Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Hatay İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği
/
2017/64951-8 Aylık Genel Destek Hizmet Alımı
Bilgi
İKN
2017/64951
Başvuru Sahibi
Sinerji Katı Atık Yönetim Tem. Peyzaj İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.
İdare
Hatay İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği
İşin Adı
8 Aylık Genel Destek Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Hamdi GÜLEÇ
Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet
İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ
BAŞVURU SAHİBİ:
Sinerji Katı Atık Yönetim Tem. Peyzaj İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.,
İncilipınar Mah. 36011 Nolu Sok. Ayıntap İş Merkezi No: 4/406 Şehitkamil/GAZİANTEP
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Hatay İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,
Akasya Mahallesi 2. Etap Toki Arkası 87. Sok. No: 23 31100 Antakya/HATAY
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2017/64951 İhale Kayıt Numaralı “8 Aylık Genel Destek Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Hatay İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 20.03.2017 tarihinde
açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “8 Aylık Genel Destek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin
olarak Sinerji Katı Atık Yönetim Tem. Peyzaj İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 14.03.2017
tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.03.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine,
başvuru sahibince 29.03.2017 tarih ve 18958 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan tarihli dilekçe
ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2017/805 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) 4735 Sayılı Kanun ile Sözleşme Tasarısı’nda yer alan hükümlerde herhangi bir
değişiklik yapılmasının yasaklandığı, İdari Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nda yer alan
maddelerin kapsamının toplu iş sözleşmelerinden kaynaklanan fiyat farklarını kapsamadığı,
ilgili maddelerin kanunlara uygun olarak düzenlenmesi gerektiği, toplu iş sözleşmeleri
neticesinde yüklenicilerin çok büyük bedeller ile baş başa kaldığı, bu bedellerin
çoğunluğunun geçmişe dönük olarak ortaya çıktığı, hizmetin sunulduğu idarelerce
ödenmemesi durumunda telafisi imkansız zararların oluşacağı, bu nedenle gerekli
düzenlemelerin yapılması gerektiği,
2) Teknik Şartname’nin “Kullanılacak Ekipmanlar” başlıklı 5.2.1’inci maddesinde
“Cam Silme Aparatı Takımı (devamlılığı sağlanacak).(347 adet) ve Dikkat ıslak zemin levhası
(Mobil olacak, numune görülecektir) (225 adet)” düzenlemesi ile cam silme aparatı takımı ile
dikkat ıslak zemin levhasının yüklenici tarafından karşılanacak ekipmanlar olarak
gösterildiği, amortismana tabii olmayan ancak firma tarafından karşılanacağı belirtilmiş
malzemeler için birim fiyat teklif cetvelinde satır açılması gerektiği halde satır açılmadığı,
213 sayılı Vergi Usul Kanununa istinaden çıkarılan 399, 389, 365, 339 ve 333 Sıra Nolu
Genel Tebliğlere göre düzenlenmiş Amortismana Tabi İktisadi Kıymetler Listesi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
incelendiğinde; yukarıda zikredilen malzemelerden zemin temizlik malzemesi, cam silme
aparatı vb. malzemelerin amortismana tabi kıymetler arasında olmadığı ve anılan listede yer
almadığının tespit edildiği, ihale dokümanı içerisinde yer alan bu malzemenin amortismana
tabi olmaması nedeniyle temizlik malzemesi olarak kabul edilmesinin isteklilerce hazırlanan
teklif fiyatlarında ayrı birer maliyet kalemi olarak dikkate alınması gerektiği, amortismana
tabii olmayan malzemeler için fiyat öngörülmesi ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrıca satır
açılması gerektiği,
3) Teknik Şartname’nin zeyilname ile eklenmiş “Kullanılacak Tüm Makine ve
Ekipmanlar” başlıklı 5.2’nci maddesinde
“Cam Temizleme Aracı (Hatay Devlet Hastanesi
Ana Bina dış cephe Kırıkhan Devlet Hastanesi, Yayladaki Devlet Hastanesi cam temizliği de
,
yüklenici firma sorumluluğunda olup bu ise ilişkin temizliği aksatmayacak ve firma
tarafından belirlenecek sayıda ve özellikte araç bulunduracaktır” düzenlemesinin yapıldığı,
ihale kapsamında sayısına yer verilmeyen ve özelliklerine yer verilmeyen cam temizleme
aracı istendiği, söz konusu düzenleme ile ne kastedildiğinin anlaşılamadığı, basiretli tacir
sıfatıyla bu tür hizmetleri yıllarca yapmış bir firma olarak cam temizleme aracı diye bir
kavramı ilk kez duydukları, bu araca ilişkin özelliklerin belirtilmesi ve sayısının
netleştirilmesinin teklif sunmayı hedefleyen istekliler için elzem olduğu, ne olduğu tam
olarak anlaşılamayan cam temizleme aracının sayısı ve özellikleri ile birlikte maliyetin
belirlenebilmesi bakımından ihale dokümanında bir düzenlemenin yer alması gerektiği, her
istekli için bu sayı ve özelliklerin farklılık arz edebileceği ve eşitlik ilkesinin işletilmesinin
imkansız olacağı, ihale dokümanlarının eşitlik ve şeffaflık ilkeleri gözetilerek hazırlanmasının
zorunlu olduğu, her isteklinin gezsin görsün kendi araç özelliklerine ve sayısına karar versin
demek suretiyle eşitlik ilkesinin sağlanamayacağı ve ileride oluşabilecek sıkıntıların önüne
geçilemeyeceği,
4) İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47.1.4.4’üncü maddesinde “Firma
kontrol teşkilatının haberi olmadan hastane içi bile olsa personelin yerini değiştirmeyecektir.
İdarenin değiştirilmesini istediği personel ise firma tarafından derhal değiştirilecektir.
İşçilerin işe alınış ve işten çıkarılışlarında mutlaka kontrol teşkilatının onayı alınacaktır.
”
düzenlemesinin yer aldığı, bu düzenleme ve Teknik Şartname’nin 7.4.5, 11.1 ve 13.11’inci
maddeleri kapsamında, işe alınacak ve işten çıkarılacak tüm kişilerin idarenin onayından
geçirilmesi, personelin idare tarafından seçilmesi vb. şartlar öngörülerek işte çalışacak
kişilerin dolaylı olarak idare tarafından belirlenmesi fırsatı sunulduğu, ayrıca, idareye,
yüklenici firmaya bildirim yoluyla birlikte çalışmak istemediği personelin işten çıkarılmasını
temin etme imkanı tanındığı, İş Kanunu’nda açıkça yasaklanmasına rağmen, işe alınacak
kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin idareye bırakıldığı, anılan düzenlemede
güncel mevzuata uygunluk bulunmadığı, eski personellere ayrıcalık tanınması ve bu
personelin devamına yönelik özel hükümler belirtilmesi ve personelin tamamen idarece
belirlenmesi/görevlendirilmesine ilişkin düzenlemelerin mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil
ettiği, söz konusu düzenlemelerin ihale dokümanından çıkarılması gerektiği,
5) Teknik Şartname’nin 13.14’üncü maddesinde yapılan düzenleme ile işçilere gece
çalışmalarında günlük 7,5 saatin üzerinde çalışma yaptırılabileceğinin öngörüldüğü, gece
çalışmaları yönünden haftalık kırk beş saat olan yasal çalışma sınırı aşılmamış olsa dahi,
günde 7,5 saati aşan çalışmalar için fazla çalışma ücreti ödenmesi gerektiği, söz konusu
hizmetin sağlık alanında faaliyet gösteren bir kuruluşta gerçekleşmiş olmasının bu gerçeği
değiştirmediği, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 69’uncu maddesinde yer alan hükmün tesisin
kendisi olmayıp görevin kendisi olduğu, söz konusu hizmet alımında çalıştırılacak olan
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
personelin sağlık çalışanı olmayıp genel destek elemanı olduğu, çoğunluğunu temizlik
personelinin oluşturduğu bu hizmet alımında gece çalışmalarında izin alınsa dahi 7,5 saati
aşan çalışmalar yapılacağı göz önüne alındığında fazla mesai ödemesinin yapılmasının
zorunlu olduğu, bu nedenle birim fiyat teklif cetvelinde fazla mesaiye yönelik satır açılması
gerektiği, bu şekliyle yaklaşık maliyetin güncellenmesinin de gerektiği iddialarına yer
verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Fiyat farkı verilebilmesi” başlıklı
8’inci maddesinde “…Sözleşme türlerine göre fiyat farkı verilebilmesine ilişkin esas ve
usulleri tespite Kamu İhale Kurumunun teklifi üzerine Bakanlar Kurulu yetkilidir.
Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan
sonra değişiklik yapılamaz.
4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci
fıkrasının (e) bendi uyarınca ihale edilen işlerde, 22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş
Kanununun
2
nci maddesinde tanımlanan asıl işveren-alt işveren ilişkisi çerçevesinde alt
işveren tarafından münhasıran bu Kanun kapsamına giren kamu kurum ve kuruluşlarına ait
işyerlerinde çalıştırılan işçileri kapsayacak olan toplu iş sözleşmeleri; alt işverenin
yetkilendirmesi kaydıyla merkezi yönetim kapsamındaki kamu idarelerinin üyesi bulunduğu
kamu işveren sendikalarından birisi tarafından 18/10/2012 tarihli ve 6356 sayılı Sendikalar
ve Toplu İş Sözleşmesi Kanunu hükümlerine göre yürütülür ve sonuçlandırılır. Toplu iş
sözleşmesinin kamu işveren sendikası tarafından bu fıkraya göre sonuçlandırılması hâlinde,
belirlenen ücret ve sosyal haklardan kaynaklanan bedel artışı kadar idarece fiyat farkı ödenir.
Kamu işveren sendikası tarafından yürütülmeyen ve sonuçlandırılmayan toplu iş sözleşmeleri
için fiyat farkı ödenemez, 4857 sayılı Kanunun
2
nci maddesinin yedinci fıkrası esas alınarak
asıl işveren sıfatından dolayı ücret farkına hükmedilemez ve asıl işveren sıfatıyla sorumluluk
yüklenemez. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin esas ve usuller, Çalışma ve Sosyal Güvenlik
Bakanlığının görüşü alınmak suretiyle Maliye Bakanlığınca belirlenir…” hükmü,
Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Toplu İş Sözleşmesinden
Kaynaklanan Fiyat Farkının Ödenmesine Dair Yönetmelik’in “Amaç ve kapsam” başlıklı
1’inci maddesinde “…(1) Bu Yönetmeliğin amacı; 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale
Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca ihale edilen işlere ait
sözleşmelere ilişkin olarak 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri
Kanununun 8 inci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca yapılan toplu iş sözleşmeleri
sonucunda, alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin işçiliğe bağlı giderlerinde oluşan
artışın fiyat farkı olarak ödenmesini düzenlemektir…” hükmü,
“Toplu iş sözleşmesinin kapsamı ve yürütülmesi” başlıklı 4’üncü maddesinde “… (1)
4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca ihale edilen
işlerde, 22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununun
2
nci maddesinde tanımlanan asıl
işveren-alt işveren ilişkisi çerçevesinde alt işveren tarafından münhasıran 4734 sayılı Kanun
kapsamına giren kamu kurum ve kuruluşlarına ait işyerlerinde çalıştırılan işçileri kapsayacak
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
olan toplu iş sözleşmeleri; alt işverenin yetkilendirmesi kaydıyla merkezi yönetim
kapsamındaki kamu idarelerinin üyesi bulunduğu kamu işveren sendikalarından birisi
tarafından 6356 sayılı Kanun hükümlerine göre yürütülür ve sonuçlandırılır. Kamu işveren
sendikalarınca yürütülen toplu iş sözleşmeleri için bir uyuşmazlık söz konusu olduğunda bu
uyuşmazlığın 6356 sayılı Kanun hükümlerine göre sonuçlandırılması halinde de fiyat farkı
ödenir. (Ek cümle:RG-13/10/2016-29856) Ayrıca kamu işveren sendikalarının
yetkilendirilmelerine rağmen, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca yetki belgesinin
verildiği tarih itibarıyla ihale sözleşmesinin bitimine bir yıldan az süre kaldığı gerekçesiyle
kamu işveren sendikaları tarafından yürütülmeyen ve tüm maddeleri Yüksek Hakem Kurulu
tarafından karara bağlanan toplu iş sözleşmeleri için de fiyat farkı ödenir.
(2) (Değişik:RG-17/3/2015-29298) Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı tarafından
yapılacak yetki tespit işlemlerinde, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının
(e) bendi uyarınca ihale edilen işlerde iş alan alt işverenin; aynı ihale sözleşmesi kapsamında
tek bir işyerinin bulunması halinde işyeri düzeyinde, birden fazla işyerinin bulunması halinde
ise işletme düzeyinde yetki tespiti verilir. Aynı ihale sözleşmesi kapsamında birden fazla
işkolunda işyerinin bulunması halinde, her bir işkolundaki işyeri/işyerleri ayrı ayrı
değerlendirilir. Yetki tespit başvurusuna; ihale sözleşmesini yürüten idareden temin edilecek
sözleşme konusu işin 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi
kapsamında olduğunu, alt işverenin unvanını, işin niteliğini, sözleşme kapsamındaki
işyeri/işyerlerinin Sosyal Güvenlik Kurumu sicil numarası/numaralarını, sözleşmenin
başlangıç ve bitiş tarihleri ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca belirlenecek diğer
bilgileri ihtiva eden resmi yazı eklenir. İhale sözleşmesini yürüten kamu kurum ve kuruluşu,
talep tarihinden itibaren en geç on gün içinde bu bilgileri işçi sendikasına vermek zorundadır.
(3) Alt işveren, 4735 sayılı Kanunun 8 inci maddesinin üçüncü fıkrası gereğince
merkezi yönetim kapsamındaki kamu kuruluşlarının üyesi bulunduğu kamu işveren
sendikalarından birisini yetkilendirebilir. Bu yetkilendirmenin 6356 sayılı Kanunun 44 üncü
maddesine göre verilen yetki belgesinin alt işverene tebliği tarihinden itibaren (Değişik
ibare:RG-17/3/2015-29298) on gün içerisinde yapılması zorunludur. Bu süre içinde
yetkilendirme yapılmadığı takdirde toplu iş sözleşmesi kamu işveren sendikasınca yürütülmez
ve sonuçlandırılmaz. Kamu işveren sendikasının yetkilendirildiğine dair belgenin bir sureti
aynı süre içerisinde alt işveren tarafından yetkili işçi sendikasına gönderilir. (Ek cümle:RG-
17/3/2015-29298) Yetkilendirmenin şekli ve içeriğine ilişkin hususlar, Maliye Bakanlığının
uygun görüşünün alınması kaydıyla, kamu işveren sendikalarınca müştereken belirlenir.
(4) Merkezi yönetim kapsamındaki kamu idarelerinin üyesi bulunduğu kamu işveren
sendikası tarafından yürütülmeyen ve 6356 sayılı Kanun hükümlerine göre
sonuçlandırılmayan toplu iş sözleşmeleri için fiyat farkı ödenemez, 4857 sayılı Kanunun
2
nci
maddesinin yedinci fıkrası esas alınarak asıl işveren sıfatından dolayı ücret farkına
hükmedilemez ve asıl işveren sıfatıyla sorumluluk yüklenemez…” hükmü,
“Fiyat farkının hesabı ve ödenmesi” başlıklı 5’inci maddesinde “…(1) Alt işveren
işçilerinin ücret ve sosyal haklarında, toplu iş sözleşmesine bağlı olarak meydana gelecek
artış sebebiyle her bir işçiye alt işveren tarafından yapılacak ilave ödeme neticesinde işçiliğe
bağlı giderlerde oluşacak artışlar, kamu kurum ve kuruluşlarınca fiyat farkı olarak alt
işverene ödenir.
(2) Toplu iş sözleşmesinde fiyat farkı olarak ödeme yapılmasını gerektiren ayni
nitelikteki sosyal hakların bulunması halinde bu hakların bedellerinin tespitinde 4/3/2009
tarihli ve 27159 mükerrer sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Hizmet Alımı İhaleleri
Uygulama Yönetmeliği hükümleri dikkate alınır.
(3) Bu Yönetmelik hükümleri çerçevesinde fiyat farkının ödenmesi ile ilgili ödeme
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
evrakına bağlanacak belgeler, kamu kurum ve kuruluşlarının tabi olduğu mevzuata göre
belirlenir.
(4) Fiyat farkı ile ilgili ödemeler, ilgili kamu kurum ve kuruluşunun bütçesinden
yapılır.
