Bilgi
İKN
2017/146862
Başvuru Sahibi
Mfs Yem. Turz. Tem. Bilg. Gıda İnş. Özel Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Asilkan Tem. Yem. Otom. Özel Sağ. Hiz. İnş. Yol Asfalt. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı
İdare
Silifke Belediye Başkanlığı
İşin Adı
Temizlik ve Atık Toplama İşleri
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/055
: 70
: 01.11.2017
: 2017/UH.II-2962
BAŞVURU SAHİBİ:
Mfs Yem. Turz. Tem. Bilg. Gıda İnş. Özel Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Asilkan Tem.
Yem. Otom. Özel Sağ. Hiz. İnş. Yol Asfalt. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Silifke Belediye Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2017/146862 İhale Kayıt Numaralı “Temizlik ve Atık Toplama İşleri” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Silifke Belediye Başkanlığı tarafından 04.05.2017 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “Temizlik ve Atık Toplama İşleri” ihalesine ilişkin olarak Mfs Yem. Turz.
Tem. Bilg. Gıda İnş. Özel Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Asilkan Tem. Yem. Otom. Özel
Sağ. Hiz. İnş. Yol Asfalt. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 29.09.2017 tarihinde
yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.10.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru
sahibince 10.10.2017 tarih ve 55761 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.10.2017 tarihli
dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2017/2533 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İhale üzerinde bırakılan ortak girişimin ortaklarından Alikoğlu Bilişim Eğt. Tem.
İnş. Tur. Gıda Mad. İşl. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 9 Ocak 2015 tarihli Hasan Eroğlu – Alikoğlu
Bilişim Eğt. Tem. İnş. Tur. Gıda Mad. İşl. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimine ait iş
deneyim belgesine sahip olduğu, söz konusu iş deneyim belgesinin personel hizmet alımı işi
olduğu, temizlik işi olmadığı, dolayısıyla benzer iş kapsamında sunulamayacağı, Alikoğlu
Bilişim Eğt. Tem. İnş. Tur. Gıda Mad. İşl. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait EÜAŞ Genel
Müdürlüğü Bursa Doğal Gaz Termik Santralı İşleri Müdürlüğü tarafından düzenlenen iş
deneyim belgesinin benzer iş tanımına uygun olmakla birlikte, EKAP’a kayıt edilmediği, söz
konusu durumun Kamu İhale Genel Tebliği açıklamalarına uygun olmadığı,
2) İdare tarafından ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı
ikinci teklif sahibi isteklilerin ortağı oldukları şirket yöneticileri, ortakları ve hissedarları ile
ilgili gerekli ve yeterli güvenlik soruşturmaları ile yazışmalar yapılmadan ihalenin
sonuçlandırıldığı, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi
kapsamında olanların ihaleler katılamayacağı katılanların ihale dışı bırakılacağının belirtildiği
iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/055
: 70
: 01.11.2017
: 2017/UH.II-2962
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü
maddesinde “…İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına
veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya
istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak
şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.
…
Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;
a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle
giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,
b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin
kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,
c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak
sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit
edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında
bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir…” hükmü,
“İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “…Şikayet başvurusu, ihale
sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin
farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci
maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün
içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır…” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı
6’ncı maddesinde “…(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya
eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden
itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan
ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür…” hükmü,
“Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “…(1) Süreler;...
c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan
durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,…izleyen günden
itibaren başlar…” hükmü,
“Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı
maddesinde “…(1) Başvurular öncelikle;…
c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,…yönlerinden sırasıyla incelenir…”
hükmü,
“Kurul tarafından alınacak kararlar” başlıklı 21’inci maddesinde “…(1) İtirazen
şikayet başvuruları üzerine Kurul tarafından gerekçeli olarak;…
c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak
sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici
işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet
başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun
reddine, karar verilir…” hükmü,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/055
: 70
: 01.11.2017
: 2017/UH.II-2962
Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı
5’inci maddesinde “…(1) Kurum ve idareler tarafından aday, istekli ve istekli olabileceklere
EKAP üzerinden yapılacak tebligatlarda, teyit aranmaz ve tebligat sürecine ilişkin bildirim
zamanı, konusu ve içeriği gibi bilgiler EKAP üzerinde kayıt altına alınır. Bu kapsamda, her
türlü bilginin muhafazası ve bildiriminde; veri bütünlüğünün, kolay erişilebilirliğin,
uyumluluğun ve eşit muamelenin sağlanması zorunludur.
(2) EKAP üzerinden yapılan tebligatlarda bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın
aday, istekli ve istekli olabileceğe ait EKAP’ta yer alan bildirim kutusuna ulaştığı tarih,
bildirim tarihi olarak kabul edilir. İdarelerce, EKAP üzerinden tebligat işlemleri iş günü ve
mesai saatlerine bağlı kalınmaksızın her zaman gerçekleştirilebilir. Ancak, tebligatın EKAP
tarafından aday, istekli ve istekli olabileceklere bildirimi her koşulda iş günlerinde ve 9.00-
18.00 saatleri arasında yapılır…” hükmü yer almaktadır.
