Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Beyoğlu Öğretmen Evi ve Akşam Sanat Okulu Müdürlüğü
/
2017/158404-21 Kişilik Personel
Bilgi
İKN
2017/158404
Başvuru Sahibi
Baran Temizlik Hizm. Turz. İnş. Dış Tic. Pazarlama San. ve Tic. Ltd. Şti.
İdare
Beyoğlu Öğretmen Evi ve Akşam Sanat Okulu Müdürlüğü
İşin Adı
21 Kişilik Personel
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Hamdi GÜLEÇ
Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet
İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ
BAŞVURU SAHİBİ:
Baran Temizlik Hizm. Turz. İnş. Dış Tic. Pazarlama San. ve Tic. Ltd. Şti.,
Şirinevler Mah. Mahmutbey Cd. 13. Sok. No: 34/1 Bahçelievler/İSTANBUL
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Beyoğlu Öğretmen Evi ve Akşam Sanat Okulu Müdürlüğü,
Asmalı Mescit Meşrutiyet Cad. No: 58 Beyoğlu/İSTANBUL
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2017/158404 İhale Kayıt Numaralı “21 Kişilik Personel” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Beyoğlu Öğretmen Evi ve Akşam Sanat Okulu Müdürlüğü tarafından 28.04.2017
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “21 Kişilik Personel” ihalesine ilişkin olarak
Baran Temizlik Hizm. Turz. İnş. Dış Tic. Pazarlama San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 24.04.2017
tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde
karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 15.05.2017 tarih ve 28152 sayı ile Kurum
kayıtlarına alınan 12.05.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2017/1252 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Sözleşme Tasarısı’nın “İşin Süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.2. İşin süresi,
işe başlama tarihinden itibaren 240 (ikiyüzkırk) gündür” düzenlemesine yer verilmek
suretiyle ihale konusu işin süresinin 240 gün yani
8
ay olarak tespit edildiği, ancak 11 Eylül
2014 tarihli Resmi Gazete’nin 29116 (Mükerrer) sayısında yayımlanan 6552 sayılı İş Kanunu
İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması İle Bazı
Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un 14’üncü maddesinde “10/12/2003
tarihli ve 5018 sayılı Kamu Malî Yönetimi ve Kontrol Kanununun 28 inci maddesinin
dördüncü fıkrasında yer alan finansal kiralama suretiyle temini;” ibaresinden sonra gelmek
üzere “afet ve acil durumlar için kurulan lojistik depoların işletilmesiyle ilgili hizmetleri,”
ibaresi eklenmiş, “temizlik, yemek, koruma ve güvenlik ile” ibaresi “yemek (beşinci fıkra
kapsamındaki yemek hizmetleri hariç) ve” şeklinde değiştirildiği ve maddeye “Genel yönetim
kapsamındaki kamu idarelerinin, 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62
nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında olan işlerden sürekli nitelikte olanlara
ilişkin hizmet alımlarında, yüklenme süresi üç yıl olup, işin niteliğinden veya süresinden
kaynaklanan zorunlu hâllerde bu süre gerekçesi gösterilmek şartıyla üst yöneticinin onayıyla
kısaltılabilir.” hükmüne yer verilmek suretiyle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında olan işlerden sürekli nitelikte olanlara
ilişkin hizmet alımlarında, yüklenme süresinin üç yıl olduğunun belirtildiği, halbuki idare
tarafından 28.04.2017 tarihinde gerçekleştirilen “27 Kişilik Personel” ihalesinin de bu
kapsamda olması nedeniyle, ihale konusu işin süresi üç yıl olması gerekirken, Kanun
hilafında hareket edilerek 8 ay üzerinden ihaleye çıkıldığı, bu çerçevede, idarelerin 5018
sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanunu hilafında hareket etmesi söz konusu
olmadığından, ihalenin iptal edilerek yasal süresini kapsayacak şekilde yeniden ihale
edilmesinin zorunluluk arz ettiği,
2) Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme Bedeline Dahil Olan Giderler” başlıklı 7’nci
maddesinde yer verilen düzenlemelerin, Hizmet Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde
bulunan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme EK
-7’ye uygun olmadığı, şöyle ki Hizmet
Alımlarına Ait Tip Sözleşme EK 7’nin 12 numaralı dip notunda Sözleşme Tasarısı’nın 7’nci
-
maddesinde “Ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden hangisinin sözleşme bedeline
dahil olacağı burada belirtilecek ve ayrıca idari şartnamede teklif fiyata dahil olduğu
belirtilen diğer giderler buraya yazılacaktır.” hükmünün yer aldığı, halbuki; idare tarafından
Sözleşme Tasarısı’nın 7’nci maddesinde teklif fiyata dahil olan giderlerin belirtilmediği,
ancak, ihale uhdesinde kalacak olan yükleniciyle Sözleşme Tasarısı üzerinden sözleşme
imzalanacağı düşünüldüğünde, teklif fiyata dahil olan giderlerin Sözleşme Tasarısında
bulunmasının zorunluluk arz ettiği, zira, Sözleşme Tasarısı’nın 4735 sayılı Sözleşme Kanunu
Hükümlerine uygun olarak düzenlenen ve tarafların hak ve hukukunu kayıt altına alan yazılı
bir belge olduğu, bundan dolayı yükleniciyle sağlıklı bir sözleşmenin yapılabilmesi için ihale
konusu işte teklif fiyata dahil olan giderlerin Sözleşme Tasarısının 7’nci maddesinde açıkça
düzenlenmesi gerektiği,
3) Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı
maddesindeki “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar sözleşme bedelinin %1 (Yüzdebir)'i
oranındadır” düzenlemesinin Hizmet Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne aykırılık
teşkil ettiği, şöyle ki; Sözleşme’nin 16.1’inci maddesinde, sözleşmeye aykırılık hallerinin
belirtilmediği gibi, sözleşmeye aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak kaç defa