(5) Bu Yönetmelik hükümleri kapsamında fiyat farkı ödenmesi, 27/6/2013 tarihli ve
2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan 4734 sayılı Kamu İhale
Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar
kapsamında fiyat farkı ödenmesine engel teşkil etmez…” hükmü,
Bahse konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde
“…46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat
farkı hesaplanacaktır.
46.1.1. Yürürlükteki (31.08.2013 tarihinde Resmi Gazete yayımlanan 4734 Sayılı Kamu İhale
Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar)
fiyat farkı kararnamesi ve/veya ekinde yer alan esasların ilgili hükümleri ile Kamu İhale
Genel Tebliğinde yer alan açıklamalara göre fiyat farkı hesaplanacaktır…” düzenlemesi,
Söz konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması
şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “…14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse
uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali
yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat
farkı verilmesi talebinde bulunamaz.
14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır. Yürürlükteki
(31.08.2013 tarihinde Resmi Gazete yayımlanan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre
İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar) fiyat farkı
kararnamesi ve/veya ekinde yer alan esasların ilgili hükümleri ile Kamu İhale Genel
Tebliğinde yer alan açıklamalara göre fiyat farkı hesaplanacaktır
14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra
değişiklik yapılamaz…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerinden 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci
maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca ihale edilen işlerde, 22/5/2003 tarihli ve 4857
sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesinde tanımlanan asıl işveren-alt işveren ilişkisi
çerçevesinde alt işveren tarafından münhasıran 4735 sayılı Kanun kapsamına giren kamu
kurum ve kuruluşlarına ait işyerlerinde çalıştırılan işçileri kapsayacak olan toplu iş
sözleşmeleri; alt işverenin yetkilendirmesi kaydıyla merkezi yönetim kapsamındaki kamu
idarelerinin üyesi bulunduğu kamu işveren sendikalarından birisi tarafından 18/10/2012
tarihli ve 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Sözleşmesi Kanunu hükümlerine göre yürütülüp
sonuçlandırılacağı, toplu iş sözleşmesinin kamu işveren sendikası tarafından
sonuçlandırılması hâlinde, belirlenen ücret ve sosyal haklardan kaynaklanan bedel artışı kadar
idarece fiyat farkı ödeneceği, kamu işveren sendikası tarafından yürütülmeyen ve
sonuçlandırılmayan toplu iş sözleşmeleri için fiyat farkı ödenemeyeceği, 4857 sayılı
Kanun’un 2’nci maddesinin yedinci fıkrası esas alınarak asıl işveren sıfatından dolayı ücret
farkına hükmedilemeyeceği ve asıl işveren sıfatıyla sorumluluk yüklenemeyeceği, Personel
Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Toplu İş Sözleşmesinden Kaynaklanan Fiyat
Farkının Ödenmesine Dair Yönetmelik hükümleri çerçevesinde yapılacak fiyat farkı
ödemesinin 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan 4734 Sayılı Kamu
İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin
Esaslar kapsamında fiyat farkı ödenmesine engel teşkil etmeyeceği anlaşılmaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
Söz konusu ihaleye ait İdari Şartname’de yapılan “…46.1. İhale konusu iş için
sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.
46.1.1. Yürürlükteki (31.08.2013 tarihinde Resmi Gazete yayımlanan 4734 Sayılı Kamu İhale
Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar)
fiyat farkı kararnamesi ve/veya ekinde yer alan esasların ilgili hükümleri ile Kamu İhale
Genel Tebliğinde yer alan açıklamalara göre fiyat farkı hesaplanacaktır…” düzenlemesi ile
yürürlükteki (31.08.2013 tarihinde Resmi Gazete yayımlanan 4734 Sayılı Kamu İhale
Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar)
fiyat farkı kararnamesi ve/veya ekinde yer alan esasların ilgili hükümleri ile Kamu İhale
Genel Tebliğinde yer alan açıklamalara göre fiyat farkı hesaplanacağı anlaşılmaktadır.
İlave olarak, bahse konu ihale sonrasında sözleşmenin uygulanması aşamasında toplu
iş sözleşmesi yapılıp yapılmayacağı, böyle bir toplu iş sözleşmesinin kamu işveren sendikası
tarafından yürütülüp yürütülmeyeceğinin bu aşamada bir kesinlik arz etmediği anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Toplu İş
Sözleşmesinden Kaynaklanan Fiyat Farkının Ödenmesine Dair Yönetmelik hükümleri
çerçevesinde yapılacak fiyat farkı ödemesinin 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile
yürürlüğe konulan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında
Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar yanında fiyat farkı ödenmesine engel teşkil
etmeyeceği, alt işveren işçilerinin ücret ve sosyal haklarında, toplu iş sözleşmesine bağlı
olarak meydana gelecek artış sebebiyle her bir işçiye alt işveren tarafından yapılacak ilave
ödeme neticesinde işçiliğe bağlı giderlerde oluşacak artışların kamu kurum ve kuruluşlarınca
fiyat farkı olarak alt işverene ödenebileceği, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında herhangi
bir toplu iş sözleşmesinin yapılıp yapılmayacağının bu aşamada bir kesinlik arz etmediği
hususları birlikte değerlendirildiğinde idare tarafından ihale dokümanı kapsamında toplu iş
sözleşmesine bağlı olarak meydana gelecek artışlar sebebiyle fiyat farkı ödeneceğine ilişkin
bir düzenleme yapmamasının söz konusu fiyat farkını ödemeyeceği anlamına da gelmeyeceği,
bu durumun teklif vermeye engel teşkil etmeyeceği, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının
yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında
teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde, “78.1 Personel
çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının
ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için
kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa
ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.
...
78.29. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve
genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin
teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.
78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif
bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:
a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya
idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol
bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren
sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.
b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak
teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.
c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin
yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni
kabul edilir.
ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri,
Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale
konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri,
20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş
güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel
güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak
değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri
karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden;
işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise
çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme
giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması,
Bahse konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı
25’inci maddesinde “…25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince
yapılacak izin-ruhsat-teknik altyapı giderleri, ulaşım, sigorta, eğitim, montaj, resim, harç vb.
giderler ile ihale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, kik payı ve noter masrafları gibi
sözleşme giderleri ve teknik şartnamede yer alan hususlara ilişkin tüm giderler teklif fiyata
dahildir…” düzenlemesi,
“Diğer giderler” başlıklı 25.3.4’üncü maddesinde “…İhale ve sözleşmeye ilişkin
damga vergileri, kik payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri, teknik şartnamede yer
alan makine-ekipman ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak (Detayları teknik
şartnamede belirtilen) giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri,
20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş
güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri ve yaka kartı önemli teklif
bileşeni olarak değerlendirilmeyecek ve birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik
birim fiyatı üzerinden % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler
içerisinde olmak üzere teklif fiyata dahil edilmiş olacaktır…” düzenlemesi,
Söz konusu ihaleye ait Genel Destek Hizmeti Alımı Teknik Şartnamesi’nin
“HİZMETİN YÜRÜTÜLMESİ İÇİN GEREKEN MAKİNE VE MALZEMELER” başlıklı
5’inci maddesinde “5.1. KULLANILACAK TEMİZLİK SARF MALZEMELERİ
5.1.1. Temizlikte kullanılacak temizlik sarf malzemeleri Tesisler tarafından sağlanacaktır.
5.2. KULLANILACAK TÜM MAKİNA VE EKİPMANLAR
5.2.1. Firma asgari olarak aşağıda yazılı temizlik makinelerini hizmetin başlamasıyla birlikte
hastanede bulunduracaktır…” düzenlemesi,
Bahse konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “KULLANILACAK TÜM MAKİNA VE
EKİPMANLAR” başlıklı 5.2’nci maddesinde “…5.2.1. Firma asgari olarak aşağıda yazılı
temizlik makinelerini hizmetin başlamasıyla birlikte hastanede bulunduracaktır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
S
ı
r
a
Makine Adı
B
i
r
i
m
i
G
e
n
e
l
İs
k
e
n
d
e
D
ö
r
K
ı
r
R
e
y
h
a
n
l
S
a
m
a
n
d
a
ğ
A
lt
ı
n
ö
z
ü
D
e
v.
H
a
st
.
