2017/UH.II-3079 - Kamu İhale Kararı - 2018 Yılı Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmeti Alımı

BAŞVURU SAHİBİ:

Ziyafet Toplu Yemek San. Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/432762 İhale Kayıt Numaralı “2018 Yılı Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından 26.10.2017

tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2018 Yılı Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmeti Alımı”

ihalesine ilişkin olarak Ziyafet Toplu Yemek San. Tic. A.Ş.nin 06.10.2017 tarihinde yaptığı şikâyet

başvurusunun, idarenin 13.10.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.10.2017

tarih ve 58203 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.10.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet

başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2651 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme

neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin 25.3’üncü maddesinin üçüncü bendinde yer alan

düzenlemede teklif fiyata dahil olan giderlerin ayrıntılarının Teknik Şartname’de yer aldığının

belirtildiği, tekliflerin hazırlanması ve değerlendirilmesinde Teknik Şartname’nin gider kalemlerine

ilişkin düzenlemelerinin dikkate alınması gerektiği, personele ilişkin olarak Teknik Şartname’nin

5.1’inci maddesinde yer alan tabloda kadro unvanları da belirtilerek ihale konusu iş kapsamında

toplam 201 personelin çalıştırılacağının ifade edildiği, aynı Şartname’nin 5.5’inci maddesinde

yüklenicinin işletme müdürünün asgari haftada 6 gün mesai saatleri içinde sürekli hastanede

bulunacağının belirtildiği, ayrıca idarece uygun görülecek tatil, bayram vb. günlerde de hizmet

vereceğinin ifade edildiği, bahse konu Şartname’nin 5.1’inci maddesinde toplam personel sayısı 201

olarak belirtilirken aynı Şartname’nin 5.5’inci maddesinde haftanın altı günü tam zamanlı olarak

çalışacağı belirtilen işletme müdürünün de öngörülmüş olduğu, ancak bu kadro unvanına Teknik

Şartname’nin 5.1’inci maddesinde yer verilmemesinin toplam personel sayısı ile ilgili bir çelişki

oluşturduğu, idarenin cevabi yazısında Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesinde toplam işçi

sayısına detaylıca yer verildiğinin, 5.5’inci maddesinde işletme müdürünün bulundurulacağının ve

bu personelin haftalık çalışma saatlerinin tamamında idarede görev yapacağının, 5.6’ncı maddesinde

ise işletme/proje/üretim müdürünün gıda mühendisi olacağının, 5.1’inci maddesinde de gıda

mühendisinin toplam sayıya dahil edildiğinin belirtildiği, ancak idarenin cevabi yazısında yer

verdiği Teknik Şartname’nin ilgili maddelerindeki düzenlemelerle, idarenin bu düzenlemelerden

yola çıkarak vardığı sonuç arasında ciddi tutarsızlıklar bulunduğu, Teknik Şartname’nin 5.5’inci ve

5.6’ncı maddelerinde işletme/proje müdürü olarak belirtilen kişinin, Teknik Şartname’nin 5.6’ncı

maddesinde üretim sorumlusu olarak ifade edilen ve gıda mühendisi veya diyetisyen olması zorunlu

kılınan kişi ile aynı kişi olduğuna ilişkin herhangi bir ibareye Teknik Şartname’de yer verilmediği,

tam aksine, Teknik Şartname’nin 5.5’inci maddesinde işletme müdürünün sözleşmenin eksiksiz

olarak yürütülmesinden sorumlu olduğu, anılan Şartname’nin 5.6’ncı maddesinde ise üretim

sorumlusunun sözleşme maddelerinin kendi branşı ile ilgili kısmının yürütülmesinden sorumlu

olduğu, söz konusu Şartname’nin 5.6’ncı maddesi uyarınca işletme müdürü yüklenicinin resmi

yetkili vekili olarak işin tamamından sorumlu iken, aynı maddedeki üretim sorumlusunun sadece

mutfaktaki faaliyetlerden sorumlu olduğu, Teknik Şartname’nin ekinde yer alan formlarda da gıda

mühendisi ile yüklenici temsilcisinin yani yüklenicinin resmi yetkili vekili olan işletme müdürünün

ayrı kişiler olduğunun açıkça anlaşıldığı, ayrıca idarenin cevabi yazısında ifade edilen üretim

müdürünün Teknik Şartname’de yer almadığı, eğer kastedilen üretim sorumlusu ise, onun da

idarenin belirttiğinin aksine gıda mühendisi olması zorunluluğunun olmadığı, Teknik Şartname’nin