gerçekleşmesi durumunda sözleşmenin feshedileceği hususunun belirtilmediği, sözleşme
sonrası yüklenici ile büyük ölçüde sorun yaşanmasına neden olacak mezkur düzenlemenin
mevcut haliyle, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekinde yer alan Hizmet
Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ait
26 no’lu dipnota aykırı olduğu,
4) İdari Şartname’nin ‘‘Teklif Fiyata dahil Olan Giderler” başlıklı 25’inci maddesinin
25.3.1’nci alt maddesinde “4857 sayılı iş kanununun 41. maddesine göre yapılacak fazla
çalışmalar için iş kanununda belirtilen haftalık çalışma saatinden sonraki süreler için
ödenecek, ücret fazla çalışma ücreti ile 47. maddesi çerçevesinde (2017 yılı) resmi ve dini
bayram günleri çalıştırılacak olan personele tatil yapmayarak çalışmaları nedeniyle, çalışılan
her gün için ödenecek işçilik ücreti (yemek, yol hariç) teklif fiyat cetvelinde belirtilen brüt
ücret üzerinden hesaplanan ücretidir.
Resmi ve dini bayram günleri ile normal günlerde fazla çalışan personel yüklenici
firmaya bildirilecektir.
Resmi ve Dini Bayramlardaki Tatil günleri; Çalışma takviminde tatil kabul edilen
günlerdir. Bu günlerde çalışan personele çalışma sürelerine göre ücretleri İş Kanunundaki
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
hükümler çerçevesinde hesaplanacaktır.
Fazla mesai yaptırılması ile ulusal bayram, genel tatil ve hafta tatili günlerinde
çalışma yapılmasının öngörülmesi halinde, fazla mesai yaptırılacak toplam süre aylık olarak
(yılda her personel için 270 saati geçmeyecek), ulusal bayram, genel tatil ve hafta tatili
günlerinde yapılacak çalışmalar için ise çalışılacak gün ve çalıştırılacak personel sayısı idare
tarafından yükleniciye bildirilecek ve bu günlerin ücreti ayrıca ödenecektir. Bu süreler için
işçiye iş kanunu hükümlerine göre ödeme yapılacaktır.” düzenlemesi gereği, ulusal bayram ve
genel tatil günleri ile fazla çalışma yapılacak çalışmaya ilişkin, 4857 sayılı İş Kanununun
47’nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi için çalışılacak gün-saat ve
personel sayısına ihale dokümanında yer verilmesi ile birlikte anılan giderlere ilişkin birim
fiyat teklif cetvelinde de ayrı satır açılması gerektiği, konuyla ilgili, 4857 Sayılı İş
Kanunu’nun “Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde, “Bu Kanun kapsamına giren
işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul
edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil
yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir. Yüzde
usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence
işçiye ödenir” hükmünün, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.3’üncü maddesinde “...Personel
çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma
saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlenmesi hallerde teklif fiyata
dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir” açıklamasının, Kamu
İhale Genel Tebliği’nin 78.8’inci maddesinde “...Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde
(ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı
günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47’nci maddesi, fazla çalışmalar
için ise aynı Kanunun 41’inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret
üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar
üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak
çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47’nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin
hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak
hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir...” düzenlemesinin yer
aldığı, ayrıca, Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firmanın Yükümlülükleri” başlıklı 5’inci
maddesinin (o) bendinde yer alan “Yüklenici istenilen sayıda elemanı, hafta sonu resmi tatil
günleri bayram ve diğer günlerde istenilen vardiya düzeninde çalıştırılacaktır. Resmi ve dini
tatil günleri ile yılbaşında çalışacak personeline 4857 sayılı iş kanunun 47. maddesi uyarınca
her gün için fazladan 1 (bir) günlük ücreti ödenecektir. Bu günlerinde çalışacak personel
sayısı yükleniciye bildirilecektir.” düzenlemesi de dikkate alındığında anılan günlerde çalışma
yapılacağının kaçınılmaz olduğu, bu itibarla, idare tarafından İdari ve Teknik Şartname’de
ihale konusu iş süresince milli ve dini bayramlar ile genel tatil günlerinde de işin devam
edeceğinin belirtilmesine rağmen, anılan günlerde çalışma yapılacak gün ve personel sayısına,
ayrıca fazla çalışma yapılacak saate yer verilmemesi nedeniyle, istekliler tarafından bu
konuda sağlıklı teklif oluşturmanın imkansız hale geldiği,
5) Teknik Şartname’nin “Hizmet Personelinin Taşıması Gereken Özellikler” başlıklı
3’üncü maddesinin (e) bendinde “İstanbul ilinde ikamet ediyor olmak.” şeklinde
düzenlemeye yer verilmek suretiyle ihale konusu işte çalıştırılacak olan tüm hizmet
gruplarındaki personelin İstanbul ilinde ikamet etme zorunluluğu getirildiği, halbuki, 4734
sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu
Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği,
kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur...” hükmünün, Hizmet Alımı
İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı
maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin
sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik
kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da
niteliklerine ilişkin belge istenemez.