E
z
i
H
a
t
a
y
İ
s
k
e
n
d
e
D
ö
r
K
ır
ı
k
h
a
n
A
D
S
H
a
s
s
a
Y
a
y
l
a
d
a
ğ
Ha
tay
De
v.
Hst
.
t
ı
n
t
y
o
l
k
h
a
n
y
o
l
N
o
D
e
v
.
S
e
k
r
e
t
e
r
l
r
A
D
S
D
e
v
.
u
n
D
e
v.
H
a
st
.
ı
r
D
e
v
.
u
n
A
S
D
M
A
D
S
D
e
.
D
e
.
D
e
v
.
H
a
s
M
D
e
v
.
H
a
s
t
M
M
H
s
t
H
a
s
t
H
a
s
t
H
a
s
t
.
.
H
s
t
i
k
t
.
.
.
.
.
…
…
… …
…
…
…
…
…
…
…
…
…
…
…
…
…
…
A
7
Cam
Silme
10 50
20 50 50 10 10
3
10
3
25
3
3
100
d
e
t
Aparatı Takımı
(devamlılığı
sağlanacak)
…
…
14
… …
…
50
…
…
…
…
6
…
5
…
…
10
…
4
…
1
…
3
…
…
…
100
A
Dikkat
ıslak
1
20 10 15
d
e
t
zemin levhası
(Mobil olacak,
numune
görülecektir)
…
…
… …
…
…
…
…
…
…
…
…
…
…
…
…
…
…
düzenlemesi yer almaktadır.
Bahse konu ihaleye ait birim fiyat teklif cetveli ise aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir.
BİRİM FİYAT TEKLİF CETVELİ
İhale kayıt numarası :2017/64951
A
B
Sıra
Miktarı
Ay/gün/s
sayısı aat
No İş Kaleminin Adı ve Kısa
Açıklaması
1
Teklif Edilen
Birim Fiyat
Tutarı
Birimi
Ay
İşçi
ASGARİ ÜCRET(Brüt asgari
ücret)
934
8
2
ASGARİ ÜCRET (HATAY VE
DÖRTYOL ADSM)(Brüt asgari
ücret)
Ay
26
8
3
4
ASGARİ ÜCRET-ENGELLİ
İŞÇİLER(Brüt asgari ücret)
ASGARİ ÜCRET(YEMEK
HAZIRLAMA)(Brüt asgari
ücret)
Ay
Ay
31
53
8
8
5
ASGARİ ÜCRET-ENGELLİ
İŞÇİLER)(YEMEK
Ay
1
8
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
HAZIRLAMA)(Brüt asgari
ücret)
6
7
8
9
ASGARİ ÜCRETİN % 50
FAZLASI)(YEMEK
HAZIRLAMA)(Brüt asgari
ücretin %50 fazlası)
ASGARİ ÜCRETİN % 75
FAZLASI)(YEMEK
HAZIRLAMA)(Brüt asgari
ücretin %75 fazlası)
ASGARİ ÜCRETİN % 100
FAZLASI)(YEMEK
HAZIRLAMA)(Brüt asgari
ücretin %100 fazlası)
ASGARİ ÜCRETİN % 125
FAZLASI)(YEMEK
Ay
Ay
Ay
Ay
9
4
2
1
8
8
8
8
HAZIRLAMA)(Brüt asgari
ücretin %125 fazlası)
I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)
Sıra
No
1
İş Kaleminin Adı ve Kısa
Açıklaması
ASGARİ ÜCRET - RESMİ
TATİL GÜNLERİ
ASGARİ ÜCRET - RESMİ
TATİL GÜNLERİ (HATAY VE
DÖRTYOL ADSM)
ASGARİ ÜCRET - RESMİ
TATİL GÜNLERİ(YEMEK
HAZIRLAMA)
Birimi
Miktarı
Teklif Edilen
Birim Fiyat
Tutarı
gün
gün
4.549,5
2
3
4
81
gün
gün
310,5
81
ASGARİ ÜCRETİN % 50
FAZLASI-RESMİ TATİL
GÜNLERİ(YEMEK
HAZIRLAMA)
5
ASGARİ ÜCRETİN % 75
FAZLASI-RESMİ TATİL
GÜNLERİ(YEMEK
gün
27
HAZIRLAMA)
II. ARA TOPLAM (K.D.V.
Hariç)
TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)
Teknik Şartname’nin 5.2’nci maddesinde belirtilen ıslak zemin levhası ve cam silme
aparatı takımının 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’na istinaden çıkarılan 399, 389, 365, 339 ve
333 Sıra No’lu Genel Tebliğlere göre düzenlenmiş “Amortismana Tabi İktisadi Kıymetler
Listesi”nde bulunmadığı anlaşılmıştır.
Anılan malzemelerin sözleşme sürecinde kullanıldıktan sonra yüklenici tarafından geri
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
alınacağı, bahse konu araç ve gereçlere ilişkin olarak yıpranma payı giderlerinin teklif fiyata
dahil edilmesi gerektiği, ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı
olduğu hususu göz önüne alındığında %4 sözleşme ve genel giderler dahilinde anılan genel
giderler arasında değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmıştır.
Kaldı ki, bahse konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Diğer giderler” başlıklı
25.3.4’üncü maddesinde “…İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, kik payı ve noter
masrafları gibi sözleşme giderleri, teknik şartnamede yer alan makine-ekipman ile
amortisman,…önemli teklif bileşeni olarak değerlendirilmeyecek ve birim fiyat teklif
cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden % 4 oranında hesaplanan sözleşme
giderleri ve genel giderler içerisinde olmak üzere teklif fiyata dahil edilmiş olacaktır…”
düzenlemesi ile Teknik Şartnamede liste halinde verilen ve hizmetin sunumunda kullanılacak
olan makine ve ekipmanın yüklenici firma tarafından karşılanacağı ve bahse konu makine ve
ekipmanın giderlerinin Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.30.ç maddesi doğrultusunda, %4
sözleşme ve genel giderler içerisinde değerlendirileceği, önemli teklif bileşeni olarak
değerlendirilmeyeceği, ayrıca herhangi bir bedel ödenmeyeceği düzenlenmiştir.
İlgili mevzuat ve ihale dokümanı düzenlemeleri doğrultusunda yapılan incelemede,
birim fiyat teklif cetvelinde malzeme, makine ve ekipmana ilişkin ayrıca satır açılmadığı,
personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedellerinin varsa
yüklenici kârı ile anılan Tebliğ’in 78.30’uncu maddesinde yer alan bileşenlerden oluşacağı,
bu teklif bileşenleri arasında “Sözleşme ve Genel Giderler” kapsamı içerisinde söz konusu
Tebliğ’in 78.30(ç) maddesinde belirtilen kalemler arasında bahse konu maddede sayılan diğer
bileşenlerin yanında “…önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen
…
ve bu nitelikteki
genel giderleri karşılamak üzere,… % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel
giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir…” ibaresine yer verildiği hususları bir arada
değerlendirildiğinde, şikayete konu zemin levhası ve cam silme aparatı takımı giderlerinin bu
nitelikteki bir genel destek hizmeti işinde bahsi geçen Tebliğ’in 78.30.(ç) maddesi
kapsamında genel giderler içerisinde değerlendirilebileceği, başvuru sahibinin iddiasının
yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Bahse konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı
12’nci maddesinde “…12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak,
teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek
isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye
aittir.
12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim
şartlarına, işinin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak
malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda
maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü
durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.
12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin
gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından
verilecektir.
12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini
buna göre hazırladığı kabul edilir…” düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
“Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.1. Sözleşmenin
uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak izin ruhsat teknik altyapı giderleri,
-
-
ulaşım, sigorta, eğitim, montaj, resim, harç vb. giderler ile ihale ve sözleşmeye ilişkin damga
vergileri, kik payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ve teknik şartnamede yer alan
hususlara ilişkin tüm giderler teklif fiyata dahildir…” düzenlemesi,
Söz konusu ihaleye ait Genel Destek Hizmeti Alımı Teknik Şartnamesi’nin
“
KULLANILACAK TÜM MAKİNA VE EKİPMANLAR” başlıklı 5.2’nci maddesinde
“…5.2.1. Firma asgari olarak aşağıda yazılı temizlik makinelerini hizmetin başlamasıyla
birlikte hastanede bulunduracaktır…
…Cam Temizleme Aracı (Hatay Devlet Hastanesi Ana Bina dış cephe
,
Kırıkhan Devlet
Hastanesi, Yayladağı Devlet Hastanesi cam temizliği de yüklenici firma sorumluluğunda olup
bu işe ilişkin temizliği aksatmayacak ve firma tarafından belirlenecek sayıda ve özellikte araç
bulundurulacaktır. )…” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “TEMİZLİKTE RİAYED EDİLECEK HUSUSLAR” başlıklı
7.3’üncü maddesinde “…7.3.3. Firma tarafından özel olarak yetiştirilmiş cam silme ekipleri
tüm binaların camlarını her hafta temizleyecektir. Tüm binaların giriş kapıları, servislerde ve
merdiven boşluklarında bulunan hareketli cam kapılar ve bölümler gün içerisinde devamlı
olarak elden geçirilecektir… düzenlemesi bulunmaktadır.