5.6’ncı maddesi çerçevesinde bu görevin diyetisyen tarafından da yürütülebileceği, ancak bahse

konu Şartname’nin 5.1’inci maddesinde diyetisyen kadrosunun yer almadığı, Teknik Şartname’nin

5.6’ncı maddesinde işletme müdürü bulundurulacağından bahsedildiği, ihale konusu işin üç ayrı

binada gerçekleştirileceği, anılan Şartname’nin 5.1’inci maddesinde her bir bina için ayrı bir gıda

mühendisi öngörülerek 3 adet gıda mühendisi çalıştırılacağının belirtildiği, idarenin şikayet üzerine

verdiği kararda işletme müdürünün aslında üretim müdürü olduğu, onun da gıda mühendisi

olacağının ifade edildiği, bu nedenle işletme müdürünün de Teknik Şartname’nin 5.1’inci

maddesindeki toplam sayıya dahil olduğu şeklindeki açıklamasının kendi içinde çelişkili ve Teknik

Şartname düzenlemelerine aykırı olduğu, bu durum isteklilerin tekliflerini hazırlarken maliyet

hesaplamasında dikkate almaları zorunlu bulunan bir unsura (tam zamanlı çalışan personel maliyeti)

ilişkin olarak (işletme müdürünün ve idarenin kararında ifade edilen üretim sorumlusunun sayısı ve

kadro unvanları ile 5.1’inci maddedeki toplam personel sayısına dahil edilip edilmedikleri yönünde)

belirsizlik yaratacak nitelikte olduğu, istekliler bakımından rekabet ve eşit muamele ilkelerinin ihlal

edildiği,

İdari Şartname’nin 46.1’inci maddesinde "Teknik şartnamede sayıları ve nitelikleri belirtilen

ve haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede kullanan personelle ilgili 31.08.2013 tarihli ve

28751 sayılı 2013/5215 karar sayılı Resmi Gazetede yayınlanan Hizmet Alımlarında Uygulanacak

Fiyat Farkına İlişkin Esaslara göre hesaplama yapılacaktır.” şeklinde bir düzenlemenin bulunduğu,

ancak fiyat farkı esaslarının 6’ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanabilmesi için ihale

dokümanında personel sayısının belirlenmesi ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede

kullanılmasının öngörülmesi gerektiği, ihale dokümanındaki düzenlemeler çerçevesinde haftanın 7

günü ve tüm tatil günleri dahil olmak üzere hizmet verileceği, Teknik Şartname’nin 10.27’nci

maddesi uyarınca personelin fazladan çalıştırılması durumunda, karşılığı ve denklik sistemi

uygulanarak izin olarak kullandırılacağı veya fazla mesai ücreti olarak ödeneceği hususları dikkate

alındığında, personel ücretlerine ilişkin maliyetin bütün istekliler tarafından eşit koşullar altında tam

ve doğru olarak hesaplanabilmesi için kaç işçinin ulusal bayram ve genel tatil günlerinde kaç gün

çalıştırılacağının ve toplam kaç saat fazla çalışma yapılacağının belirtilmesinin zorunlu olduğu,

idare tarafından şikâyet başvurusuna verilen cevapta ihale konusu işin personel çalıştırılmasına

dayalı olmadığı, bu nedenle kaç personelin kaç saat ve hangi günlerde çalıştırılacağının basiretli

tacir sıfatıyla isteklilerin belirleyeceğinin öngörüldüğü, isteklilerin basiretli tacir sıfatıyla hareket

edebilmesi için öncelikle idarenin basiretli bir idare olarak ihale dokümanını mevzuata uygun

şekilde hazırlaması gerektiği, eşit muamele, ihtiyaçların uygun şartlarda karşılanması ve kaynakların

verimli kullanılması ilkelerinin hayata geçirilmesini mümkün kılmak üzere teklif fiyata dahil olan

giderlere ilişkin net ve tutarlı düzenlemeler yapma yükümlülüğünün bulunduğu, ihale dokümanında

işletme müdürünün tam zamanlı çalışacağı belirtildiği, diğer personel için herhangi bir açıklık

bulunmadığı, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.3’üncü maddesinde yer alan açıklamadan hareket

edildiğinde, İdari Şartnamenin 25.3.1’inci maddesi ve Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesinde

sayıları ve kadro unvanları belirlenen tüm personelin “haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede

geçirecek personel" olarak öngörüldüğü sonucunu doğurduğu, idarenin cevabi yazısında ihale

dokümanı çerçevesinde personelin çalıştırılması ile ilgili yetki ve sorumluluğun yüklenicide

olduğunun belirtilerek kaçamak ifadeler kullanıldığı ve kaç kişinin tam zamanlı çalıştırılacağının

yüklenici tarafından belirleneceğinin ima edildiği, idarenin bu yaklaşımının kabul edilmesi halinde