(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek
belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi
halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir.
Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir.
Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının
ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmünün, Kamu
İhale Genel Tebliği’nin “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde “66.1. Hizmet alımı
ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu kapsamda aday veya
isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir. Hizmet Alımı
İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ’nin 40 ’ıncı maddesi uyarınca, idarece ihtiyaç duyulması
halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri
dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin
ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye teknik şartnamede yer
verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği
ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler sözleşmenin
imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacaktır.”
açıklamalarının yer aldığı, bu itibarla; idare tarafından ihale konusu işte çalıştırılacak tüm
personelin İstanbul ilinde ikamet etmesinin koşul olarak ortaya konulmasının, ihaleye teklif
verecek istekliler açısından söz konusu ihalede rekabetin sağlanması ilkelerine açıkça
aykırılık teşkil ettiği,
6) Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firmanın Yükümlülükleri” başlıklı 5’inci
maddesinin (o) bendinde “Çalışan elemanların doğum, ölüm ve raporlu olmaları durumunda
ya da disiplin ve benzeri olaylardan uzaklaştırma alan görevlilerin yerine eksik eleman
idarenin vereceği süre içinde tamamlanacaktır” şeklinde yapılan düzenlemenin Kamu İhale
Genel Tebliği’ne aykırılık teşkil ettiği, şöyle ki; Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel
çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci
maddesinde “...78.25. İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş
yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55
inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim
çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul
edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması
talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu
hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. İdareler, yıllık ücretli izin haklarının
kullanılmasına ilişkin olarak sözleşmenin uygulanması aşamasında 4857 sayılı Kanunun 53,
54 ve 55 inci maddelerinde belirtilen hükümlere uyulup uyulmadığını kontrol edeceklerdir...”
açıklamasının yer aldığı, bu bağlamda; idare tarafından rapor alan personelin yerine yeni
eleman temin edilmesine ilişkin yapılan düzenlemenin, rapor alan işçi personelin 4857 sayılı
Kanun’un 55’inci maddesine göre söz konusu günlerde yıllık izinli gibi sayılacaklarından
anılan düzenlemenin bu haliyle, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde yer
alan açıklamalara açıkça aykırılık teşkil ettiği, halbuki; idare tarafından ihale dokümanı
hazırlanırken ihale konusu işte çalıştırılması öngörülen personel sayısının, bu hususların da
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
söz konusu olacağı göz önüne alınarak belirlenmiş olması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü
maddesinin birinci fıkrasında, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle
bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia
edenlerin Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen
şikâyet başvurusunda bulunabileceği hükmüne yer verilmiştir.
Anılan Kanun’un 55’inci maddesinde de “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem
veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya
farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c)
bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin
imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik
başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan
diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.”
hükmü yer almaktadır.
İhale İlanı’nın 2’nci maddesinde ihale konusu hizmetin süresinin 240 (ikiyüzkırk) gün
olarak belirtildiği görülmüştür.
İhaleye ilişkin ilanın 06.04.2017 tarihinde yayımlandığı dikkate alındığında, yukarıda
anılan Kamu İhale Kanunu’nun 55’inci maddesi hükmü uyarınca başvuru sahibinin,
06.04.2017 tarihini izleyen onuncu günü takip eden ilk işgünü olan 17.04.2017 Pazartesi günü
mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu sürenin sona
ermesinden sonra 24.04.2017 tarihinde başvuruda bulunduğu tespit edilmiştir. Dolayısıyla
başvuru sahibinin, ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine ilişkin şikâyet
başvurusunun süresinde yapılmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, Kamu İhale Kanunu’nun
54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince, incelemeye konu iddianın süre
yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme Tasarısı’nın 12 numaralı dipnotunda “Ulaşım,
sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden hangisinin sözleşme bedeline dahil olacağı burada
belirtilecek ve ayrıca idari şartnamede teklif fiyata dahil olduğu belirtilen diğer giderler
buraya yazılacaktır” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme bedeline dahil olan giderler” başlıklı 7’nci
maddesinde “7.1. Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine
getirilmesine ilişkin sözleşme bedeline dahildir. İlgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak Katma
Değer Vergisi, sözleşme bedeline dahil olmayıp İdare tarafından Yükleniciye ödenecektir”
düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım,
sigorta, vergi, resim ve harç giderleri yükleniciye aittir” düzenlemesi yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım,
sigorta, vergi, resim ve harç giderleri yükleniciye aittir” düzenlemesi yer almaktadır.
