Bilgi
İKN
2016/5158
Başvuru Sahibi
Dekim Ecza ve Kimyevi Maddeler Tic. ve San. A.Ş. VEKİLİ: Av. Korhan BAKIR
İdare
Ege Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi
İşin Adı
115 Kalem İlaç
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/022
: 45
: 03.05.2017
: 2017/UM.I-1284
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Hamdi GÜLEÇ
Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet
İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ
BAŞVURU SAHİBİ:
Dekim Ecza ve Kimyevi Maddeler Tic. ve San. A.Ş.
VEKİLİ:
Av. Korhan BAKIR,
Vali Kazımdirik Cad. No: 13 Atabay İş Merkezi Kat:
1-5 Pasaport/Konak/İZMİR
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ege Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi,
Ankara Cad. 35100 Bornova/İZMİR
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2016/5158 İhale Kayıt Numaralı “115 Kalem İlaç” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Ege Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi tarafından 15.02.2016 tarihinde
açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “115 Kalem İlaç” ihalesine ilişkin olarak Dekim Ecza ve
Kimyevi Maddeler Tic. ve San. A.Ş.nin 10.03.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun,
idarenin 14.03.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.03.2016 tarih ve
18238 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.03.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur. 12.04.2017 tarihli ve 2017/MK-109 sayılı Kurul kararı
gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.
Başvuruya ilişkin olarak 2016/736-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında
yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, depocu satış fiyatlarının (DSF) üzerinde fiyat
teklif etmelerine rağmen ihalenin 43, 67, 68, 74, 75, 77 ve 102’nci kalemlerinin kendi
üzerlerinde bırakılmasının yerinde olmadığı, Sağlık Bakanlığı tarafından belirlenen depocu
satış fiyatlarının beşeri tıbbi ürünlerin piyasaya arzı esnasından kullanılacak azami fiyatlar
olduğu ve anılan ürünlerin 15.06.2015 tarihli ve 2015/7752 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile
yürürlüğe konulan Beşeri Tıbbi Ürünlerin Fiyatlandırılmasına Dair Karar, 11.12.2015 ve
29559 Sayılı Beşeri Tıbbi Ürünlerin Fiyatlandırılmasına Dair Tebliğ, Sağlık Bakanlığı Strateji
Daire Başkanlığı tarafından çıkarılan Döner Sermaye Kaynaklarından Yapılacak Olan
İhalelerde Uyulması Gereken Usul ve Esaslar, 05.07.2002 tarihli ve 24806 sayılı Resmi
Gazete’de yayımlanan Sağlık Bakanlığının 4331 sayılı kararı gereğince bu azami fiyatlar
üzerinde ihale edilemeyeceği, bu itibarla ilgili kısımların iptal edilmesi ve 4734 sayılı
Kanun’un 21 ve 22'nci maddelerine göre yeniden ihale edilmesi gerektiği iddialarına yer
verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/022
: 45
: 03.05.2017
: 2017/UM.I-1284
edilmiştir.
İnceleme konusu ihale “115 Kalem İlaç” ihalesi olup başvuru sahibi Dekim Ecza ve
Kimyevi Maddeler Tic. ve San. A.Ş. vekilinin 21.03.2016 tarihinde Kuruma yaptığı itirazen
şikâyet başvurusu üzerine alınan 30.03.2016 tarihli ve 2016/UM.IV-963 sayılı Kurul kararı
ile “… Yapılan inceleme sonucunda, ihalenin 115 kalemden oluştuğu, başvuru sahibinin
ihalenin 43, 67, 68, 74, 75, 77 ve 102’nci kısımlarında ekonomik olarak en avantajlı teklif
sahibi olarak belirlenmiş olmasına rağmen itirazen şikâyet dilekçesinde ihalenin bu
kalemlerinin iptalini veya teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasını talep edilmektedir. Kamu
İhale Kurulunun yerleşik kararlarında ihale üzerinde bırakılan isteklinin kendi teklifini
geçersiz bırakacak işlemler hususunda başvuru ehliyeti bulunmadığına karar verildiği, bu
çerçevede isteklinin söz konusu hususa ilişkin olarak başvuru ehliyetinin bulunmadığı,
ilgilinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği ve ihalenin 43, 67, 68,
74, 75, 77 ve 102’nci kısımlarının istekli üzerinde bırakıldığı, şikâyetçinin ihaleye teklif
vermek suretiyle elde etmek istediği menfaate kavuştuğu, bir hak kaybının söz konusu
olmadığı, dolayısıyla başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır.
