Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Gençlik ve Spor Bakanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı
/
2017/418522-01/01/2018 - 31/12/2020 Tarihleri Arası Personel Hizmeti Alımı
Bilgi
İKN
2017/418522
Başvuru Sahibi
Orhan UYANIK
İdare
Gençlik ve Spor Bakanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı
İşin Adı
01/01/2018 - 31/12/2020 Tarihleri Arası Personel Hizmeti Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/052
: 39
: 18.10.2017
: 2017/UH.II-2830
BAŞVURU SAHİBİ:
Orhan UYANIK,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gençlik ve Spor Bakanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2017/418522 İhale Kayıt Numaralı “01/01/2018 - 31/12/2020 Tarihleri Arası Personel
Hizmeti Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Gençlik ve Spor Bakanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından
22.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “01/01/2018 - 31/12/2020 Tarihleri
Arası Personel Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Orhan Uyanık’ın 18.09.2017 tarihinde
yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.09.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru
sahibince 29.09.2017 tarih ve 53803 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.09.2017 tarihli
dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2017/2443 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde
sözleşmeye aykırılık hallerinin belirtildiği, ancak söz konusu ayrıklıkların ardı ardına veya
aralıklı olarak kaç kez gerçekleşmesi durumunda sözleşmenin feshedileceğine ilişkin herhangi
bir düzenleme bulunmadığı, bu durumun Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26
numaralı dipnotunda düzenlenen hususlara aykırılık teşkil ettiği, aynı zamanda isteklilerin
teklif fiyatını oluşturmasında engel teşkil ettiği, nitekim 02.01.2014 tarihli ve 2014/UH.I-60
sayılı Kamu İhale Kurulu kararına konu ihalede Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde işin
tekrar eden kısımlarına ilişkin olarak sözleşmeye aykırılık hallerinin ve her bir aykırılık için
ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarlarının belirtilmediği, ayrıca sözleşmenin
feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının belirtilmediği gerekçeleriyle ihalenin
iptal edildiği, anılan hususların Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde belirtilmemesinin
Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde yer alan temel ilkelere uygun olmadığı ve bahse
konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
İdari Şartname düzenlemelerinden ihale konusu işin “01.01.2018-31.12.2020 tarihleri
arasında 313 kişi ile personel hizmeti alımı” işi olduğu, işin birim fiyat teklif alınması
suretiyle açık ihale usulüyle ihale edildiği anlaşılmıştır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/052
: 39
: 18.10.2017
: 2017/UH.II-2830
hazırlanması” başlıklı 13’üncü maddesinde “... (2) İdare tarafından ihale ve/veya ön yeterlik
dokümanının hazırlanmasında, bu Yönetmelik ekinde yer alan; tip şartnameler, standart
formlar, tip sözleşme, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve Kurum tarafından yayımlanan diğer
mevzuat esas alınır.” hükmü yer almaktadır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki olan Hizmet Alımlarına Ait Tip
Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare
tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:” şeklinde düzenleme yapıldıktan sonra
16.1.1’inci maddesinde 26 no.lu dipnota yer verilmiştir.
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı
16’ncı maddesinin 16.1.1’inci maddesine ait 26 numaralı dipnotta ise “Bu madde aşağıda
belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:
(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi
durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim
günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak
belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin
mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi
halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek
oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını
süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan
kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden
kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735
sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme
bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza
uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden
kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık
için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek
üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak
gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza
uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde
feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu
maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek
kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin
feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.
(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya
işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç,
idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve
bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini
geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/052
: 39
: 18.10.2017
: 2017/UH.II-2830
giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece
bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme
bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklaması yer
almaktadır.
4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi”
başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak
yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen
oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça
belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil
veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin
teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye
edilir.” hükmü yer almaktadır.
İdarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı
16’ncı maddesinde “Madde 16 - Cezalar ve sözleşmenin feshi
16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. Hizmetin takibi ve tespiti için Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından
oluşturulacak komisyon tarafından hizmetin teknik şartname hükümlerine göre her gün uygun
yapılıp yapılmadığı incelenecek, eksiklikler tutanakla tespit edilecek ve yüklenicinin, ihale
dokümanında belirtilen Hizmetlerin zamanında ve usulüne uygun olarak yerine
getirmediğinin tespit edilmesi durumunda, her aykırı fiil başına, sözleşme bedelinin % 0,05
(onbinde beş) oranında ceza uygulayacaktır.
İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin
% 30'unu geçmeyecektir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” şeklinde
düzenlemelere yer verilmiştir.
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı
16’ncı maddesine ait 26 numaralı dipnotta yer alan açıklamalardan, sürekli tekrar eden
işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde
her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/052
: 39
: 18.10.2017
: 2017/UH.II-2830
%1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların ardı ardına veya
aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, öngörülen
ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu
şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece
belirleneceği, ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek
kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin
feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilmesi
gerektiği,
Ayrıca, idarece gerekli görülmesi durumunda, işin süresinde bitirilmemesi veya işin
tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri haricinde diğer
sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu ve ağır aykırılık hallerine ilişkin düzenlemelere
bu maddede yer verileceği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olduğu,
işin özelliği gereği tekrar eden nitelikte olduğu anlaşılmıştır. Bu nedenle, söz konusu işte, işin
tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her
bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin
%1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilmesi ve ayrıca bu aykırılıkların ardı ardına veya
aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda
öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin
bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının idarece belirlenerek Sözleşme
Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde yer alması gerektiği anlaşılmıştır.
İhale dokümanı incelendiğinde; Sözleşme Tasarısı’nda işin süresinde bitirilmemesi ve
işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir
aykırılık hali için belli oranda ceza kesileceğine dair düzenlemeye yer verildiği, ancak
bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak tekrarı ile belli bir sayıya ulaşması
durumunda sözleşmenin 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi
için gerekli olan aykırılık sayısına ilişkin düzenleme yapılmadığı tespit edilmekle birlikte,
Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin işin
sözleşmeye uygun olarak yürütülmesine bir engel oluşturmayacağı, ayrıca bu hususun
sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu ve teklif vermeye engel teşkil etmediği,
isteklilerden birini diğerine karşı avantajlı duruma getirmediği anlaşılmış olup, başvuru
sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/052
: 39
: 18.10.2017
: 2017/UH.II-2830
Oybirliği ile karar verildi.