Yapılan incelemede, başvuruya konu iddia kapsamında, idarece hazırlanan Sözleşme
Tasarısı içeriğinde ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin sözleşme
bedeline dahil olacağına ilişkin bir bilginin yer almadığı ve bu durumun Hizmet Alımlarına
Ait Tip Sözleşme Tasarısı’nın 12 numaralı dip notuna aykırı olduğu anlaşılmakla birlikte
İdari Şartname’de söz konusu hususa ilişkin gerekli bilgilendirmeye yer verildiği görülmüş
olup bu durumda isteklilerin sağlıklı ve doğru teklif oluşturmasına engel teşkil edecek bir
husus kalmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu iddiası yerinde bulunmamıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki olan Hizmet Alımlarına Ait
Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ilişkin olarak
(26) numaralı dipnotunda “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare
tarafından düzenlenecektir:
(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi
durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim
günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak
belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin
mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi
halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek
oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını
süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan
kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden
kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735
sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme
bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza
uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden
kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık
için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek
üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak
gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza
uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde
feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu
maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin
feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.
(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi
veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç,
idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve
bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini
geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği
giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece
bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme
bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklaması yer
almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde
“16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar sözleşme bedelinin %1 (Yüzdebir)'i
oranındadır.
İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin
% 30'unu geçmeyecektir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi
bulunmaktadır.
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı
16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotunda yer verilen açıklamalar gereğince işin tekrar eden
kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı
ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının belirtilmesi; söz konusu sözleşmeye
aykırılık hallerinin, ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya
ulaşması durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte, 4735 sayılı Kamu İhale
Sözleşmeleri Kanunu’nun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi
için gerekli olan aykırılık sayısının da (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede
yer alması; ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla,
aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin
feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilmesi
gerekmektedir.
Yapılan incelemede ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olduğu,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
işin özelliği gereği tekrar eden nitelikte olduğu anlaşılmıştır. Bu nedenle, söz konusu işte, işin
tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her
bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının, sözleşme bedelinin
%1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilmesi ve ayrıca bu aykırılıkların ardı ardına veya
aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda
öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin
bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının idarece belirlenerek Sözleşme
Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde yer alması gerekmektedir.
İhale dokümanı incelendiğinde; Sözleşme Tasarısı’nda işin süresinde bitirilmemesine
ilişkin olarak ceza oranı belirlenmediği, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun
olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere
kesilecek ceza miktarının belirtildiği ancak bu aykırılıkların ne olduğu ve ardı ardına veya
aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, sözleşmenin
feshedileceği hususunun belirtilmediği görülmüştür. Bu çerçevede, ihale dokümanında yer
alan mevcut düzenlemelerinin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26 numaralı
dipnotunda yer verilen açıklamalara uygun olmadığı anlaşılmış olmakla birlikte, bu
düzenlemelerin işin yürütülmesi aşamasında, işin sözleşmeye uygun olarak uygulanmasında
bir engel oluşturmayacağı, bu haliyle yapılan düzenlemelerin yeterli olduğu, ayrıca bu
hususun sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu ve teklif vermeye bir engel teşkil
etmediği, isteklilerden birini diğerine karşı avantajlı duruma getirmediği belirlendiğinden,
başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “…b)
Miktarı ve türü: 21 kişilik personel hizmeti
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.” düzenlemesi, anılan
Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. İhale
edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince
yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinin tamamı isteklilerce teklif fiyata
dahil edilecektir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni
gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları
karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir
hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre
hesaplanacak işçilik ücreti:
Personele ödenecek brüt ücret aşağıda verilen oranlarda 2017 yılında uygulanan brüt
asgari ücretin yüzdeleri ilave edilerek hesaplanacaktır.
1- Belboy 1 kişi, kat hizmetleri 3 kişi, komi 1 kişi ve temizlik elemani
ücretin Asgari ücretin Asgari Ücret.
2
kişi için asgari
2- Bulaşikçi 3 kişi ve ön büro elemani
3- Garson 3 kişi için asgari ücretin %10 (yüzdeon) fazlası,
4- Kasiyer 1 kişi ve pastaci 1 kişi için asgari ücretin 28 (yüzdeyirmisekiz) fazlası,
5- Halkla ilişkiler elemani 1 kişi için asgari ücretin %30 (yüzdeotuz) fazlası,
6- Aşçi kişi ve müzisyen 1 kişi için asgari ücretin %60 (yüzdealtmış)
1
kişi için asgari ücretin %7 (yüzdeyedi) fazlası,
%
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
fazlası, oranında ücret ödenecek ve teklif fiyata dahil edilecektir.