Öte yandan, başvuru sahibinin “2016/5158 İhale Kayıt Numaralı “115 Kalem İlaç
Alımı” ihalesinin 43, 67, 68, 74, 75, 77 ve 102’nci kısımlara ilişkin itirazen şikâyet
başvurusunda bulunduğu söz konusu kısma ilişkin başvuru bedelinin 3.372,00 TL olduğu,
başvuru bedelinin ise 6.745,00 TL olarak yatırıldığı, dolayısıyla başvuru sahibi tarafından
3.373,00 TL fazla ödeme yapıldığı anlaşılmıştır. Fazla yatırılan başvuru bedelinin yazılı
talebi halinde başvuru sahibine iade edilmesi gerekmektedir.
Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi
gereğince başvurunun ehliyet yönünden reddi gerekmektedir.” karar verilmiştir.
Davacı Dekim Ecza ve Kimyevi Maddeler Tic. ve San. A.Ş. tarafından anılan Kurul
kararının iptali istemiyle açılan davada Ankara 16. İdare Mahkemesinin 22.06.2016 tarihli ve
E:2016/1708, K:2016/2001 sayılı kararı ile davanın reddine, temyiz incelemesi sonucunda ise
Danıştay 13. Dairesinin 24.11.2016 tarihli ve E:2016/4220, K:2016/3858 sayılı kararı ile
“mahkeme kararının bozulmasına, dava konusu işlemin iptaline” karar verilmiştir.
Anılan Mahkeme kararının uygulanmasını teminen alınan 12.04.2017 tarihli ve
2017/MK-109 sayılı Kurul kararı ile “1- Kamu İhale Kurulunun 30.03.2016 tarih ve
2016/UM.IV-963 sayılı kararının “Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı
talebi halinde iadesine” ilişkin kısmı hariç iptaline,
2- Anılan Danıştay kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, esasın
incelenmesine geçilmesine,” karar verilmiştir.
Bu inceleme 12.04.2017 tarihli ve 2017/MK
yapılmıştır.
İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu mal alımı “115 Kalem İlaç”
şeklinde tanımlanmıştır.
-109 sayılı Kurul kararı üzerine
Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Bu
ihalede kısmi teklif verilebilir.
19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 115 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta
düzenlenmiştir;
İstekliler her hangi bir kaleme teklif verebilecekleri gibi ihale konusu malzemenin
tamamına da teklif verebilirler.” düzenlemesi yer almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/022
: 45
: 03.05.2017
: 2017/UM.I-1284
15.02.2016 tarihinde yapılan ihalenin kısmi teklife açık olduğu ve 115 kısımdan
oluştuğu, başvuru sahibinin kısım için teklif verdiği, ihalenin şikâyete konu 43, 67, 68, 74,
8
75, 77 ve 102’nci kısımlarına sadece başvuru sahibi Dekim Ecza ve Kimyevi Maddeler Tic.
ve San. A.Ş.nin teklif verdiği ve söz konusu kısımların anılan istekli üzerinde bırakıldığı
anlaşılmıştır.
Başvuru sahibinin iddiası ise depocu satış fiyatlarının (DSF) üzerinde fiyat teklif
etmelerine rağmen ihalenin 43, 67, 68, 74, 75, 77 ve 102’nci kalemlerinin kendi üzerlerinde
bırakılmasının yerinde olmadığı, Sağlık Bakanlığı tarafından belirlenen depocu satış
fiyatlarının beşeri tıbbi ürünlerin piyasaya arzı esnasından kullanılacak azami fiyatlar olduğu
ve anılan ürünlerin 15.06.2015 tarihli ve 2015/7752 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile
yürürlüğe konulan Beşeri Tıbbi Ürünlerin Fiyatlandırılmasına Dair Karar, 11.12.2015 ve
29559 Sayılı Beşeri Tıbbi Ürünlerin Fiyatlandırılmasına Dair Tebliğ, Sağlık Bakanlığı Strateji
Daire Başkanlığı tarafından çıkarılan Döner Sermaye Kaynaklarından Yapılacak Olan
İhalelerde Uyulması Gereken Usul ve Esaslar, 05.07.2002 tarihli ve 24806 sayılı Resmi
Gazete’de yayımlanan Sağlık Bakanlığının 4331 sayılı kararı gereğince bu azami fiyatlar
üzerinde ihale edilemeyeceği yönündedir.
Daha önce, 05.04.2017 tarihli ve 2017/UM.II-990 sayılı Kurul kararına dayanak teşkil
etmek üzere Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumundan bilgi talebinde bulunulmuş, ihalenin
şikâyete konu kısımlarına ve ilaç adlarına yer verilmiş ve “… Bu çerçevede incelemenin
sağlıklı sonuçlandırılabilmesi için,
1) Yukarıda sayılan ilaçların başvuru sahibinin iddia ettiği gibi Sağlık Bakanlığı
tarafından belirlenen depocu azami satış fiyatları üzerinde ihale edilemeyeceğine ilişkin yasal
bir düzenleme olup olmadığı, şayet var ise ilgili hükümleri ile birlikte tarafımıza bildirilmesi
2)
…
ilaçlarına ilişkin tarafınızca belirlenen ve ihale tarihinde geçerli olan azami
satış fiyatlarının tarafımıza bildirilmesi,” hususlarında bilgi talep edilmiştir.