”
Yukarıda yer alan İdari Şartname düzenlemesinden işin yapılacağı yeri ve çevresini
gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek
tüm bilgileri temin etmenin isteklinin sorumluluğunda olduğu, isteklinin, işin yapılacağı yeri
ve çevresini gezmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işinin
gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar
ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman
bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri
diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılacağı, tekliflerin
değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre
hazırladığının kabul edileceği anlaşılmaktadır.
Bahse konu Teknik Şartname’de yapılan “…Cam Temizleme Aracı (Hatay Devlet
Hastanesi Ana Bina dış cephe Kırıkhan Devlet Hastanesi, Yayladağı Devlet Hastanesi cam
,
temizliği de yüklenici firma sorumluluğunda olup bu işe ilişkin temizliği aksatmayacak ve
firma tarafından belirlenecek sayıda ve özellikte araç bulundurulacaktır. )…” düzenlemesi ile
Hatay Devlet Hastanesi, Kırıkhan Devlet Hastanesi ve Yayladağı Devlet Hastanelerinin
camlarının temizleneceği, bu temizlik için yüklenici tarafından belirlenecek sayıda ve
özellikte araç bulundurulacağı anlaşılmaktadır.
İhale dokümanında yapılan söz konusu düzenleme ile istenilen cam temizleme
aracının özellikleri ve sayısının idare tarafından değil de isteklilerin bizâtihi kendileri
tarafından belirlenmesinin isteklilerin teklif hazırlamalarına engel nitelikte bir düzenleme
olmadığı anlaşılmıştır.
Bu itibarla, cam temizliğinde kullanılacak araçların sayısının ve özelliğinin idare
tarafından ihale dokümanında belirtilmemesi ve yüklenici tarafından belirlenmesi gerektiğine
yönelik yapılan düzenlemenin isteklilerin teklif hazırlanmasına engel nitelikte olmadığı, işin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde
girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmenin de isteklinin sorumluluğunda
olduğu hususları bir arada değerlendirildiğinde anılan düzenlemenin teklif hazırlanmasına
engel nitelikte olmadığı, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna
varılmıştır.
4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Söz konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci
maddesinde “…4.Firma kontrol teşkilatının haberi olmadan hastane içi bile olsa personelin
yerini değiştirmeyecektir. İdarenin değiştirilmesini istediği personel ise firma tarafından
derhal değiştirilecektir. İşçilerin işe alınış ve işten çıkarılışlarında mutlaka kontrol teşkilatının
onayı alınacaktır. Firmanın çalıştırdığı işçilerin güvenliği firmanın garantisindedir.
5. Yürürlükte bulunan iş ve işveren hakkındaki yasa ve diğer mevzuatlara göre işçi alınması,
işçi çıkartılması ve (idareye ait olanlar dışında) işçi haklarının ödenmesi firmaya aittir. İdare
(idareye ait olanlar dışında) bu konuda hiçbir sorumluluk taşımaz. Ancak firma alınan işçinin
hastane şartlarına uygunluğu ve performansı açısından idare ile işbirliği yapacaktır…
9. Çıkan her işçinin çıkış nedenini içeren iki nüshalı bir tutanak tutularak, tutanakların bir
nüshası işçinin idaredeki dosyasına bir nüshası da firmadaki dosyasına konulacaktır…”
düzenlemesi,
Bahse konu ihaleye ait Genel Destek Hizmeti Alımı Teknik Şartnamesi’nin
“HİZMETİN YÜRÜTÜLMESİ İÇİN GEREKLİ PERSONEL” başlıklı 7.4.5’inci maddesinde
“…7.4.5. İşçilerin çalışma saatleri toplamı 45 saat olup vardiyalara göre dağılımını idareler
belirleyecektir. Yüklenici firma bu hususa riayet edecektir…” düzenlemesi,
“İŞ EMNİYETİ VE SAĞLIK TEDBİRLERİ” başlıklı 10’uncu maddesinde “…10.2
Sosyal Sigortalar mevzuatı, her türlü işçi ve işveren hakkındaki kanunlardan dolayı işçi
alınması işçi çıkartılması gibi hadiselerden dolayı tüm sorumluluklar yüklenici firmaya
aittir…” düzenlemesi,
“EKİP SORUMLULARININ GÖREVLERİ” başlıklı 12’nci maddesinde “…12.5 Ay
içindeki vardiya değişikliklerini, işçi alımını, işçi çıkartılmasını düzenleyecek ve günlük
idarelere bilgi vereceklerdir…” düzenlemesi,
“DİĞER HUSUSLAR” başlıklı 10’uncu maddesinde “…10.09 Yürürlükte bulunan iş
ve işveren hakkındaki yasa ve diğer mevzuatlara göre işçi alınması işçi çıkartılması firmaya
aittir. İdare bu konuda hiçbir sorumluluk taşımaz…
…10.13 Çıkan her işçinin çıkış nedenini içeren
bildirgesini bir nüshası işçinin idaredeki dosyasına bir nüshası da firmadaki dosyasına
konulacaktır… düzenlemesi,
2
nüshalı bir tutanak tutularak, SGK işçi çıkış
”
Aynı Şartname’nin “HİZMETİN İFA ŞEKLİ” başlıklı 11’inci maddesinde
“…11.1.Çalıştırılacak toplam işçi sayısı, kadın erkek oranı ve vardiyalara göre dağılımı
Kontrol Teşkilatı ile yüklenici temsilcisi kordinasonunda hazırlanacak ve Yüklenici iş
programında yer verecektir. Yüklenici Kontrol Teşkilatının talimatları doğrultusunda hareket
edecektir.
11.2. İdarelerin onayı olmadan kesinlikle firma tarafından eleman değişikliği yapılmayacak
ve işten çıkartılmayacaktır. Bu konuda 4857 sayılı İş kanunları hükümleri doğrultusunda
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
hareket edilecektir
.
11.3. Çalıştırılacak elemanlar yürürlükteki iş kanununa ve genel ahlak kurallarına uymak
mecburiyetindedir. Yüklenici firma bu konuda 4857 sayılı İş Kanunu Hükümleri
doğrultusunda hareket edecektir. İşten çıkarılan personel olması durumunda Yerine verilecek
olan eleman da Teknik şartnamede belirtilen şartları taşımak zorundadır.
11.4.Keyfi işçi çıkartılmayacak, yüz kızartıcı suçun, iş uyumsuzluğunun, görev ihmalinin,
verimli olmama ve yürürlükteki iş kanununa uymamanın tespiti halinde
değiştirilecektir…” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “ÇALIŞMA ŞEKLİ VE DÜZENİ” başlıklı 13.11’inci
maddesinde “…Personelin yer değişikliği ve görevlendirmesi Kontrol Denetim elamanları ile
yüklenici temsilcisi koordinasyonunda belirlenecektir. Kontrol Teşkilatı Hastane içerisinde
yerlerinin değiştirilmesini istediği personellerin yerleri firma tarafından derhal
değiştirilecektir…” düzenlemesi,
Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Teknik Şartnamesi’nin “İş Yerinin
Yükleniciye Teslimi, Yüklenicinin Sorumluluğu ve Yükümlülükleri” başlıklı 3’üncü
maddesinde “….3.11 Şartnamede belirtilen özelliklere uymayan veya idarenin istediği
hizmeti veremeyen personelle ilgili Kontrol Komisyonunca tutulmuş olan bir tutanağa
dayandırılmak koşuluyla idare tarafından yüklenici uyarılacaktır. Sorun yüklenici tarafından
giderilecektir…” düzenlemesi,
“PERSONELİN SOSYAL HAKLARI” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.1-
Yürürlükte bulunan iş ve işveren hakkındaki yasa ve diğer mevzuatlara göre işçi alınması,
işçi çıkartılması firmaya aittir. Ancak firma alınan işçinin hastane şartlarına uygunluğu ve
performansı açısından idare ile işbirliği yapacaktır, yüklenici firma bu konuda iş kanunu
hükümleri doğrultusunda hareket edecektir…” düzenlemesi,
“DİĞER HUSUSLAR” başlıklı 11’inci maddesinde “…11.7.Firma kontrol teşkilatının
haberi olmadan hastane içi bile olsa personelin yerini değiştirmeyecektir. İşçilerin işe alınış
ve işten çıkarılışlarında mutlaka kontrol teşkilatının onayı alınacaktır. Bu konuda İŞ kanunu
Hükümleri doğrultusunda hareket edilecektir.