4857 sayılı iş kanununun 41. Maddesine göre yapılacak fazla çalışmalar için iş
kanununda belirtilen haftalık çalışma saatinden sonraki süreler için ödenecek, ücret fazla
çalışma ücreti ile 47. maddesi çerçevesinde (2017 yılı) resmi ve dini bayram günleri
çalıştırılacak olan personele tatil yapmayarak çalışmaları nedeniyle, çalışılan her gün için
ödenecek işçilik ücreti (yemek, yol hariç) teklif fiyat cetvelinde belirtilen brüt ücret üzerinden
hesaplanan ücretidir.
Resmi ve dini bayram günleri ile normal günlerde fazla çalışan personel yüklenici
firmaya bildirilecektir.
Resmi ve dini bayramlardaki tatil günleri; çalışma takviminde tatil kabul edilen
günlerdir. Bu günlerde çalışan personele çalışma sürelerine göre ücretleri İş Kanunundaki
hükümler çerçevesinde hesaplanacaktır.
Fazla mesai yaptırılması ile ulusal bayram, genel tatil ve hafta tatili günlerinde
çalışma yapılmasının öngörülmesi halinde, fazla mesai yaptırılacak toplam süre aylık olarak
(yılda her personel için 270 saati geçmeyecek), ulusal bayram, genel tatil ve hafta tatili
günlerinde yapılacak çalışmalar için ise çalışılacak gün ve çalıştırılacak personel sayısı idare
tarafından yükleniciye bildirilecek ve bu günlerin ücreti ayrıca ödenecektir. Bu süreler için
işçiye iş kanunu hükümlerine göre ödeme yapılacaktır.
25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.
25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.
25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer
Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.
Kısa vadeli sigorta prim oranları %2 (Yüzdeiki)” düzenlemesi bulunmaktadır.
Anılan Şartname’nin ekinde aşağıdaki tablo yer almaktadır.
Sıra No Açıklama
Birimi
İşçi
Ay/gün/saat
Sayısı
1,00
1,00
3,00
1,00
2,00
3,00
1
2
3
4
5
6
Belboy(Brüt Asgari Ücret)
Kasiyer(Brüt Asgari Ücretin %28 Fazlası) Ay
Kat Hizmetleri(Brüt Asgari Ücret)
Komi(Brüt Asgari Ücret)
Temizlik Elemanı(Brüt Asgari Ücret)
Ay
8
8
8
8
8
8
Ay
Ay
Ay
Bulaşıkçı(Brüt Asgari Ücretin %7 Fazlası) Ay
Ön Büro Elemanı(Brüt Asgari Ücretin %7
Fazlası)
7
Ay
1,00
8
8
9
Garson(Brüt Asgari Ücretin %10 Fazlası) Ay
Pastacı(Brüt Asgari Ücretin %28 Fazlası) Ay
3,00
1,00
8
8
Halkla İlişkiler(Brüt Asgari Ücretin %30
Fazlası)
10
Ay
1,00
8
11
12
Aşçı(Brüt Asgari Ücretin %60 Fazlası)
Müzisyen(Brüt Asgari Ücretin %60 Fazlası) Ay
Ay
3,00
1,00
8
8
Söz konusu işe ait birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibidir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
A1
B2
Sıra No
Miktarı
Biri İşçi Ay/gün/
İş Kaleminin Adı ve
Kısa Açıklaması3
Teklif
Edilen4 Tutarı
Birim Fiyat
mi
sayı saat
sı
1
2
Belboy(Brüt asgari ücret) Ay
1
1
8
8
Kasiyer(Brüt asgari
ücretin %28 fazlası)
Ay
3
Kat Hizmetleri(Brüt asgari Ay
ücret)
3
8
4
5
Komi(Brüt asgari ücret)
Temizlik Elemanı(Brüt
asgari ücret)
Ay
Ay
1
2
8
8
6
Bulaşıkçı(Brüt asgari
ücretin %7 fazlası)
Ön Büro Elemanı(Brüt
asgari ücretin %7 fazlası)
Garson(Brüt asgari
ücretin %10 fazlası)
Pastacı(Brüt asgari
ücretin %28 fazlası)
Halkla İlişkiler(Brüt
asgari ücretin %30
fazlası)
Ay
Ay
Ay
Ay
Ay
3
1
3
1
1
8
8
8
8
8
7
8
9
10
11
12
Aşçı(Brüt asgari ücretin
%60 fazlası)
Müzisyen(Brüt asgari
ücretin %60 fazlası)
Ay
Ay
3
1
8
8
TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)
Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 5’inci maddesinde “…
o) Yüklenici istenilen sayıda elemanı, hafta sonu resmi tatil günleri bayram ve diğer günlerde
istenilen vardiya düzeninde çalıştırılacaktır. Resmi ve dini tatil günleri ile yılbaşında
çalışacak personeline 4857 sayılı iş kanunun 47. maddesi uyarınca her gün için fazladan
1
(bir) günlük ücreti ödenecektir. Bu günlerinde çalışacak personel sayısı yükleniciye
bildirilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yapılan incelemede birim fiyat teklif cetvelinde fazla mesai ve ulusal ve resmi tatil
günlerinde yapılacak çalışma için satır açılmadığı tespit edilmiştir.
Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri
ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş
Kanunu’nun 47’nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanun’un 41’inci maddesi
uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve çalışacak personel
sayısının ihale dokümanında bulunması gerekmekle birlikte anılan Şartname’nin teklif fiyata
dahil giderlerin düzenlendiği söz konusu maddesinde ulusal bayram ve genel tatil günlerinde
personel çalıştırılacağının veya fazla mesai yaptırılacağına yönelik kesin bir düzenlenme
bulunmadığı, sadece genel bir düzenlemenin söz konusu maddeye aktarıldığı, işin miktarı ve
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemleri söz konusu maddeyle birlikte
değerlendirildiğinde ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini
bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) çalışma
yapılmayabileceği ve fazla mesai yapılmayabileceği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası
yerinde bulunmamıştır.
5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’un “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde
“İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,
güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında
karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin
belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak,
çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare
tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına
veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.
(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek
belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi
halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir.
Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir.
Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının
ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde
“66.1. Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu
kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları
istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 40’ıncı maddesi uyarınca,
idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen
personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde
personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye
teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede
personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler
sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye
sunulacaktır.” açıklamaları yer almaktadır.
Teknik Şartname’nin “Hizmet Personelinin Taşıması Gereken Özellikler” başlıklı
3’üncü maddesinde “a) T.C. Vatandaşı olmak, b) Sosyal ilişkileri güçlü ve en az ilköğretim
okulu mezunu olmak, c) Taksirli suçlar hariç olmak üzere ağır hapis ve
6
aydan fazla hapis
veyahut affa uğramış olsa bile devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlarla zimmet, irtikap,
rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, emniyeti, suiistimal, sahtecilik, hileli iflas veya istimal
kaçakçılık, resmi ihale ve alım satımlara fesat karıştırma, devlet sırlarını açığa vurma, laf
atma, sarkıntılık, cinsel saldırı, kız, kadın veya çocuk kaçırma ve alı koyma, fuhşa teşvik,
fuhuş için aracılık yapma, uyuşturucu madde kullanma ve satma, uyuşturucu madde
kaçakçılığı suçlarından dolaylı hükümlü bulunmamak, d) Kamu haklarından yasaklı
olmamak, e) İstanbul ilinde ikamet ediyor olmak. Personel ile ilgili, bilgi ve belgelerin
gerçeğe aykırı oldukları sonradan anlaşılsa bile gerçeğe aykırı beyanda bulunanların iş
akitlerine son verileceği gibi haklarında yasal işlem yapılması için gerekli girişimde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
bulunulur” düzenlemesi bulunmaktadır.
Anılan Şartname’nin “Yüklenici Firmanın Yükümlülükleri” başlıklı 5’inci
maddesinde “g) Hizmet personellerinin iş güvenliği, kanun ve yönetmelikler çerçevesinde
yüklenici tarafından sağlanacaktır. Yüklenici çalıştırdığı personelin güvenlik soruşturmasını
yapacak ve personele ait dosyanın bir suretini idareye verecektir.
Personel Dosyasında bulunması gereken evraklar:
1- İkametgah İlmühaberi
2- Nüfus Cüzdanı Fotokopisi
3- Adli Sicil Kaydı
4- Sağlık Raporu (son üç ay içinde alınmış sağlık kurulu raporu)
5- Personel müracaat formu
6- Diploma Fotokopisi
7- SGK İşe Giriş Bildirgesi” düzenlemesi bulunmaktadır.
İdarenin ihale dokümanında ihtiyacın uygun şartlarla karşılanması ile verimlilik ve
fonksiyonellik ilkeleri çerçevesinde, ihale konusu işte istihdam edilecek personelin
niteliklerine ilişkin olarak yukarıda belirtilen mevzuat düzenlemelerine uygun şekilde eğitim
durumu, deneyim süresi ve yaş gibi konularda belirleme yapma yetkisi bulunmaktadır. Söz
konusu iş kapsamında çalışacak personelden İstanbul İli’nde ikamet ettiğine dair belge
istenmesi sözleşme aşamasına ilişkin olup, teklif vermeye engel ve bir istekliyi diğer istekliye
göre avantajlı duruma getirmeye yönelik bir düzenleme olmadığı anlaşıldığından başvuru
sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.
6) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Geçici iş göremezlik” başlıklı 48’inci maddesinde
“İşçilere geçici iş göremezlik ödeneği verilmesi gerektiği zamanlarda geçici iş göremezlik
süresine rastlayan ulusal bayram, genel tatil ve hafta tatilleri, ödeme yapılan kurum veya
sandıklar tarafından geçici iş göremezlik ölçüsü üzerinden ödenir.