Anılan Kurum tarafından gönderilen ve 24.03.2017 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan
03.03.2017 tarihli ve 50531 sayılı yazıda
“
…
Kurumumuzca "Beşeri Tıbbi ürünlerin
Fiyatlandırılmasına Dair Karar" hükümleri doğrultusunda ilaçlara sırasıyla, KDV hariç
depocuya satış fiyatı, KDV hariç depocu satış fiyatı, KDV hariç eczacı satış fiyatı ve KDV
dâhil perakende satış fiyatları verilmektedir. Ancak başvuru sahibinin iddiası doğrultusunda,
Sağlık Bakanlığı tarafından belirlenen depocu azami satış fiyatları üzerinden ihale edilip
edilemeyeceğine ilişkin mevzuatımızda herhangi bir düzenleme bulunmamaktadır.
…” şeklinde cevap verilmiştir.
Yukarıda yer verilen Kurul kararına konu olan ilaçlar ile şikâyete konu ihalede yer
alan ilaçların aynı olmamasına rağmen Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu’nun cevabi
yazısında “…Ancak başvuru sahibinin iddiası doğrultusunda, Sağlık Bakanlığı tarafından
belirlenen depocu azami satış fiyatları üzerinden ihale edilip edilemeyeceğine ilişkin
mevzuatımızda herhangi bir düzenleme bulunmamaktadır.” ifadeleri yer aldığından, ilaçların
Sağlık Bakanlığı tarafından belirlenen depocu azami satış fiyatları üzerinden ihale edilip
edilemeyeceğine ilişkin mevzuatta bir düzenlemenin bulunmadığı anlaşılmaktadır.
Diğer taraftan, itirazen şikâyet başvurusunda bahsi geçen mevzuatların hiçbirinde ilaç
alımı ihalelerinde, alım konusu ilaçların depocu azami satış fiyatı üzerinde ihale edilmesini
yasaklayan bir hükme yer verilmediği, Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu tarafından
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/022
: 45
: 03.05.2017
: 2017/UM.I-1284
verilen cevaptan da ilaçların Sağlık Bakanlığı tarafından belirlenen depocu azami satış
fiyatları üzerinden ihale edilip edilemeyeceğine ilişkin bir düzenlemenin bulunmadığının
anlaşıldığı, ayrıca ihaleye ilişkin dokümanda da teklif birim fiyatlarının depocu azami satış
fiyatları üzerinde olmaması gerektiği hususuna yönelik bir düzenleme bulunmadığı tespit
edilmiştir.
İhale konusu işin ilaç alımı olması nedeniyle bu mahiyette bir ihalede ihtiyacın
zamanında karşılanmasının hayati bir önem arz ettiği, idare tarafından şikâyet üzerine alınan
kararda “hastanede yatan hastaların tedavilerinin aksamaması gerekçesiyle” şikâyetin reddine
karar verildiği, itirazen şikâyet konusu edilen kısımlarda, yaklaşık maliyet ile başvuru sahibi
isteklinin teklif fiyatı kıyaslandığında, 68 ve 74’üncü kısımlar hariç olmak üzere isteklinin
teklif fiyatlarının yaklaşık maliyetten de yüksek olduğunun anlaşıldığı, nihai sorumluluk
İdare’ye ait olmak üzere anılan yaklaşık maliyetin üzerindeki tekliflerin, kabul edilebilir
nitelikte olması ve idarenin ek ödeneğinin bulunması veya ilgili mali mevzuatı gereği ödenek
aktarımının mümkün olması şartıyla kabul edilebileceği, ayrıca itirazen şikâyette bahsi geçen
mevzuatların hiçbirinde ilaç alımı ihalelerinde, alım konusu ilaçların depocu azami satış fiyatı
üzerinde ihale edilmesini yasaklayan bir hükme yer verilmediği hususları birlikte
değerlendirildiğinde, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların
verimli kullanılması ilkeleri çerçevesinde başvuru konusu kısımlarda ihalenin başvuru sahibi
istekli üzerinde bırakılması işlemine ilişkin nihai sorumluluk idareye ait olmak üzere
mevzuata aykırılık bulunmadığı dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı
sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Hamdi GÜLEÇ
Başkan
Şinasi CANDAN
II. Başkan
Osman DURU
Kurul Üyesi
Erol ÖZ
Kurul Üyesi
Köksal SARINCA
Kurul Üyesi
Dr. Ahmet İhsan ŞATIR
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Mehmet ATASEVER
Kurul Üyesi
Oğuzhan YILDIZ
Kurul Üyesi