İdari Şartname’nin 46.1.1’inci maddesi uyarınca, işin gerçekleştirilmesi sırasında, Teknik

Şartname’nin 5.1’inci maddesinde sayılan personel içerisinde yüklenici tarafından haftalık çalışma

saatlerinin tamamı idare için kullandırılan kaç işçi varsa, bunların hepsi için fiyat farkının

hesaplanması gerekeceği, ancak Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkı Esaslarının 6’ncı

maddesine göre tam zamanlı çalışacak personelin sayısının ihale dokümanında öngörülmesi zorunlu

olduğundan söz konusu düzenlemenin anılan esaslara açık bir aykırılık teşkil ettiği, ihale

dokümanındaki fiyat farkına ilişkin düzenlemenin, Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesindeki tüm

personelin tam zamanlı çalışacağı şeklinde yorumlanması durumunda işletme müdürünün sayısı ve

bu kişinin Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddedeki personel kapsamında olup olmadığına,

dolayısıyla toplam personel sayısına ilişkin belirsizlik nedeniyle yine fiyat farkı hesaplamasının

sağlıklı bir şekilde yapılamayacağı, tüm personelin tam zamanlı çalışacağı kabul edilirse, 7 gün 24

saat esasına göre verilecek hizmet kapsamında zorunlu olarak fazla çalışma ile genel tatil günü

çalışmasının yapılacağı, Teknik Şartname’nin 10.27’nci maddesindeki düzenlemenin

uygulanamayacağı, tekliflerin mevzuata uygun şekilde ve eşit koşullar altında hazırlanması ve

değerlendirilmesini mümkün kılmak için fazla çalışma saati ile genel tatillerde çalışılacak toplam

gün sayısının ihale dokümanında mutlaka belirtilmesi gerektiği,

2) İhale konusu iş kapsamında 50’nin çok üzerinde personel çalıştırılması öngörüldüğünden

İş Kanunu’nun emredici hükümleri uyarınca % 3 oranında engelli personel istihdam edilmesi

zorunluluğunun bulunduğu, ancak bununla ilgili olarak ihale dokümanında düzenleme

yapılmadığından isteklilerin işçilik maliyeti hesaplamalarında bu durumdan kaynaklanan farklılıklar

oluşacağı, söz konusu aykırılığın tekliflerin hazırlanmasında tereddüde yol açacağı,

3) İdari Şartname’nin 8’inci maddesinde ihalenin yerli ve yabancı tüm isteklilere açık

olduğu, 35.4.1’inci maddesinde ise yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulanmayacağının

belirtildiği, Kamu İhale Kanunu kapsamındaki ihalelerde yerli malı ve hizmetlerin tercih edilmesi

ve bu çerçevede Kanun’un 63’üncü maddesi uyarınca yerli istekli lehine fiyat avantajı tanınmasına

yönelik olarak ihale dokümanlarında düzenleme yapılmasına ilişkin 2008/20 ve 2011/13 sayılı

Başbakanlık genelgelerine aykırılık teşkil ettiği,

4) İdari Şartname’de ve Birim Fiyat Teklif Cetvelinde 7 adet iş kaleminin bulunduğu ve

bunların Kahvaltı, R1 Yemek, R2 Yemek, R3 Yemek, Diyet, Ara Öğün ve Bebek Menüsü

olduğunun anlaşıldığı, Kamu İhale Genel Tebliğinin 79.2.6’ncı maddesindeki açıklama gereğince

Teknik Şartname’de her iş kalemi için en az iki haftalık örnek menünün yer almasının zorunlu

olduğu, ihale konusu işin Teknik Şartname’sinde R1 ve R2 Menüleri ile Ara Öğün için herhangi bir