Hastalık nedeni ile çalışılmayan günlerde Sosyal Sigortalar Kurumu tarafından
ödenen geçici iş göremezlik ödeneği aylık ücretli işçilerin ücretlerinden mahsup edilir.”
hükmü,
Anılan Kanun’un “Ücret şekillerine göre tatil ücreti” başlıklı 49’uncu maddesinde
“İşçinin tatil günü ücreti çalıştığı günlere göre bir güne düşen ücretidir.
Parça başına, akort, götürü veya yüzde usulü ile çalışan işçilerin tatil günü ücreti,
ödeme döneminde kazandığı ücretin aynı süre içinde çalıştığı günlere bölünmesi suretiyle
hesaplanır.
Saat ücreti ile çalışan işçilerin tatil günü ücreti saat ücretinin yedibuçuk katıdır.
Hasta, izinli veya sair sebeplerle mazeretli olduğu hallerde dahi aylığı tam olarak
ödenen aylık ücretli işçilere 46, 47 ve 48 inci maddenin birinci fıkrası hükümleri uygulanmaz.
Ancak bunlardan ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışanlara ayrıca çalıştığı her gün
için bir günlük ücreti ödenir.” hükmü,
5510 Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “İş kazası, meslek
hastalığı, hastalık ve analık sigortasından sağlanan haklar” başlıklı 16’ncı maddesinde “İş
kazası veya meslek hastalığı sigortasından sağlanan haklar şunlardır:
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
a) Sigortalıya, geçici iş göremezlik süresince günlük geçici iş göremezlik ödeneği
verilmesi.
b) Sigortalıya sürekli iş göremezlik geliri bağlanması.
c) İş kazası veya meslek hastalığı sonucu ölen sigortalının hak sahiplerine, gelir
bağlanması.
d) Gelir bağlanmış olan kız çocuklarına evlenme ödeneği verilmesi.
e) İş kazası ve meslek hastalığı sonucu ölen sigortalı için cenaze ödeneği verilmesi.
Hastalık ve analık sigortasından sigortalıya hastalık veya analık hallerine bağlı olarak ortaya
çıkan iş göremezlik süresince, günlük geçici iş göremezlik ödeneği verilir.” hükmü,
Anılan Kanun’un “Geçici iş göremezlik ödeneği” başlıklı 18’inci maddesinde
“Kurumca yetkilendirilen hekim veya sağlık kurullarından istirahat raporu alınmış olması
şartıyla;
a) İş kazası veya meslek hastalığı nedeniyle iş göremezliğe uğrayan sigortalıya her
gün için,
b) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi ile 5 inci madde kapsamındaki
sigortalılardan hastalık sigortasına tabi olanların hastalık sebebiyle iş göremezliğe uğraması
halinde, iş göremezliğin başladığı tarihten önceki bir yıl içinde en az doksan gün kısa vadeli
sigorta primi bildirilmiş olması şartıyla geçici iş göremezliğin üçüncü gününden başlamak
üzere her gün için,
c) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi ile (b) bendinde belirtilen muhtarlar
ile aynı bendin (1), (2) ve (4) numaralı alt bentleri kapsamındaki sigortalı kadının analığı
halinde, doğumdan önceki bir yıl içinde en az doksan gün kısa vadeli sigorta primi bildirilmiş
olması şartıyla, doğumdan önceki ve sonraki sekizer haftalık sürede, çoğul gebelik halinde ise
doğumdan önceki sekiz haftalık süreye iki haftalık süre ilâve edilerek çalışmadığı her gün için,
d) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi ile (b) bendinde belirtilen muhtarlar
ile aynı bendin (1), (2) ve (4) numaralı alt bentleri kapsamındaki sigortalı kadının, erken
doğum yapması halinde doğumdan önce kullanamadığı çalıştırılamayacak süreler ile isteği ve
hekimin onayıyla doğuma üç hafta kalıncaya kadar çalışması halinde, doğum sonrası
istirahat süresine eklenen süreler için, geçici iş göremezlik ödeneği verilir...” hükmü yer
almaktadır.
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Yıllık izin bakımından çalışılmış gibi sayılan haller”
başlıklı 55’inci maddesinde “Aşağıdaki süreler yıllık ücretli izin hakkının hesabında
çalışılmış gibi sayılır:
a) İşçinin uğradığı kaza veya tutulduğu hastalıktan ötürü işine gidemediği günler
(Ancak, 25 inci maddenin (I) numaralı bendinin (b) alt bendinde öngörülen süreden fazlası
sayılmaz.).
b) Kadın işçilerin 74 üncü madde gereğince doğumdan önce ve sonra
çalıştırılmadıkları günler.
c) İşçinin muvazzaf askerlik hizmeti dışında manevra veya herhangi bir kanundan
dolayı ödevlendirilmesi sırasında işine gidemediği günler (Bu sürenin yılda 90 günden fazlası
sayılmaz.).
d) Çalışmakta olduğu işyerinde zorlayıcı sebepler yüzünden işin aralıksız bir haftadan
çok tatil edilmesi sonucu olarak işçinin çalışmadan geçirdiği zamanın onbeş günü (işçinin
yeniden işe başlaması şartıyla).
e) 66 ncı maddede sözü geçen zamanlar.
f) Hafta tatili, ulusal bayram, genel tatil günleri.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
g) 3153 sayılı Kanuna dayanılarak çıkarılan tüzüğe göre röntgen muayenehanelerinde
çalışanlara pazardan başka verilmesi gereken yarım günlük izinler.
h) İşçilerin arabuluculuk toplantılarına katılmaları, hakem kurullarında bulunmaları,
bu kurullarda işçi temsilciliği görevlerini yapmaları, çalışma hayatı ile ilgili mevzuata göre
kurulan meclis, kurul, komisyon ve toplantılara yahut işçilik konuları ile ilgili uluslararası
kuruluşların konferans, kongre veya kurullarına işçi veya sendika temsilcisi olarak katılması
sebebiyle işlerine devam edemedikleri günler.
ı) Ek 2 nci maddede sayılan izin süreleri,
j) İşveren tarafından verilen diğer izinler ile 65 inci maddedeki kısa çalışma süreleri.
k) Bu Kanunun uygulanması sonucu olarak işçiye verilmiş bulunan yıllık ücretli izin
süresi. süresi.” hükmüne,
Anılan Kanun’un Ek 2’nci maddesinde “İşçiye; evlenmesi veya evlat edinmesi ya da
ana veya babasının, eşinin, kardeşinin, çocuğunun ölümü hâlinde üç gün, eşinin doğum
yapması hâlinde ise beş gün ücretli izin verilir.
İşçilerin en az yüzde yetmiş oranında engelli veya süreğen hastalığı olan çocuğunun
tedavisinde, hastalık raporuna dayalı olarak ve çalışan ebeveynden sadece biri tarafından
kullanılması kaydıyla, bir yıl içinde toptan veya bölümler hâlinde on güne kadar ücretli izin
verilir.” hükmüne yer verilmiştir.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde “İhale dokümanında günlük
olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme
yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin
izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler
fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka
işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte
çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir.
Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak
4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.”
açıklamasına yer verilmiştir.
İhale dokümanında yer alan düzenlemeler dikkate alındığında personel çalıştırılmasına
dayalı olduğu anlaşılan ve 21 personelin çalıştırılmasının öngörüldüğü söz konusu ihalede
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine göre 4857 sayılı Kanun’un 55’inci
maddesi uyarınca izin kullanan işçilerin fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edilmesi ve izin
kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanmasının idarece talep
edilmemesi ve idarece ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısının bu hususun
dikkate alınması suretiyle belirlenmesi gerekmektedir
4857 sayılı İş Kanunu’nun 55’inci maddesinde ise yıllık ücretli iznin dışında yıllık
izin gibi çalışılmış sayılacak hallerin neler olduğu belirtilmiş olup bu izinlerin kullanılması
durumunda da Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine göre izin kullanılan
işçilerin yerine başka işçiler getirilerek sayının tamamlanmasının idarece talep edilmemesi
gerekmektedir.
Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firmanın Yükümlülükleri” başlıklı 5’nci maddesinin
d) bendinde “Çalışan elemanların doğum, ölüm ve raporlu olmaları durumunda ya da
disiplin ve benzeri olaylardan uzaklaştırma alan görevlilerin yerine eksik eleman idarenin
vereceği süre içinde tamamlanacaktır” şeklindeki düzenleme ile işçilerin yasal yıllık izinleri
dışındaki nedenlerle işe gelmemeleri halinde (örneğin raporlu olunması vb.) işe gelmeyen
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/026
: 54
: 31.05.2017
: 2017/UH.III-1520
personelin yerine başka işçilerin getirilmesi suretiyle işçi sayının tamamlanması gerektiği
belirtilmiştir.
Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; ihale kapsamında çalışacak
işçilerin raporlu olduğu günler için, yüklenici tarafından ilgililerin yerlerine başka kişilerin
geçici olarak çalıştırılması şeklindeki Teknik Şartname düzenlemesinin, raporlu personelin
geçici iş göremezliğinin üçüncü gününden itibaren yüklenici için herhangi bir maliyete neden
olmayacağı, raporlu personelin yerine yeni bir personel getirilmesine ilişkin idarece süre
belirlemesi yapılmadığı, ayrıca ihale konusu işin büyüklüğü dikkate alındığında anılan
hususun teklif hazırlamaya engel nitelikte olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin
iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Hamdi GÜLEÇ
Başkan
Şinasi CANDAN
II. Başkan
Osman DURU
Kurul Üyesi
Erol ÖZ
Kurul Üyesi
Köksal SARINCA
Kurul Üyesi
Dr. Ahmet İhsan ŞATIR
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Mehmet ATASEVER
Kurul Üyesi
Oğuzhan YILDIZ
Kurul Üyesi