Yapılan incelemede, 13.06.2017 tarihli ilk kesinleşen ihale komisyonu kararının
13.06.2017 tarihinde başvuru sahibine EKAP üzerinden tebliğ edildiği görülmüştür.
Bahse konu ihale komisyonu kararında Mersin Temizlik İlaçlama Taş. Gıda Emlak
San. ve Tic. Ltd. Şti. – Alikoğlu Bilişim Eğt. Tem. İnş. Tur. Gıda Mad. İşl. San. ve Tic. Ltd.
Şti. İş Ortaklığının teklifinin geçerli olduğunun, idare tarafından yapılan puanlama sonucunda
anılan isteklinin ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi için kuraya davet
edildiğinin ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olduğunun belirtildiği
görülmüştür.
Başvuru sahibi tarafından Mersin Temizlik İlaçlama Taş. Gıda Emlak San. ve Tic. Ltd.
Şti. – Alikoğlu Bilişim Eğt. Tem. İnş. Tur. Gıda Mad. İşl. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının
özel ortağı olan Alikoğlu Bilişim Eğt. Tem. İnş. Tur. Gıda Mad. İşl. San. ve Tic. Ltd. Şti.
tarafından sunulan iş deneyim belgesine yönelik olarak 13.06.2017 tarihinden itibaren 10 gün
içerisinde idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken bu süreyi geçirdikten sonra
29.09.2017 tarihinde başvuruda bulunulduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu
iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci
maddesinde “…Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri
veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:
…
g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü
tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı
Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler.
…
Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar
Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı
bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz.
(Ek cümleler: 06/01/2017-KHK-680/65 md.) Aynı bent kapsamındaki işlemlerin
yürütülmesinde görev alan kamu görevlilerinin, yaptıkları iş ve işlemler nedeniyle hukuki,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/055
: 70
: 01.11.2017
: 2017/UH.II-2962
idari, mali ve cezai sorumluluğu doğmaz. Söz konusu bent hükümlerine göre yürütülen
faaliyetler çerçevesinde elde edilen bilgi ve kayıtları, hukuka aykırı olarak kullanan, bir
başkasına veren, yayan veya ele geçiren kişi, 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza
Kanunu hükümlerine göre cezalandırılır…” hükmü,
Bahse konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı
9’uncu maddesinde “…9.1. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinde ihaleye katılamayacağı
belirtilenler ile 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (b) bendinin (8) numaralı alt bendi
gereğince alınacak Bakanlar Kurulu Kararları ile belirlenen yabancı ülkelerin isteklileri
doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir
şekilde ihaleye katılamazlar.
9.2. Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici
teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında
tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir
kaydedilerek ihale iptal edilir.
9.3. Haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmaması kaydıyla, kamu
davası açılanlara ilişkin olarak Kanunun 59 uncu maddesinde yer verilen özel düzenleme
veya özel kanunlarda yer verilen düzenlemeler nedeniyle ihalelere katılamayacak durumda
olduğu halde ihalelere katılan istekliler sadece ihale dışı bırakılır. Bu durumda olanlar
hakkında ayrıca 4734 sayılı Kanunun 11 inci ve 58 inci maddelerinde yer alan idari
yaptırımlar uygulanmaz…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca terör örgütlerine iltisakı yahut
bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel
kişiler ile bu kapsamda olduğu Milli İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt
dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişilerin doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak
kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacakları, aksi durumda söz
konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen isteklilerin ihale dışı bırakılacağı, ancak
teminatlarının gelir kaydedilmeyeceği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede ihale işlem dosyasında yer alan belgelerden isteklilere ilişkin
olarak ihale tarihi itibariyle ve ihale komisyonu kararının onaylanması aşamasında yasaklılık
teyitlerinin yapıldığı görülmüştür.
Bakanlar Kurulunca 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesi birinci
fıkrasının (g) bendine ilişkin usul ve esaslar henüz belirlenmemiş olup, mevcut duruma göre
anılan bendin uygulamasına ilişkin sorumluluk ihale konusu işin sahibi olan idareye ait
bulunmaktadır.
Bu çerçevede, ihalede isteklilerin teklifinin Kanun’un 11’inci maddesinin birinci
fıkrasının (g) bendi kapsamında olup olmadığına ilişkin araştırmanın yapılması/yapılmaması
ve isteklilerin tekliflerinin bu kapsamda olup olmadığına karar verilmesine ilişkin takdir ve
sorumluluğun idarede olduğu, bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı
sonucuna varılmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/055
: 70
: 01.11.2017
: 2017/UH.II-2962
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.