örnek menü hazırlanmadığı, Diyet Menüsünün 1 haftalık, Bebek Menüsünün ise sadece 1 günlük

olarak hazırlandığı, Birim Fiyat Teklif Cetvelinde Çocuk Menüsü adı altında bir iş kalemi

bulunmamasına rağmen Teknik Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde çocuk menüsü ile ilgili

düzenlemenin yapıldığı, Teknik Şartname’nin 8.8’inci maddesinde 3 sandviç menüsünün bir öğle

yemeği olarak ücretlendirileceğinin belirtildiği, ancak Birim Fiyat Teklif Cetvelinde öğle yemeği

adı altında bir iş kalemine yer verilmediği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesindeki

“aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere” ifadesiyle örnek menü

zorunluluğunun aşırı düşük teklif aşamasına ötelenmesi değil, isteklilerin tekliflerini aşırı düşük

teklif olarak belirlenmesi ihtimalini dikkate alarak kendilerinden istenecek açıklamanın baştan

verdikleri teklif fiyatı ile uyumunu sağlamak üzere tekliflerini hazırlarken örnek menüleri göz

önünde bulundurmalarının amaçlandığı, örnek menülerdeki eksiklik teklif fiyatlarının

hazırlanmasını da doğrudan etkileyeceğinden anılan Tebliğ açıklamalarında örnek menülerin

mutlaka ihale dokümanında yer alması zorunluluğunun getirildiği, ancak idare tarafından bilinçli bir

şekilde mevzuat hükmünün ihlal edildiği,

5) Teknik Şartname’nin 6.4.4’üncü, 6.4.7’nci, 6.7’nci ve 6.8’inci gibi pekçok maddesinde,

yüklenici tarafından temin edilmesi gereken çok çeşitli araç, gereç ve malzemeye ilişkin düzenleme

yapıldığı, söz konusu araç ve gereçlerin asgari sayılarına dahi yer verilmediği, ihale konusu işin

fiziki ve parasal büyüklüğü dikkate alındığında, teklif fiyatlarının oluşturulmasında sübjektif

değerlendirmeye olanak sağladığından istekliler arasında eşitsizliğe neden olabileceği, basiretli tacir

olmanın yapacağı işe ilişkin tahminlerde bulunmayı değil, işin maliyetini tespit edebilmek amacıyla

gereken tüm bilgi ve belgeleri temin etmeye çalışmayı ve bu çerçevede idareden bu bilgi ve

belgeleri talep etmeyi gerektirdiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “ İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci

maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 2018 YILI YEMEK PİŞİRME VE DAĞITIM HİZMETİ ALIMI

b) Miktarı ve türü:

7 Kalem (1.207.848 Öğün-Kahvaltı, 17.112 Öğün-R1 Yemeği, 37.356 Öğün-R2 Yemeği,

2.907.816 Öğün-R3 Yemeği, 312.144 Öğün-Diyet Yemeği, 280.476 Öğün-Ara Öğün, 7.212-Öğün-

Bebek Mönü) Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmeti Alımı.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: İstanbul Tıp Fakültesi Hastanesi ve Esnaf Hastanesi, Onkoloji Enstitüsü,

Cerrahpaşa Tıp Fakültesi Hastanesi, Kardiyoloji Enstitüsü…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1.

Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, hamaliye, vergi,

resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider

kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı

içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde

bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1- Hizmetin muayenesi aşamasında gerek duyulması halinde, laboratuar tahlil ve testler

idarece yaptırılacak ve bunlara ait tetkik bedelleri yüklenici tarafından karşılanacaktır.

2- 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı Gıda ve Yem kanununda 17.12.2011 tarihli

Resmi Gazetede yayımlanan yönetmelik gereği kamu kurum mutfaklarını ihale ile işleten özel yemek

firmalarına getirilen ''İş Yeri Açma ve Çalıştırma Ruhsatı" alma zorunluluğu nedeniyle ilgili

mercilerden alınacak ruhsat giderleri teklif fiyata dahil edilecektir.

