Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Dicle Üniversitesi Rektörlüğü
/
2016/585273-Dicle Üniversitesi Hastaneleri Başhekimliği 12 Ay Süre İle Sağlık Hizmetlerine
Bilgi
İKN
2016/585273
Başvuru Sahibi
Fetih Org. İnş. Elek. Elekt. Taş. Özel Sağ. ve Tic. Ltd. Şti.
İdare
Dicle Üniversitesi Rektörlüğü
İşin Adı
Dicle Üniversitesi Hastaneleri Başhekimliği 12 Ay Süre İle Sağlık Hizmetlerine
KAMU İHALE KURULU KARARI
2017/011
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
:
: 64
: 01.03.2017
: 2017/UH.III-717
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Hamdi GÜLEÇ
Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet
İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ
BAŞVURU SAHİBİ:
Fetih Org. İnş. Elek. Elekt. Taş. Özel Sağ. ve Tic. Ltd. Şti.,
Fırat Mah. 479. Sok. Çiçek Apt. No: 1/4 Kayapınar/DİYARBAKIR
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Dicle Üniversitesi Rektörlüğü,
Dicle Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürlügü Kampüs No: 1 21280 DİYARBAKIR
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2016/585273 İhale Kayıt Numaralı “Dicle Üniversitesi Hastaneleri Başhekimliği 12 Ay Süre
İle Sağlık Hizmetlerine” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Dicle Üniversitesi Rektörlüğü tarafından 23.01.2017 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “Dicle Üniversitesi Hastaneleri Başhekimliği 12 Ay Süre İle Sağlık
Hizmetlerine” ihalesine ilişkin olarak Fetih Org. İnş. Elek. Elekt. Taş. Özel Sağ. ve Tic. Ltd.
Şti.nin 17.01.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde
karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 02.02.2017 tarih ve 6677 sayı ile Kurum
kayıtlarına alınan 02.02.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2017/352 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İsteklilerin tekliflerini yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslara göre mi,
yoksa ihale dokümanında yer alan ancak yürürlükte olmayan fiyat farkı düzenlemelerine göre
mi oluşturacakları konusunda belirsizlik olduğu, diğer taraftan ulusal bayram ve genel tatil
günlerinde çalıştırılacak personel için fiyat farkının verilip verilmeyeceği hakkında ihale
dokümanında herhangi bir düzenleme olmadığı,
2) İdari Şartname'nin 47.1’inci maddesinde vergi borcu tutarı belirtilmeden geçici
teminatın iadesi ile ilgili olarak yapılan düzenlemenin, Kamu İhale Genel Tebliği'nin
17.4.1’inci maddesinde belirtilen açıklamaya aykırı olduğu,
3) Sözleşme Tasarısı’nın 16'ıncı maddesinde belirtilen cezalar için öngörülen
aykırılıkların neler olduğunun açıkça belirtilmediği, ayrıca anılan Tasarıda belirtilen ihtar
süresinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği hükümlerine aykırı olarak
düzenlendiği iddialarına yer verilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
2017/011
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
:
: 64
: 01.03.2017
: 2017/UH.III-717
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 81.1’inci maddesinde
“
Personel çalıştırılmasına dayalı
hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale
dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede
kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale
dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.
”
açıklaması, 83’üncü maddesinde ise
“83.1.
31/8/2013 tarihli ve 28751 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan 4734 sayılı Kamu İhale
Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına
İlişkin Esaslar kapsamında işçilik maliyetlerine ilişkin geçen brüt maliyet, ihale dokümanında
yer alan düzenlemeler çerçevesinde hesaplanan asgari ücret veya idari şartnamede asgari
ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla
çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil) ve ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren
tarafından karşılanması gereken primler toplamından oluşmaktadır.
83.2. Anılan Esasların
6
ncı maddesinin ikinci fıkrası gereğince brüt asgari ücretin
belli bir yüzde fazlası oranında ücret alan personel için fiyat farkı, temel asgari ücretin yüzde
fazlası ile güncel asgari ücretin yüzde fazlası arasındaki farkın işverene maliyeti kadar
hesaplanır. Örneğin ihale tarihindeki temel asgari ücretin 100 TL olması durumunda yüzde
30 fazla ücret alan işçi için yüzde 5’lik asgari ücret artışına göre ödenecek fiyat farkı;
Temel asgari ücret döneminde brüt maliyet= 130 TL (temel asgari ücretin yüzde 30
fazlası) +30 TL (ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması
gereken primler toplamının varsayımsal tutarı)= 160 TL
Güncel asgari ücret döneminde brüt maliyet= 136,5 TL (güncel asgari ücretin yüzde
30 fazlası) +31,5 TL (ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması
gereken primler toplamının varsayımsal tutarı)= 168 TL
Fiyat Farkı= 168 TL-160 TL=8 TL olarak hesaplanır.