8. Yürürlükte bulunan iş ve işveren hakkındaki yasa ve diğer mevzuatlara göre işçi alınması
işçi çıkartılması firmaya aittir. İdare bu konuda hiçbir sorumluluk taşımaz. Ancak firma
alınan işçinin hastane şartlarına uygunluğu ve performansı açısından idare ile işbirliği
yapacaktır…” düzenlemesi,
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı”
başlıklı 11’inci maddesinde “…İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya
işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya
görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde
çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci
personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden
uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı
tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır.
Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu
kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır.
Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir
daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
nitelikli başkalarını getirmek zorundadır…” düzenlemesi,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında
teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.26. 4857 sayılı Kanunun
2
nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme
ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum,
kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici
işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması
yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece
teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye
verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun
maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin
idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir…” açıklaması,
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “…Hizmet alımına
dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;
a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve
ortaklıklarına bırakılması,
b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce
çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması, yönünde hükümler konulamaz…” hükmü
yer almaktadır.
Yukarıda anılan Kanun hükmü incelendiğinde, şartname ve sözleşmelerde idare
tarafından çalıştırılacak işçilerin seçilmesi, işten çıkarılması ve daha önceki sözleşmelerde
çalıştırılan personelin yeniden istihdam edilmesi yönünde düzenlemelere yer verilemeyeceği
hüküm altına alınmış olup, Kamu İhale Kanunu kapsamında yapılan hizmet alımı ihalelerine
ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi aşamasına dair düzenlemeleri içeren Hizmet İşleri Genel
Şartnamesi’nin ilgili maddesinde idarenin sözleşme sürecinde çalışmasında engel gördüğü,
uygunsuz davrandığı ve yetersiz gördüğü personelin yükleniciye bildirilebileceği, idarenin
söz konusu talebi yazılı olarak yapması ve verilen sürede de yüklenici tarafından anılan
personel ile ilgili gerekli işlemlerin yapılması gerektiği belirtilmiştir. Hizmet İşleri Genel
Şartnamesi’nin ilgili maddesi uyarınca nihai karar İş Kanunu’na aykırı olmayacak şekilde
yükleniciye bırakılmış olup, idarenin bu talebinin ihale konusu işin sözleşme şartlarına uygun
şekilde yürütülmesi yolunda yapılan bir idari işlem olarak ele alınması gerektiği
anlaşılmaktadır.
Başvuru sahibi tarafından İdari Şartname’de yapılan “…Firma kontrol teşkilatının
haberi olmadan hastane içi bile olsa personelin yerini değiştirmeyecektir. İdarenin
değiştirilmesini istediği personel ise firma tarafından derhal değiştirilecektir. İşçilerin işe
alınış ve işten çıkarılışlarında mutlaka kontrol teşkilatının onayı alınacaktır. Firmanın
çalıştırdığı işçilerin güvenliği firmanın garantisindedir…” düzenlemesi ile Teknik
Şartname’nin 7.4.5, 11.1 ve 13.11’inci maddelerinde işe alınacak ve işten çıkarılacak tüm
kişilerin idarenin onayından geçirilmesi, personelin idare tarafından seçilmesi vb. şartlar
öngörülerek işte çalışacak kişilerin dolaylı olarak idare tarafından belirlenmesi fırsatı
sunulduğu iddia edilmektedir.
Başvuru sahibinin iddiasına konu İdari ve Teknik Şartname maddeleri incelendiğinde,
İdari Şartname’nin 47.1.4’üncü maddesinde yer alan “Firma kontrol teşkilatının haberi
olmadan hastane içi bile olsa personelin yerini değiştirmeyecektir. İdarenin değiştirilmesini
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
istediği personel ise firma tarafından derhal değiştirilecektir. İşçilerin işe alınış ve işten
çıkarılışlarında mutlaka kontrol teşkilatının onayı alınacaktır.” düzenlemesinin, Genel Destek
Hizmeti Alımı Teknik Şartnamesi’nin 7.4.5’inci maddesinde yer alan
saatleri toplamı 45 saat olup vardiyalara göre dağılımını idareler belirleyecektir. Yüklenici
firma bu hususa riayet edecektir. düzenlemesinin, 11.1’inci maddesinde yer alan
“İşçilerin çalışma
”
“…Çalıştırılacak toplam işçi sayısı, kadın erkek oranı ve vardiyalara göre dağılımı Kontrol
Teşkilatı ile yüklenici temsilcisi kordinasonunda hazırlanacak ve Yüklenici iş programında yer
verecektir.
Yüklenici
Kontrol
Teşkilatının
talimatları
doğrultusunda
hareket
edecektir…”düzenlemesinin, 13.11’inci maddesinde yer alan “…Personelin yer değişikliği ve
görevlendirmesi Kontrol Denetim elamanları ile yüklenici temsilcisi koordinasyonunda
belirlenecektir. Kontrol Teşkilatı Hastane içerisinde yerlerinin değiştirilmesini istediği
personellerin yerleri firma tarafından derhal değiştirilecektir…” düzenlemesinin Hizmet
İşleri Genel Şartnamesi’nin 11’inci maddesinin idareye vermiş olduğu yetkiler dahilinde
olduğu ve mevcut halleri ile İş Kanunu’nun anılan 2’nci maddesine aykırılık teşkil etmediği
sonucuna ulaşılmıştır. Anılan Şartname maddelerinde idarelerin işe başlama ve işten çıkarma
sürecindeki onayının alınması gerektiği ifadesinden anlaşılması gerekenin, sözleşme ile
çalıştırılan personelin değişiminden idarenin haberdar olması, gerekli idari işlemlerin süresi
geçmeden tamamlanıp sözleşmenin şartlara uygun şekilde sürdürülmesi için idarenin
bilgilendirilerek onayının alınması şeklinde olduğu, işe alınacak veya işten çıkarılacak
personele ilişkin nihai kararın yükleniciye ait olduğu anlaşılmıştır.
Bununla birlikte, İdari Şartname’de yapılan “…Yürürlükte bulunan iş ve işveren
hakkındaki yasa ve diğer mevzuatlara göre işçi alınması, işçi çıkartılması ve (idareye ait
olanlar dışında) işçi haklarının ödenmesi firmaya aittir. İdare (idareye ait olanlar dışında) bu
konuda hiçbir sorumluluk taşımaz…” düzenlemesi ve Teknik Şartname’de yer alan
“…Yürürlükte bulunan iş ve işveren hakkındaki yasa ve diğer mevzuatlara göre işçi alınması
işçi çıkartılması firmaya aittir. İdare bu konuda hiçbir sorumluluk taşımaz…” düzenlemesi ile
diğer düzenlemeler göz önüne alındığında işçi alınması, işçi çıkarılması ve işçi haklarının
ödenmesinin yükleniciye ait olduğu ve yürürlükte bulunan iş ve işveren hakkındaki yasa ve
diğer mevzuata uyulacağı, 4857 sayılı İş Kanunu hükümleri doğrultusunda hareket
edileceğinin belirtildiği görülmüştür.