3- Teknik şartnamesinde ayrıntılarına yer verilen, yemek ve kahvaltı malzeme giderleri,

çalıştırılacak personel giderleri, personel giyim giderleri, demirbaş malzemenin kullanım bedeli ve

diğer giderler elektrik, su doğalgaz gideri, ilaçlama gideri, temizlik ve sarf malzeme gideri, yemek

taşıma ve araç yakıt gideri ve teknik şartnamede tanımlanmış hizmetin sunumu ve personel ile ilgili

diğer giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi

(KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı %2 (yüzde iki) dir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için

sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. Teknik şartnamede sayıları ve nitelikleri belirtilen ve haftalık çalışma saatlerinin

tamamını idarede kullanan personelle ilgili, 31.08.2013 tarihi ve 28751 sayılı 2013/5215 karar

sayılı resmi gazetede yayınlanan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslara

göre hesaplama yapılacaktır.” düzenlemesi,

Bahse konu Şartname’nin “EK” başlıklı bölümünde

Sıra No Açıklama

Birimi

öğün

Miktarı

1.207.848

17.112

1

2

3

4

5

6

7

KAHVALTI

R1 YEMEĞİ

R2 YEMEĞİ

R3 YEMEĞİ

DİYET YEMEĞİ

ARA ÖĞÜN

BEBEK MÖNÜ

37.356

2.907.816

312.144

280.476

7.212

Okas Kodu

553210001

Okas Açıklaması

Malzemeli Yemek

düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “İstanbul Üniversitesi İstanbul

Tıp Fakültesi Hastanesi ve Esnaf Hastanesi, Onkoloji Enstitüsü, Cerrahpaşa Tıp Fakültesi

Hastanesi ve Kardiyoloji Enstitüsü’nde yatarak tedavi gören hasta, refakatçi, personelin (kadrolu ve

hizmet alımı yolu ile çalıştırılanlar) tüm resmi ve idari tatiller dahil haftanın yedi günü beslenme

gereksinimlerini, İdarenin öngördüğü ilkeler doğrultusunda kahvaltı, yemek (R1, R2, R3), diyet

yemeği, ara öğün, gavaj ve bebek menülerinin (malzeme ve personel giderleri dahil) hazırlanması,

pişirilmesi, dağıtılması, toplanması, bulaşıkların yıkanması kullanılan alanların temizlenmesi,

çöplerin atılması ve bakım-onarımının yapılması hizmetlerini kapsar.” düzenlemesi,

Bahse konu Şartname’nin “İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Personel ve Görevleri” başlıklı

5’inci maddesinde “5.1. Yüklenici işin yürütülmesi için aşağıda belirtilen personel gruplarını,

İstanbul Tıp Fakültesi Hastanesi ve Esnaf Hastanesi ile Onkoloji Enstitüsü, Cerrahpaşa Tıp

Fakültesi Hastanesi ve Kardiyoloji Enstitüsü Yemekhaneleri için ayrı ayrı çalıştıracaktır.

İstanbul Tıp Fakültesi

Hastanesi ve Esnaf

Hastanesi ile Onkoloji

Enstitüsü

Cerrahpaşa Tıp

Fakültesi Hastanesi

Kardiyoloji

Enstitüsü

Kadro Unvanı

Gıda Mühendisi

1

Aşçıbaşı

Aşçıbaşı Yardımcısı

Aşçı

Aşçı Yardımcısı

Şoför

1

10

8

1

10

8

1

-

1

-

1

3

Meydancı

Bulaşıkçı

Kahvaltı Personeli

Kasap

3

6

2

5

2

1

-

Çöp Toplama

Servis Personeli

Depocu

2

57

2

58

1

-

3

-

TOPLAM

96

9

…

5.5. Yüklenicinin işletme müdürü; Sözleşme maddelerinin eksiksiz olarak yürütülmesinden

sorumludur. Asgari haftada 6 (altı) gün mesai saatleri içinde sürekli hastanede bulunacak olup,

ayrıca İdarece uygun görülecek tatil, bayram, v.b günlerde de hizmette bulunacaktır. Personelin

kılık-kıyafet, hijyen ve periyodik sağlık kontrollerinden sorumlu olacak, hizmetin hasta ve personele

tam olarak götürülmesini sağlayacak, personel arasında uyumlu çalışma ve ilişkileri

düzenleyecektir.

5.6. Yüklenici, resmi yetkili vekili olan bir işletme (proje) müdürü bulunduracaktır. Üretim

sorumluları; Gıda Mühendisi/diyetisyen olacaktır. Üretim sorumlusu sözleşme maddelerinin kendi

branşı ile ilgili kısmının yürütülmesinden (gıda, yemeklerin tat, lezzet ve besin değerleri, hijyen, vb,

kontrolü), mutfaktaki her türlü üretim ve dağıtım ile tüm faaliyetlerden yüklenici adına sorumludur.”

düzenlemesi,

Söz konusu Şartname’nin “Bebek Menüsü (Mama)” başlıklı 7.7’nci maddesinde “Yüklenici

tarafından idare diyetisyeninin uygun gördüğü saatlerde ilgili anabilim dalında 24 saat hizmet veren

süt/mama mutfağından bebek hastalar için mamalar hazırlanır. Süt/mama mutfağında çalışacak

kişilerin Yüklenici ve idare diyetisyeni tarafından özel eğitim verilmiş, tam zamanlı süt/mama

mutfağında çalışacak en az 5 kişiden oluşması gerekir…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yüklenicinin yükümlülükleri ” başlıklı 10’uncu maddesinde “…10.27.