83.3. Anılan Esasların 5 inci maddesinin uygulandığı işlerde, a1 olarak belirlenen
işçiliğin fiyat farkı
farkı formülünde a1’e yer verilmekle birlikte formül gereği a1 için herhangi bir artış katsayısı
uygulanmayacağından fiyat farkı hesabına herhangi bir etkisi olmayacak ve ve ncı
6
ncı maddeye göre hesaplanacak, 5 inci maddeye göre hesaplanan fiyat
5
6
maddeler gereği ayrı ayrı hesaplanacak tutarların toplamı, ödenecek veya kesilecek toplam
fiyat farkını oluşturacaktır. İdari şartnamede hem a1 hem de a2 için katsayı belirlenmişse bu
durumda toplam fiyat farkı
5
ve
6
ncı maddeye göre hesaplanan fiyat farklarının toplamından
oluşacaktır. açıklamaları bulunmaktadır.
”
Başvuruya konu ihalede, ihale dokümanı düzenlemeleri genel itibariyle
incelendiğinde, ihale konusu işin 192 kişi ile gerçekleştirilecek 12 ay süreli personel
çalıştırmasına dayalı bir hizmet niteliğinde olduğu, ihale konusu iş süresince ulusal bayram ve
genel tatil günlerinde 64 kişinin toplam 928 gün çalıştırılacağı anlaşılmaktadır.
İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde
“46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin
uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.
46.1.1. Yürürlükteki 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa göre ihale edilen hizmet
alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esaslar uygulanacaktır. düzenlemelerine yer
”
verildiği görülmüştür.
KAMU İHALE KURULU KARARI
2017/011
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
:
: 64
: 01.03.2017
: 2017/UH.III-717
Bahse konu düzenlemeler ile mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde,
başvuruya konu ihale sonucunda sözleşmeye bağlanacak olan işte, ihale ilan tarihi itibariyle
yürürlükte bulunan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet
Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın uygulanacağı, söz konusu
Esaslar’ın 6’ncı maddesine göre fiyat farkının hesaplanacağı ve ulusal bayram ve genel tatil
günlerine ilişkin ücretlerin de hesaplamaya dahil edileceği hususunda herhangi bir tereddüt
bulunmamaktadır. Bu itibarla, iddia yerinde görülmemiştir.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin 47.1’inci maddesinde
ihale tarihi itibarıyla vergi borcu yazısı yoktur belgesi ve ssk prim borcu olmadığına dair
belge ibraz edildikten sonra geçici teminatları iade edilecektir. düzenlemesi yer almaktadır.
“Geçici teminatın iadesi esnasında firmalar,
”
Her ne kadar mevzuatta geçici teminatın iadesi hususunda böyle bir düzenleme
bulunmasa da istekli olabilecekler tarafından bu konu şikâyete konu edilmemiştir. Başvuru
sahibince iddia edilen husus, vergi borcunun belli bir tutara kadar olan kısmına mevzuatta
muafiyet tanınmış olması ile alakalıdır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.4.1’inci maddesinde “Yıllık gelir, yıllık kurumlar,
katma değer, özel tüketim, özel iletişim ve banka ve sigorta muameleleri vergileri, gelir ve
kurumlar vergisine ilişkin tevkifatlar ve geçici vergiye ilişkin vergi asılları ile bu vergi
türlerine ait vergi ziyaı cezaları, gecikme zam ve faizleri bağlamında toplam 5.000 TL’yi aşan
tutarlardaki borçlar vergi borcu olarak kabul edilecektir. açıklaması yer almaktadır.
”
Bahse konu açıklama 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının
(d) bendine ilişkin olarak yapılmış olsa da, bunun nedeni vergi borcunun kamu ihale
mevzuatında yalnızca anılan madde kapsamında önem arz etmesidir. Bu bakımdan, başvuruya
konu ihalede vergi borcu esas alınarak yapılmış olan ayrıksı düzenlemede de söz konusu
parasal sınırın geçerli kabul edilmesi gerektiği, aksi bir kabul halinde, mevzuatta ihalenin
sonuca bağlanarak sözleşmenin akdedilmesi için öngörülmüş olan vergi borcuna ilişkin
muafiyetin daha önemsiz nitelikteki geçici teminatın iadesi müessesesinde işletilmemesi gibi
mevzuat koyucunun iradesi hilafına fiili bir durum ile karşılaşılacağı muhakkaktır.
Bu itibarla, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.4.1’inci maddesinde yer verilen vergi
borcu parasal sınırının başvuruya konu ihalede geçici teminatın iadesi ile ilgili İdari
Şartname’nin 47.1’inci maddesinde yer verilen düzenleme kapsamında da uygulanacağından,
iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki olan Hizmet Alımlarına Ait Tip
Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesine ait 26 numaralı dipnotta “Bu madde aşağıda belirtilen
açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:
(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi
durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim
günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak
belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin
mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
KAMU İHALE KURULU KARARI
2017/011
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
:
: 64
: 01.03.2017
: 2017/UH.III-717
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi
halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek
oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını
süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan
kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden
kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735
sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme
bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza
uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden
kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık
için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek
üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak
gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza
uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde
feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu
maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek
kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin
feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.
(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya
işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç,
idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve
bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini
geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği
giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece
bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme
bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.
”
hükümlerine yer
verilmiş olup maddenin devamında 16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye
“
gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden
karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. hükümleri yer
”
almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
2017/011
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
:
: 64
: 01.03.2017
: 2017/UH.III-717
Başvuruya konu ihalede idarece Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde
tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1.
“16.1. İdare
1- Sözleşme ve teknik şartnamede öngörülen maddelerden birinin veya birden
fazlasının yerine getirilmemesi durumunda veya İdare personelinin ihlal ettiği kural veya
kurallar tespit edildiğinde aşağıda belirtilen miktarlardaki para cezası ödeme sırasında
yüklenicinin hak edişinden kesilir. Tutanaklarda yüklenici yetkilisinin imzası olacaktır. Ancak
yüklenici yetkilisi imzadan kaçınırsa İdarece durum tespiti yapılarak tutanak yine aynen
işleme konulacaktır.
2- Çalıştırılan personelin, ihale dökümanında belirtilen kurallara uygun
davranmaması ve zimmetinde bulunan teçhizatların eksik olması halinde personel başına
günlük sözleşme bedelinin 0.00005'i oranında ceza uygulanır.
3-Kontrol Teşkilatı ve yüklenici yetkilisinin düzenleyeceği puantaja göre, işçi eksikliği
tespit edildiği taktirde, günlük işçi başına sözleşme bedelinin 0,00005'i oranında ceza
uygulanır.
4- Yüklenici hizmetin yürütülmesi sırasında verdiği zararı tazminle yükümlüdür.Zarar
veya hasarın kendisine tebliğinden itibaren beklemeye tahammülü olmayan durumlarda
DERHAL, diğer durumlarda ise bir (1) gün içinde tazmin eder.Aksi takdirde aylık
hakedişinden kesilir.
İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin
% 30'unu geçmeyecektir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
”
düzenlemelerine yer verildiği görülmüştür.
Bahse konu düzenlemeler ilgili mevzuat hükümleri çerçevesinde değerlendirildiğinde,
idarece sözleşmenin uygulanmasında ceza sonucunu doğuracak hallerin sayma yöntemiyle;
sözleşme ve teknik şartnamede öngörülen maddelerden birinin veya birden fazlasının yerine
getirilmemesi, çalıştırılan personelin ihale dokümanında belirtilen kurallara uygun
davranmaması ve zimmetinde bulunan teçhizatın eksik olması ile işçi eksikliği bulunması
şeklinde belirlendiği, bu düzenlemede herhangi bir mevzuata aykırılık bulunmadığı
anlaşılmaktadır.
Bununla birlikte, zarar veya hasarın yüklenici tarafından karşılanması ile ilgili olarak,
aktarılan 26 numaralı dipnotun dördüncü fıkrasında öngörülen hükümlere uygun olmayan bir
şekilde, herhangi bir ihtar mekanizması çalıştırılmaksızın zarar veya hasarın yükleniciye
tebliğinden itibaren beklemeye tahammülü olmayan durumlarda derhal, diğer durumlarda ise
bir (1) gün içinde zarar veya hasarın tazmin edilmesine yönelik düzenlemeye yer verildiği
tespit edilmiştir. Ancak ihtar süresiyle ilgili söz konusu uygunsuzluğun sözleşmenin
yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu ve teklif vermeye engel teşkil etmediği, isteklilerden
birini diğerine karşı avantajlı duruma getirmediği sonucuna varılmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
2017/011
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
:
: 64
: 01.03.2017
: 2017/UH.III-717
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Hamdi GÜLEÇ
Başkan
Şinasi CANDAN
II. Başkan
Osman DURU
Kurul Üyesi
Erol ÖZ
Kurul Üyesi
Köksal SARINCA
Kurul Üyesi
Dr. Ahmet İhsan ŞATIR
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Mehmet ATASEVER
Kurul Üyesi
Oğuzhan YILDIZ
Kurul Üyesi