Sonuç olarak, şikâyete konu edilen İdari Şartname ve Teknik Şartname’de yer alan
düzenlemelerin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin anılan hükmü uyarınca idareye verilmiş
olan hakkın kullanılmasına yönelik bir düzenleme olduğu ve söz konusu düzenlemelerin
personeli işe almaya veya işten çıkarmaya yönelik değil, İdari Şartname’nin 47’nci maddesine
göre işçilerin hastane içinde veya hastaneler arasındaki değişiminin kontrol teşkilatının onayı
ile belirleneceği şeklinde anlaşılan bir düzenleme olduğu, bahis konusu düzenlemelerin İş
Kanunu’na aykırı nitelikte olmadığı, İş Kanunu ve Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer aldığı
şekliyle işe alınacak/çıkarılacak personel ile ilgili bütün yetkiyi idareye veren nitelikte bir
düzenleme olmadığı, kaldı ki İdari ve Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde işçi alınması,
işçi çıkartılması ve (idareye ait olanlar dışında) işçi haklarının ödenmesinin firmaya ait
olduğunun belirtildiği, dolayısıyla istekliler tarafından ihaleye teklif verilmesini
engellemediği, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna
varılmıştır.
5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla çalışma ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
“…Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla
çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş
saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı
hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu
ile, bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.
Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına
düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.
Haftalık çalışma süresinin sözleşmelerle kırkbeş saatin altında belirlendiği
durumlarda yukarıda belirtilen esaslar dahilinde uygulanan ortalama haftalık çalışma
süresini aşan ve kırkbeş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle çalışmalardır. Fazla
sürelerle çalışmalarda, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma
ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde yirmibeş yükseltilmesiyle ödenir.
Fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma yapan işçi isterse, bu çalışmalar karşılığı
zamlı ücret yerine, fazla çalıştığı her saat karşılığında bir saat otuz dakikayı, fazla sürelerle
çalıştığı her saat karşılığında bir saat onbeş dakikayı serbest zaman olarak kullanabilir.
İşçi hak ettiği serbest zamanı altı ay zarfında, çalışma süreleri içinde ve ücretinde bir
kesinti olmadan kullanır.
63 üncü maddenin son fıkrasında yazılı sağlık nedenlerine dayanan kısa veya sınırlı
süreli işlerde ve 69 uncu maddede belirtilen gece çalışmasında fazla çalışma yapılamaz.
Fazla saatlerle çalışmak için işçinin onayının alınması gerekir.
Fazla çalışma süresinin toplamı bir yılda ikiyüzyetmiş saatten fazla olamaz.
(Ek fıkra: 10/9/2014-6552/4 md.) Bu Kanunun 42 nci ve 43 üncü maddelerinde sayılan hâller
dışında yer altında maden işlerinde çalışan işçilere fazla çalışma yaptırılamaz.
(Ek fıkra: 10/9/2014-6552/4 md.) Yer altında maden işlerinde çalışan işçilere, bu Kanunun 42
nci ve 43 üncü maddelerinde sayılan hâllerde haftalık otuz yedi buçuk saati aşan her bir saat
fazla çalışma için verilecek ücret, normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının
yüzde yüzden az olmamak üzere arttırılması suretiyle ödenir. Fazla çalışma ve fazla sürelerle
çalışmaların ne şekilde uygulanacağı çıkarılacak yönetmelikte gösterilir…” hükmü,
“Zorunlu nedenlerle fazla çalışma” başlıklı 42’nci maddesinde “…Gerek bir arıza
sırasında, gerek bir arızanın mümkün görülmesi halinde yahut makineler veya araç ve gereç
için hemen yapılması gerekli acele işlerde, yahut zorlayıcı sebeplerin ortaya çıkmasında,
işyerinin normal çalışmasını sağlayacak dereceyi aşmamak koşulu ile işçilerin hepsi veya bir
kısmına fazla çalışma yaptırılabilir. Bu durumda fazla çalışma yapan işçilere uygun bir
dinlenme süresi verilmesi zorunludur.
Şu kadar ki, zorunlu sebeplerle yapılan fazla çalışmalar için 41 inci maddenin birinci,
ikinci ve üçüncü fıkraları hükümleri uygulanır…” hükmü,
“Olağanüstü hallerde fazla çalışma” başlıklı 43’üncü maddesinde “…Seferberlik
sırasında ve bu süreyi aşmamak şartıyla yurt savunmasının gereklerini karşılayan işyerlerinde
fazla çalışmaya lüzum görülürse işlerin çeşidine ve ihtiyacın derecesine göre Bakanlar Kurulu
günlük çalışma süresini, işçinin en çok çalışma gücüne çıkarabilir.
Bu suretle fazla çalıştırılan işçiler için verilecek ücret hakkında 41 inci maddenin
birinci, ikinci ve üçüncü fıkraları hükümleri uygulanır…” hükmü,
“Çalışma süresi” başlıklı 63’üncü maddesinde “…Genel bakımdan çalışma süresi
haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın
çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır. (Ek cümle: 10/9/2014-6552/7 md.;
Değişik cümle: 4/4/2015-6645/36 md.) Yer altı maden işlerinde çalışan işçilerin çalışma
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
süresi; günde en çok yedi buçuk, haftada en çok otuz yedi buçuk saattir.
Tarafların anlaşması ile haftalık normal çalışma süresi, işyerlerinde haftanın çalışılan
günlerine, günde onbir saati aşmamak koşulu ile farklı şekilde dağıtılabilir. Bu halde, iki aylık
süre içinde işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık çalışma süresini aşamaz.
Denkleştirme süresi toplu iş sözleşmeleri ile dört aya kadar artırılabilir. (Ek cümle: 6/5/2016-
6715/3 md.) Turizm sektöründe dört aylık süre içinde işçinin haftalık ortalama çalışma süresi,
normal haftalık çalışma süresini aşamaz; denkleştirme süresi toplu iş sözleşmeleri ile altı aya
kadar artırılabilir.
Çalışma sürelerinin yukarıdaki esaslar çerçevesinde uygulama şekilleri, Çalışma ve
Sosyal Güvenlik Bakanlığı tarafından hazırlanacak bir yönetmelikle düzenlenir…” hükmü,
Aynı Kanun’un “Gece süresi ve gece çalışmaları” başlıklı 69’uncu maddesinde
“…Çalışma hayatında "gece" en geç saat 20.00'de başlayarak en erken saat 06.00'ya kadar
geçen ve her halde en fazla onbir saat süren dönemdir.
Bazı işlerin niteliğine ve gereğine göre yahut yurdun bazı bölgelerinin özellikleri
bakımından, çalışma hayatına ilişkin "gece" başlangıcının daha geriye alınması veya yaz ve kış
saatlerinin ayarlanması, yahut gün döneminin başlama ve bitme saatlerinin belirtilmesi
suretiyle birinci fıkradaki hükmün uygulama şekillerini tespit etmek yahut bazı gece
çalışmalarına herhangi bir oranda fazla ücret ödenmesi usulünü koymak veyahut gece
işletilmelerinde ekonomik bir zorunluluk bulunmayan işyerlerinde işçilerin gece çalışmalarını
yasak etmek üzere yönetmelikler çıkartılabilir.
İşçilerin gece çalışmaları yedibuçuk saati geçemez. (Ek cümle: 4/4/2015-6645/37 md.)
Ancak, turizm, özel güvenlik ve sağlık hizmeti yürütülen işlerde işçinin yazılı onayının
alınması şartıyla yedi buçuk saatin üzerinde gece çalışması yaptırılabilir.
Gece ve gündüz işletilen ve nöbetleşe işçi postaları kullanılan işlerde, bir çalışma
haftası gece çalıştırılan işçilerin, ondan sonra gelen ikinci çalışma haftası gündüz
çalıştırılmaları suretiyle postalar sıraya konur. Gece ve gündüz postalarında iki haftalık
nöbetleşme esası da uygulanabilir.
Postası değiştirilecek işçi kesintisiz en az onbir saat dinlendirilmeden diğer postada
çalıştırılamaz…” hükmü,
Bahse konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı
2’nci maddesinde “…2.1. İhale konusu hizmetin;
a) Adı: 8 AYLIK GENEL DESTEK HİZMET ALIMI
b) Miktarı ve türü:
Toplam 1061 İşçi ile 8 ay süreli
8
AYLIK GENEL DESTEK HİZMETİ
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer: GENEL TEMİZLİK HİZMETİ(HATAY İLİ KAMU HASTANELERİ
BİRLİĞİ GENEL SEKRETERLİĞİ, HATAY DEVLET HASTANESİ, İSKENDERUN DEVLET
HASTANESİ, DÖRTYOL DEVLET HASTANESİ, KIRIKHAN DEVLET HASTANESİ,
REYHANLI DEVLET HASTANESİ, SAMANDAĞ DEVLET HASTANESİ, ALTINÖZÜ
DEVLET HASTANESİ, ERZİN DEVLET HASTANESİ, HASSA DEVLET HASTANESİ,
YAYLADAĞ DEVLET HASTANESİ, HATAY AĞIZ VE DİŞ SAĞLIĞI MERKEZİ,
İSKENDERUN AĞIZ VE DİŞ SAĞLIĞI MERKEZİ, KIRIKHAN AĞIZ VE DİŞ SAĞLIĞI
MERKEZİ, DÖRTYOL AĞIZ VE DİŞ SAĞLIĞI MERKEZİ )
ç) Bu bent boş bırakılmıştır…” düzenlemesi,
Söz konusu ihaleye ait Genel Destek Hizmeti Alımı Teknik Şartnamesi’nin
“
TEMİZLİK SAATLERİ VE ZAMANI” başlıklı 7.3.22’nci maddesinde “…7.3.22.1. Firma
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
çalışanlarının hangi gün ve saatlerde hangi birimde ve hangi işleri yapacaklarını Hastane
İdaresine aylık olarak nöbet listesi şeklinde bildirecektir. Temizlik şirketinin vereceği hizmet
24 saat kesintisiz devam edecektir.
7.3.22.2. Klinikler dâhil tüm koridorlar ve merdivenlerin temizliği gün boyu devam edecektir.
Hizmetlerde meydana gelecek gelişmelere göre idarelerce çalışma saatleri yeniden
belirlenebilir. Firma en geç 3 gün içerisinde yeni duruma uyar. Uymadığı takdirde temizliğin
yetersiz olmasında uygulanan cezai müeyyidelere başvurulur…” düzenlemesi,
“HİZMETİN YÜRÜTÜLMESİ İÇİN GEREKLİ PERSONEL” başlıklı 7.4.5’inci
maddesinde “…7.4.5. İşçilerin çalışma saatleri toplamı 45 saat olup vardiyalara göre
dağılımını idareler belirleyecektir. Yüklenici firma bu hususa riayet edecektir…” düzenlemesi,
“HİZMETİN İFA SEKLİ” başlıklı 11’inci maddesinde “…11.1 Çalıştırılacak toplam
işçi sayısı, kadın erkek oranı ve vardiyalara göre dağılımı Kontrol Teşkilatı ile yüklenici
temsilcisi kordinasonunda hazırlanacak ve Yüklenici iş programında yer verecektir. Yüklenici
Kontrol Teşkilatının talimatları doğrultusunda hareket edecektir…” düzenlemesi,
“ÇALIŞMA ŞEKLİ VE DÜZENİ” başlıklı 13.14’üncü maddesinde “…Teknik
şartnamede belirtilmeyen diğer durumlar için yürürlükte bulunan iş kanununun ilgili
maddeleri dikkate alınacaktır, 4857 sayılı iş kanunun 69. maddesi Çalışma hayatında gece”
en geç saat 20,00'de başlayarak en erken saat 06.00'ya kadar geçen ve her halde en fazla
onbir saat süren dönemdir. Bazı işlerin niteliğine ve gereğine göre yahut yurdun bazı
bölgelerinin özellikleri bakımından, çalışma hayatına ilişkin "gece” başlangıcının daha geriye
alınması veya yaz ve kış saatlerinin ayarlanması, yahut gün döneminin başlama ve bitme
saatlerinin belirtilmesi suretiyle birinci fıkradaki hükmün uygulama şekillerini tespit etmek
yahut bazı gece çalışmalarına herhangi bir oranda fazla ücret ödenmesi usulünü koymak
veyahut gece işletilmelerinde ekonomik bir zorunluluk bulunmayan işyerlerinde işçilerin gece
çalışmalarını yasak etmek üzere yönetmelikler çıkartılabilir. İşçilerin gece çalışmaları yedi
buçuk saati geçemez (Ek cümle: 4/4/2015-6645/37 md.) Ancak, turizm, özel güvenlik ve sağlık
hizmeti yürütülen işlerde işçinin yazılı onayının alınması şartıyla yedi buçuk saatin üzerinde
gece çalışması yaptırılabilir. gereğince gece çalışması 7,5 saatten fazla çalıştırılacak
işçilerden onay alınması ve özlük dosyasına konulması gerekmektedir. Aksi halinde oluşacak
zarardan ve cezadan yüklenici sorumludur,…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerinden fazla çalışmanın, 4857 sayılı Kanun’da
yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırk beş saati aşan çalışmalar olduğu, haftalık çalışma
süresinin sözleşmelerle kırk beş saatin altında belirlendiği durumlarda uygulanan ortalama
haftalık çalışma süresini aşan ve kırk beş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle
çalışmalar olduğu, anılan Kanun’un 63’üncü maddesinin son fıkrasında yazılı sağlık
nedenlerine dayanan kısa veya sınırlı süreli işlerde ve 69’uncu maddede belirtilen gece
çalışmasında fazla çalışma yapılamayacağı, fazla saatlerle çalışmak için işçinin onayının
alınması gerektiği, bu Kanun’un 42’nci ve 43’üncü maddelerinde sayılan hâller dışında yer
altında maden işlerinde çalışan işçilere fazla çalışma yaptırılamayacağı anlaşılmaktadır.
Bununla birlikte, çalışma hayatında "gece" en geç saat 20.00'de başlayarak en erken
saat 06.00'ya kadar geçen ve her halde en fazla on bir saat süren dönem olduğu, işçilerin gece
çalışmaları yedi buçuk saati geçemeyeceği, ancak, turizm, özel güvenlik ve sağlık hizmeti
yürütülen işlerde işçinin yazılı onayının alınması şartıyla yedi buçuk saatin üzerinde gece
çalışması yaptırılabileceği. gece ve gündüz işletilen ve nöbetleşe işçi postaları kullanılan
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193
işlerde, bir çalışma haftası gece çalıştırılan işçilerin, ondan sonra gelen ikinci çalışma haftası
gündüz çalıştırılmaları suretiyle postaların sıraya konulacağı, gece ve gündüz postalarında iki
haftalık nöbetleşme esasının da uygulanabileceği, postası değiştirilecek işçi kesintisiz en az on
bir saat dinlendirilmeden diğer postada çalıştırılamayacağı anlaşılmaktadır.
İlave olarak yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden gece çalışmalarının günde
7,5 saati geçmesi durumunda bunun fazla çalışma olarak değerlendirileceğine dair bir hüküm
olmadığı, söz konusu mevzuat hükümleri ile gece çalışmalarının süresinin günde 7,5 saat ile
sınırlandırılması gerektiği, bu çalışma süresinin istisnalarının turizm, özel güvenlik ve sağlık
hizmeti yürütülen işler olduğu anlaşılmaktadır.
Diğer taraftan, Teknik Şartname’de yapılan düzenlemeler ile işçilerin toplam çalışma
saatinin haftada 45 saat olacağı, çalıştırılacak toplam işçi sayısının ve vardiyalara göre
dağılımının kontrol teşkilatı ile yüklenici temsilcisi koordinasyonunda hazırlanacağı
anlaşılmaktadır.
Bu itibarla, işçilerin toplam çalışma saatinin haftada 45 saat olacağı, çalıştırılacak
toplam işçi sayısının ve vardiyalara göre dağılımının kontrol teşkilatı ile yüklenici temsilcisi
koordinasyonunda hazırlanacağı, ayrıca Teknik Şartname’de belirtilmeyen diğer durumlar
için yürürlükte bulunan İş Kanunu’nun ilgili maddelerinin dikkate alınacağı anlaşıldığından
sözleşmenin uygulanması aşamasında vardiyalardaki çalışma süreleri ve bu vardiyalarda
çalışacak personel sayısının belirlenmesinin 4857 sayılı İş Kanunu’nun emredici hükümleri
doğrultusunda ayarlanabileceği de dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiasının yerinde
olmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Hamdi GÜLEÇ
Başkan
Şinasi CANDAN
II. Başkan
Osman DURU
Kurul Üyesi
Erol ÖZ
Kurul Üyesi
Köksal SARINCA
Kurul Üyesi
Dr. Ahmet İhsan ŞATIR
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Mehmet ATASEVER
Kurul Üyesi
Oğuzhan YILDIZ
Kurul Üyesi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/021
: 39
: 26.04.2017
: 2017/UH.III-1193