Yüklenici çalıştırdığı tüm personelinin haklarını yürürlükteki iş kanunu ve SGK mevzuatına göre

düzenleyecektir. Personelin çalışma süresi iş kanununda belirtilen haftalık 45 saatlik süreyi

aşmamalıdır. Personelin fazladan çalıştırılması durumunda, karşılığı ve denklik sistemi uygulanarak

izin olarak verilmeli ya da fazla mesai ücreti olarak ödenmelidir. Bununla ilgili doğabilecek her

türlü hukuki sorumluluk, yaptırım ve müeyyidelere karşı muhatap Yüklenicidir…” düzenlemesi,

İhale dokümanı kapsamında yer alan birim fiyat teklif cetveli standart formunda

A

İş Kaleminin Adı ve Kısa

Açıklaması

B

Sıra

No

Birimi

Miktarı

Teklif

Edilen⁴

Tutarı

Birim Fiyat

1

2

3

KAHVALTI

R1 YEMEĞİ

R2 YEMEĞİ

öğün 1.207.848

öğün 17.112

öğün 37.356

4

5

6

7

R3 YEMEĞİ

DİYET YEMEĞİ

ARA ÖĞÜN

öğün 2.907.816

öğün 312.144

öğün 280.476

öğün 7.212

BEBEK MÖNÜ

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

düzenlemesi,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı

30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde

yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya

21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek

Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken

12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör

olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi

durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri

bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre

hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine

göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri

dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler

dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken engelli hâle

gelenlere öncelik tanınır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı

Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14

üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72

nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı

üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli

çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir

engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren

hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece

karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun

uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna

verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile

Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren

tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna

yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece

karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru

olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun

kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun

geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu

fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik

Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı

101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski

hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve

çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu

para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.3’üncü maddesinde “78.3. Personel çalıştırılmasına

dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını

idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik

giderine yer verilmesi gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibinin şikâyet başvurusu üzerine idarece verilen cevapta, Teknik Şartname’nin

5.1’inci maddesinde toplam işçi sayısına detaylıca yer verildiği, anılan Şartname’nin 5.5’inci

maddesinde işin başında bir işletme müdürünün bulundurulacağı, haftalık çalışma saatinin

tamamında işin başında bulunacağı, söz konusu Şartname’nin 5.6’ncı maddesinde ise

işletme/proje/üretim müdürünün gıda mühendisi olacağı, Şartnamenin 5.1’inci maddesinde de gıda

mühendisinin toplam sayıya dahil edildiği, Teknik Şartnamenin 1’inci maddesinde tüm resmi ve

idari tatiller dahil haftanın 7 günü hizmetin sunulacağı, 10.10’uncu maddesinde hafta sonları, resmi

ve dini bayramlarda hiçbir sebeple hizmetin aksatılmayacağının belirtildiği, 10.27’inci maddesinde

personelin haftada 45 saatin üzerinde çalıştırılmaması gerektiği, ancak yüklenici edimini yerine

getirirken işini yetiştirememesi durumunda personeli fazladan çalıştırırsa fazla çalışmadan doğacak

giderlerin yüklenici tarafından karşılanacağı, İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde ise haftalık

çalışma saatinin tamamını idarede kullanan personele fiyat farkı ödemesi yapılacağı, isteklilerce

teklifler hazırlanırken bu hususların göz önünde bulundurularak tekliflerin hazırlanmasının

gerektiği, bu açıklamalar neticesinde teklifler oluşturulurken basiretli tacir olmanın gereklilikleri ile

resmi tatil ve bayram günlerinde hizmet aksatılmadan yürütecek personel sayısının

öngörülebileceği, teklif fiyatına dahil olacak giderlerin İdari Şartname’de açıkça belirlendiği,

isteklilerin Teknik Şartname’de ayrıntılarına yer verilen giderler ile diğer tüm giderleri göz önünde

bulundurarak teklif vermesi gerektiği yönünde düzenleme yapıldığı, isteklilerce fiyat teklifi

hazırlanırken fiyat tekliflerinin bu hususlar göz önünde bulundurularak hazırlanması gerektiği

ifadelerine yer verilerek başvuru sahibinin iddiası reddedilmiştir.

Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesinde yer alan tabloda ihale konusu iş kapsamında

İstanbul Tıp Fakültesi Hastanesi ve Esnaf Hastanesi ile Onkoloji Enstitüsü’nde 1 (bir), Cerrahpaşa

Tıp Fakültesi Hastanesi’nde 1 (bir) ve Kardiyoloji Enstitüsü’nde 1 (bir) olmak üzere toplamda 3

gıda mühendisi çalıştırılacağı, aynı Şartname’nin 5.5’inci maddesinde yüklenici tarafından asgari

haftada 6 gün mesai saatleri içinde sürekli hastanede bulunacak, idarece uygun görülecek tatil,

bayram, v.b. günlerde de hizmette bulunacak ve sözleşme maddelerinin eksiksiz olarak

yürütülmesinden sorumlu olacak işletme müdürünün çalıştırılacağı, söz konusu işletme müdürünün

personelin kılık-kıyafet, hijyen ve periyodik sağlık kontrollerinden sorumlu olacağı, hizmetin hasta

ve personele tam olarak götürülmesini sağlayacağı, personel arasında uyumlu çalışma ve ilişkileri

düzenleyeceği, anılan Şartname’nin 5.6’ncı maddesinde de yüklenicinin resmi yetkili vekili olan bir

işletme müdürü bulunduracağı, üretim sorumlularının gıda mühendisi veya diyetisyen olacağı,

üretim sorumlusunun sözleşme maddelerinin kendi branşı ile ilgili kısmının yürütülmesinden (gıda,

yemeklerin tat, lezzet ve besin değerleri, hijyen, vb, kontrolü), mutfaktaki her türlü üretim ve

dağıtım ile tüm faaliyetlerden yüklenici adına sorumlu olduğu düzenlenmiştir.

Söz konusu düzenlemelerden işletme müdürü ile üretim sorumlusunun sorumluluklarının

aynı olmadığı görülse de bahse konu ihalenin Teknik Şartnamesi’nin yukarıda aktarılan

düzenlemelerinden ihale konusu iş kapsamında 201 personelin görev yapacağı anlaşılmakta ve

işletme müdürü ve işletme sorumlusunun Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesindeki tabloda yer

alan personel arasından belirlenebileceği anlaşılmaktadır.

Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan ihale konusu malzemeli yemek hizmeti alımı

ihalesinin Teknik Şartnamesi’nin yukarıya aktarılan 5.1’inci maddesinde görev yerleri ve unvanları

belirtilen ihale konusu işte çalıştırılacak toplam (96+96+9=) 201 personel arasından Teknik

Şartname’nin 5.5’inci maddesinde işletme müdürünün ve aynı Şartname’nin “Bebek Menüsü

(Mama)” başlıklı 7.7’nci maddesinde süt/mama mutfağında çalıştırılacak en az 5 kişinin tam

zamanlı çalışacağı belirtilmiş olup ihale dokümanı kapsamında tam zamanlı çalıştırılacağı

düzenlenmeyen personelin tam zamanlı çalıştırılmayacağının anlaşılması gerekmektedir.

Diğer taraftan, İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale

konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı

hesaplanacaktır.

46.1.1. Teknik şartnamede sayıları ve nitelikleri belirtilen ve haftalık çalışma saatlerinin

tamamını idarede kullanan personelle ilgili, 31.08.2013 tarihi ve 28751 sayılı 2013/5215 karar

sayılı resmi gazetede yayınlanan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslara

göre hesaplama yapılacaktır.” düzenlemesine yer verilmekte olup yukarıda tam zamanlı

çalıştırılacağı düzenlenen personel için İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesi

gereğince fiyat farkı verileceği anlaşılmaktadır.

Bu sebeple, bahse konu ihalede istekliler açısından belirsizlik oluşturarak tekliflerinin hazırlarken

tereddüde neden olabilecek herhangi bir hususun bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin

iddiası yerinde bulunmamıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak: