brüt asgari

ücretin %10 fazlası)

TEKNİK BAKIM DESTEK Ay

PERSONELİ ENGELLİ

(Brüt asgari ücretin %10

fazlası)

86 36

3

36

8

9

HASTA DESTEK

PERSONELİ (Brüt asgari

ücret)

HASTA DESTEK

PERSONELİ

Ay

691 36

21 36

Ay

ENGELLİ(Brüt asgari

ücret)

I. ARA TOPLAM

(K.D.V Hariç)

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Biri

Açıklaması mi

Miktarı

Teklif

Edilen

Tutarı

Birim Fiyat

1

2

3

ŞEF

gün 336

TEMİZLİK PERSONELİ gün 12.000

İDARİ DESTEK

PERSONELİ

gün 1.920

4

5

TEKNİK BAKIM DESTEK gün 2.400

PERSONELİ

HASTA DESTEK

PERSONELİ

gün 16.800

II. ARA TOPLAM

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

(K.D.V. Hariç)

”şeklinde düzenlenmiştir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı

30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör

işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski

hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik

hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci

maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde

yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler.

Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla

yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş

sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar,

çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında

yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür.

İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır.

İşverenler çalıştırmakla yükümlü oldukları işçileri Türkiye İş Kurumu aracılığı ile

sağlarlar. Bu kapsamda çalıştırılacak işçilerin nitelikleri, hangi işlerde çalıştırılabilecekleri,

bunların işyerlerinde genel hükümler dışında bağlı olacakları özel çalışma ile mesleğe

yöneltilmeleri, mesleki yönden işverence nasıl işe alınacakları, Aile ve Sosyal Politikalar

Bakanlığının görüşü alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılacak

yönetmelikle düzenlenir.

Yer altı ve su altı işlerinde engelli işçi çalıştırılamaz ve yukarıdaki hükümler uyarınca

işyerlerindeki işçi sayısının tespitinde yer altı ve su altı işlerinde çalışanlar hesaba katılmaz.”

hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde “İsteklilerin aynı il

sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale

dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü

ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit

edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili

maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır.

İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi

çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale

dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim

teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi

çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklaması yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükümleri uyarınca, aynı il sınırları içinde birden fazla işyerinin

bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör

işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının en az %3 oranında engelli işçi

çalıştırmalarının zorunlu olduğu, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi

çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde, 4857 sayılı Kanun uyarınca tespit ettikleri engelli

işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunu İdari Şartname’nin ilgili maddesinde

düzenlenmesi ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde de ayrı satır açılması gerektiği,

ayrıca engelli işçi hesaplanmasında yarıma kadar olan kesirlerin dikkate alınmayacağı, yarım

ve daha fazla olanların ise tama dönüştürüleceği anlaşılmaktadır.

İncelemeye konu ihale kapsamında Dicle Üniversitesi Hastaneleri İle Bağlı Birimlerde

1569 adet personelin istihdam edileceği, söz konusu ihalede ihale dokümanı arasında yer alan

Standart Form’un (Standart Form- KİK015.3./H) 3, 5, 7, 9, no’lu sütunlarda çalıştırılacak

engelli personel sayısının idarece 46 kişi olarak belirlendiği, ancak toplam personel sayının

%3’ünün ( 1569/100 X 3=47,07 ) 47,07 kişi olarak hesaplanması gerektiği, yukarıda yer alan

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

mevzuat açıklamaları gereği yarıma kadar olan kesirlerin dikkate alınmayacağının

düzenlendiği ve idarece çalıştırılması öngörülen engelli personel sayısının 47 kişi olarak

belirlenmesi gerektiği anlaşılmıştır.

İtirazen şikayet konusu olan ihalede engelli işçi sayısının eksik belirlenmiş olmasının

4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinde yer alan hüküm ile uyumlu olmadığı

görülmekle birlikte, bu durumun sözleşmenin yürütülmesi aşamasında düzeltilerek anılan

yasa maddesi ihlal edilmesine mahal verilmeyeceği, dolayısıyla ihalenin iptalini

gerektirmeyeceği kanaatine varılmıştır. Şöyle ki, öncelikle dokümanın mevcut hali dikkate

alındığında, şikayet konusu hususun isteklilerin eşit şartlarda teklif vermesini engellemediği

değerlendirilmektedir. Öte yandan, 4857 sayılı Kanunun anılan maddesi ile uyumlu

olmayacak bir şekilde eksik sayıda engelli işçi çalıştırılmasının öngörülmüş olması durumu

sözleşmenin yürütülmesi aşamasında düzeltilebilecek bir eksiklik olup, bu eksiklik idarece

4735 sayılı Kanun’un 24’üncü maddesi uyarınca engelli işçi sayısında artışa gidilerek (İş

artışı yapılarak) giderilebilecektir.

Bu itibarla, itirazen şikayet konusu hususun isteklilerce eşit şartlarda teklif verilmesine

mani olmadığı ve sözleşmenin yürütülmesi aşamasında iş artışı yapılarak telafi edilebileceği

hususları birlikte dikkate alındığında, söz konusu iddianın yerinde olmadığı sonucuna

varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş

için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan ve 29.11.2013 tarihinde

yürürlüğe giren 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında

Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 5. Maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

1 )İhale dökümanında personel sayısının belirtildiği ve haftalık çalışma saatinin

tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510

sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari

şartnameye göre ihale tarihi itibariyle hesaplanan bürüt maliyeti ile uygulama ayındaki bürüt

maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

2) İhale dökümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele bürüt asgari

ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi ön görülmüş ise, uygulama ayında

fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak bürüt maliyet bulunur ve fiyat farkı,bu

maliyete asgari ücretteki bürüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel

tatil günleri ile ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı

hesaplanır.

3) uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları

prim oranı ile idari şartnamede idarece ön görülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile

idari şartnamede ön görülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması

halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” düzenlemesi,

Hizmet Alımına İlişkin Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması

şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “…14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu’nun “Fiyat farkı verilebilmesi”

başlıklı 8’inci maddesinde “Sözleşme türlerine göre fiyat farkı verilebilmesine ilişkin esas ve

usulleri tespite Kamu İhale Kurumunun teklifi üzerine Bakanlar Kurulu yetkilidir.

Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan

sonra değişiklik yapılamaz ...” hükmü yer almaktadır.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında

Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde

“(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

a) Sağlık Uygulama Tebliğinde fiyatları belli olan teşhis ve tedaviye yönelik hizmet

alımlarında;

F = An x B x [(Sn/So)-1]

b) Elektronik haberleşme hizmeti alımlarında;

F = An x B x [(En/Eo)-1]

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn

Pn = [a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + c ——]

İo Yo Go Mo

Yn

Gn Mn

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde

uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan

tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle

sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında

kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2 ve c değerlerinin ağırlık

oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat

farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını

temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık

oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b₁: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b₂: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

katsayıyı,

…

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin katsayılar, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun

biçimde belirlenen a₁, a₂, b₁, b₂ve c katsayıları toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde

belirlenir ve ihale dokümanında gösterilir. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a₂, b₁, b₂ve

c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a₁

katsayısı olarak alınır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 46’ncı maddesi incelendiğinde, maddede önce 4734 sayılı Kamu

İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin

Esasların 5’inci maddesine göre hesaplama yapılacağının belirtildiği, maddenin devamında

ise anılan Esasların 6’ncı maddesine yer verildiği görülmüştür. Bu durumda, anılan Esasların

10’uncu maddesi gereği fiyat farkı katsayılarının belirtilmemesinin tek başına fiyat farkı

hesabına imkansız kılmadığı da dikkate alındığında, İdari Şartname’nin 46’ncı maddesindeki

düzenlemenin fiyat farkının anılan Esasların hangi maddesine (5 mi? 6 mı?) göre

hesaplanacağı konusunda çelişki içerdiği sonucuna varılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin hususlar” başlıklı 45’inci

maddesinde “45.1. Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin aşağıdaki hususlar sözleşme

tasarısında düzenlenmiştir.

a) Ödeme yeri ve şartları

b) Avans verilip verilmeyeceği, verilecekse şartları ve miktarı

c) İşe başlama ve iş bitirme tarihi

ç) Süre uzatımı verilebilecek haller ve şartları

d) Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi

e) Cezalar ve sözleşmenin feshi

f) Denetim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar

g) Anlaşmazlıkların çözüm şekli” düzenlemesi,

Hizmet Alımına Ait Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde

“9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 36 (otuz altı) aydır

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre

yapılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Sözleşme Tasarısı’nın Zeyilname ile değişik “Cezalar ve sözleşmenin feshi”

başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda

belirtilmiştir:

16.1.1. Yüklenicinin işi, sözleşme tasarısı, idari ve teknik şartnamede belirtilen

kurallara, kaidelere uygun olarak gerçekleştirmemesi halinde her bir aykırılık için sözleşme

bedelinin 0,00005 (yüzbindebeşi) oranında cezai müeyyide uygulanır.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin

% 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde

ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci

maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir” düzenlemesi,

Aynı Tasarı’nın “Hüküm bulunmayan haller” başlıklı 35’inci maddesinde “35.1. Bu

sözleşme ve eklerinde hüküm bulunmayan hallerde, ilgisine göre 4734 ve 4735 sayılı Kanun

hükümlerine, bu Kanunlarda hüküm bulunmaması halinde ise genel hükümlere göre hareket

edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi”

başlıklı 20’nci maddesinde “a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme

hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale

dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün

süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil

veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin

teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye

edilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına

Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare

tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın

yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde

ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci

maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Bu maddenin 16.1.1.’inci alt maddesinin düzenlemesine yönelik olan 26 numaralı dip

notta “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından

düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi

durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim

günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin

mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi

halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek

oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını

süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar

yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan

kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden

kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735

sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın

sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme

bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza

uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden

kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık

için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek

üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak

gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza

uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde

feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu

maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek

kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin

feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya

işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç,

idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve

bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar

yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini

geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği

giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)

bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,

sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece

bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme

bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklaması yer

almaktadır.

4735 sayılı Kanun’un ilgili maddesinden yüklenicilerin taahhütlerini ihale dokümanı

ve sözleşme hükümlerine göre yerine getirmesi gerektiği aksi halde ihale dokümanında

belirlenen oranda cezaların uygulanacağı, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça

belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi halinde idare tarafından sözleşmenin

feshedilebileceği anlaşılmaktadır.

Ayrıca cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin dipnotta yer alan açıklamalardan; işin

özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak

üzere kesilecek ceza miktarının (sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere) belirtilmesi,

ayrıca bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmesi suretiyle belli bir

sayıya ulaşması durumunda, öngörülen cezaların uygulanması ile birlikte 4735 sayılı

Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın

sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli

olan aykırılık sayısının (iki veya daha fazla) idarece belirlenmesi ve bu hususların birlikte

belirtilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

İdare tarafından yapılan düzenlemelerde, Temizlik Teknik Şartnamesi’nin 16.17’nci

maddesi, Teknik Bakım Personeli Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin 15.10’uncu maddesi,

İdari Destek Hizmetleri Alım İhalesi Teknik Şartnamesi’nin 16.8’inci maddesi ve Hasta

Destek Hizmetleri Alımı Teknik Şartnamesi’nin 16.12’nci maddesinde aykırıklıkların

sayısının ardo ardına veya aralıklı olarak gerçekleşmesi üzerine bu aykırılıkların 3’e (üç)

ulaşması durumunda 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendi uyarınca protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idare tarafından feshedilebileceğinin düzenlendiği

görülmüştür.

Başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanının yukarıda aktarılan düzenlemelerinden

ihale konusu işin “Dicle Üniversitesi Hastaneleri İle Bağlı Birimlere 36 Aylık (Dekanlık,

Çocuk Hastanesi, Onkoloji Hastanesi, Kalp Hastanesi, Acil ve Travmatoloji Hastanesi), Hasta

Destek Hizmetleri, Temizlik Hizmetleri İdari ve Teknik Destek Hizmetleri Alımı” işi olduğu,

işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte bir iş olduğu, idarece hazırlanan Hizmet

Alımına Ait Sözleşme Tasarısı’nda ceza oranlarının düzenlendiği, ancak işin tekrar eden

kısımlarına ilişkin olarak sözleşmeye aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak

gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, sözleşmenin feshedileceği

hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının

Sözleşme Tasarısında belirtilmediği, ancak bu aykırılık sayılarının kaç kez tekrar edilmesi

durumunda sözleşmenin feshedilebileceğinin yukarıda aktarılan Teknik Şartname

maddelerinde düzenlendiği görülmüştür.

Bunun yanında Hizmet Alımına Ait Sözleşme Tasarısı’nın yukarıda aktarılan 35’inci

maddesinde yer alan düzenleme doğrultusunda sözleşme ve eklerinde hüküm bulunmayan

hallerde ilgisine göre 4734 ve 4735 sayılı Kanun hükümlerine, bu Kanunlarda hüküm

bulunmaması halinde ise genel hükümlere göre hareket edileceğinin düzenlendiği, Teknik

Şartname’de bu hususa ilişkin düzenleme yer almaması durumunda bile, bu hususun ihale

konusu işin sözleşmeye uygun olarak yürütülmesine bir engel oluşturmayacağı ve

sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu, teklif vermeye engel teşkil etmediği,

isteklilerden birini diğerine karşı avantajlı duruma getirmediği anlaşılmış olup, başvuru

sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

12.07.2017 tarihinde yayımlanan İhale İlanında “…4.4. Bu ihalede benzer iş olarak

kabul edilecek işler:

4.4.1.Kamu veya özel sektördeki hastanelerde temizlik hizmetleri ve Destek Hizmetleri

alımları benzer iş olarak kabul edilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar”

başlıklı 7’nci maddesinde;

“(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın

satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı

ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise

zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması

halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön

yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru

tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikayet başvuru süresi” başlıklı

4’üncü maddesinde;

“(1) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet başvurusu usulüne uygun olarak

sözleşme imzalanmadan önce aday veya istekliler ile istekli olabileceklerin şikayete yol açan

durumların farkına vardığı veya farkına varmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren

Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda

beş gün, diğer hallerde on gün içinde ihaleyi yapan idareye yapılır.

(2) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, düzeltme ilanı yapılan hallerde

düzeltme ilanının yayımlandığı tarihi, gazetelerde veya bültende birden fazla yayımlanan

ilanlar arasında çelişki olması halinde son ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın

satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı

ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise

zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…izleyen günden itibaren başlar...” açıklamaları yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri uyarınca, ihale dokümanının ihale ilanına

yansıyan hükümlerine yönelik şikâyet başvurusu süresi, ilan tarihinden itibaren başlamaktadır.

Bu çerçevede, başvuru sahibinin iddiasında belirtilen İdari Şartnamede geçen hususlar ile

ilgili düzenlemelerin 12.07.2017 tarihli İhale İlanı’nda da yer aldığı anlaşıldığından şikâyet

süresinin ihale ilanı tarihinden itibaren başladığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından idareye şikayet başvurusunun 09.08.2017 tarihinde

yapıldığı, iddiaya konu düzenlemelerin yer aldığı İhale İlanı’nın ise 12.07.2017 tarihli olduğu

dikkate alındığında, idareye şikayet başvurusunun ilan tarihinden itibaren 10 gün içerisinde

yapılması gerekirken bu süre geçtikten sonra yapıldığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin

iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “Bu şartname Dicle

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

Üniversitesi Hastaneleri ve bağlı birimlerin içinde ve çevresinde aşağıda sayısı ve nitelikleri

ile belirtilen personeller ile temizlik, idari destek, teknik destek ve hasta destek işlerinin

yapılmasını kapsamaktadır. Hizmetin süresi 36 ay olup sözleşme tarihinden itibaren kesintisiz

ve fiilen devam edecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin Zeyilname ile değişik “İhale konusu işin tanımı” başlıklı 5’inci

maddesinde “ İş bu ihale temizlik hizmeti, idari destek hizmeti, hasta destek hizmeti ve teknik

destek hizmetinde çalışacak 1569 çalışan ile ilgili hizmet alımıdır.” düzenlemesi yer

almaktadır.

İdari Şartname’de EK’te yer alan tablo aşağıdaki şekildedir:

Sıra No Açıklama

Birimi

Ay

İşçi

Sayısı

17,00 36

436,00 36

Ay/gün/saat

1

2

ŞEF(Brüt asgari ücretin %10 fazlası)

TEMİZLİK PERSONELİ(Brüt asgari ücret) Ay

TEMİZLİK PERSONELİ ENGELLİ(Brüt

asgari ücret)

İDARİ DESTEK PERSONELİ(Brüt asgari

ücretin %5 fazlası)

İDARİ DESTEK PERSONELİ

ENGELLİ(Brüt asgari ücretin %5 fazlası)

TEKNİK BAKIM DESTEK

PERSONELİ(Brüt asgari ücretin %10

fazlası)

TEKNİK BAKIM DESTEK PERSONELİ

ENGELLİ (Brüt asgari ücretin %10 fazlası)

HASTA DESTEK PERSONELİ (Brüt asgari

ücret)

HASTA DESTEK PERSONELİ

ENGELLİ(Brüt asgari ücret)

3

4

5

Ay

13,00 36

293,00 36

9,00

86,00 36

3,00 36

36

6

Ay

7

8

9

Ay

691,00 36

21,00 36

Sıra No Açıklama

Birimi

gün

Miktarı

336

12.000

1.920

2.400

16.800

1

2

3

4

5

ŞEF

TEMİZLİK PERSONELİ

İDARİ DESTEK PERSONELİ

TEKNİK BAKIM DESTEK PERSONELİ

HASTA DESTEK PERSONELİ

gün

Okas Kodu

Okas Açıklaması

Personel Çalıştırılmasına Dayalı Yardımcı Hizmetler (Destek

Hizmetleri, Zabıta, İtfaiye, Hasta ve Ziyaretçi Yönlendirme,

Tıbbi Sekreterlik gibi hizmetler)

79622000

Temizlik Alımı İhalesi Teknik Şartnamesi’nin “Şef” başlıklı 6.4.1’inci maddesinde

“…6.4.1.2.Çalışacak personel 18 yaşından küçük, 50 yaşından büyük olmayacaktır.”

düzenlemesi,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

Aynı Şartname’nin “Temizlik personeli” başlıklı 6.4.2’nci maddesinde “…6.4.2.2.

Çalışacak personel 18 yaşından küçük, 57 yaşından büyük olmayacaktır...” düzenlemesi yer

almaktadır.

Anayasa’nın “Çalışma hakkı ve ödevi” başlıklı 49’uncu maddesinde “Çalışma,

herkesin hakkı ve ödevidir. Devlet, çalışanların hayat seviyesini yükseltmek, çalışma hayatını

geliştirmek için çalışanları ve işsizleri korumak, çalışmayı desteklemek, işsizliği önlemeye

elverişli ekonomik bir ortam yaratmak ve çalışma barışını sağlamak için gerekli tedbirleri

alır.” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Eşit davranma ilkesi” başlıklı 5’inci maddesinde “İş

ilişkisinde dil, ırk, renk, cinsiyet, engellilik, siyasal düşünce, felsefî inanç, din ve mezhep ve

benzeri sebeplere dayalı ayrım yapılamaz. İşveren, esaslı sebepler olmadıkça tam süreli

çalışan işçi karşısında kısmî süreli çalışan işçiye, belirsiz süreli çalışan işçi karşısında belirli

süreli çalışan işçiye farklı işlem yapamaz. İşveren, biyolojik veya işin niteliğine ilişkin

sebepler zorunlu kılmadıkça, bir işçiye, iş sözleşmesinin yapılmasında, şartlarının

oluşturulmasında, uygulanmasında ve sona ermesinde, cinsiyet veya gebelik nedeniyle

doğrudan veya dolaylı farklı işlem yapamaz. Aynı veya eşit değerde bir iş için cinsiyet

nedeniyle daha düşük ücret kararlaştırılamaz. İşçinin cinsiyeti nedeniyle özel koruyucu

hükümlerin uygulanması, daha düşük bir ücretin uygulanmasını haklı kılmaz. İş ilişkisinde

veya sona ermesinde yukarıdaki fıkra hükümlerine aykırı davranıldığında işçi, dört aya kadar

ücreti tutarındaki uygun bir tazminattan başka yoksun bırakıldığı haklarını da talep edebilir.

2821 sayılı Sendikalar Kanununun 31 inci maddesi hükümleri saklıdır. 20 nci madde

hükümleri saklı kalmak üzere işverenin yukarıdaki fıkra hükümlerine aykırı davrandığını işçi

ispat etmekle yükümlüdür. Ancak, işçi bir ihlalin varlığı ihtimalini güçlü bir biçimde gösteren

bir durumu ortaya koyduğunda, işveren böyle bir ihlalin mevcut olmadığını ispat etmekle

yükümlü olur.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin

belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak,

çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare

tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına

veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.

(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek

belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi

halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir.

Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir.

Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının

ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde

“66.1.Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu

kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları

istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesi uyarınca,

idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen

personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde

personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 105

: 04.10.2017

: 2017/UH.II-2730

teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede

personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler

sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye

sunulacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İhale konusu işin niteliği ve kapsamı ve ihale konusu işte çalışılacak işlerin beden

işleri olduğu dikkate alındığında, söz konusu belirlemenin makul olduğu ve idarelerin,

ihtiyaçları ve işin niteliğinin arz ettiği gerekliklerin belirlenmiş olduğu sınır çerçevesinde

ihale dokümanının içeriğini dolayısıyla ihale konusu işte çalıştırılacak personele dair kriterleri

belirleme konusunda takdir hak ve yetkilerinin bulunduğu dikkate alındığında, söz konusu

düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı

sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle

giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin

iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Başkan

II. Başkan

Kurul Üyesi

Dr.

Kurul Üyesi

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları

Kamu İhale Kararları

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları