2017/UY.I-2660 - Kamu İhale Kararı - Gazlıgöl-Yaylabağı-Kayıhan(Afyonkarahisar) Kanalizasyon ve Termal Atıksu İnşaatı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 35

: 04.10.2017

: 2017/UY.I-2660

BAŞVURU SAHİBİ:

Metehan Mak. İnş. Mad. Harf. Taah. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İller Bankası Anonim Şirketi Yatırım Koordinasyon Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/198108 İhale Kayıt Numaralı “Gazlıgöl-Yaylabağı-Kayıhan(Afyonkarahisar)

Kanalizasyon ve Termal Atıksu İnşaatı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İller Bankası Anonim Şirketi Yatırım Koordinasyon Dairesi Başkanlığı tarafından

30.05.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gazlıgöl-Yaylabağı-

Kayıhan(Afyonkarahisar) Kanalizasyon Ve Termal Atıksu İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak

Metehan Mak. İnş. Mad. Harf. Taah. Tic. Ltd. Şti. nin 18.08.2017 tarihinde yaptığı şikâyet

başvurusunun, idarenin 23.08.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince

05.09.2017 tarih ve 49427 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.09.2017 tarihli dilekçe ile

itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2243 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale tarihinde haklarında herhangi bir yasaklılık

kararı bulunmamasına karşın, 15.06.2017 tarihinde Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından

haklarında verilen yasaklılık kararı gerekçe gösterilerek tekliflerinin değerlendirme dışı

bırakıldığı, ihale tarihinden sonra verilen yasaklılık kararı gerekçe gösterilerek tekliflerinin

değerlendirme dışı bırakılmasının hukuka aykırı olduğu, zira 4734 sayılı Kanun’da yasaklılık

teyidi yapılacak üç aşamanın ihale tarihi itibariyle tüm isteklilerin, ihale kararı ihale

yetkilisince onaylanmadan önce ekonomik açıdan en avantajlı ve ikinci en avantajlı teklif

sahiplerinin ve son olarak sözleşme imzalanmadan önce ekonomik açıdan en avantajlı teklif

sahibinin yasaklı olup olmadığının teyit ettirilmesi şeklinde belirlendiği, bu bakımdan ihale

kararının ihale yetkilisince onaylanmasından önceki aşamada yasaklılık teyidi yapılarak dava

konusu yapılan ve iptal edilmesi mümkün olan bir yasaklama kararına dayanılarak

tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer

verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 35

: 04.10.2017

: 2017/UY.I-2660

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci

maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri

veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak

idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar...

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları

gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit

edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek

ihale iptal edilir” hükmüne,

Anılan Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı

maddesinde “İhale kararları ihale yetkilisince onaylanmadan önce idareler, ihale üzerinde

kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere

katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit ettirerek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek

zorundadır. İki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir.” hükmüne,

Anılan Kanun’un “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “…Sözleşmenin

imzalanacağı tarihte, ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan

isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur…”

hükmüne,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Teminatların gelir kaydedilmesi” başlıklı 28.1.8’inci

maddesinde “28.1.8.1 İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında yasaklama kararı

bulunan aday veya isteklilerin;

1) İhaleye katılmaları halinde ihale dışı bırakılmaları ve geçici teminatlarının gelir

kaydedilmesi,

2) Bu durumlarının tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edilememesi

nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmış ancak ihale kararı ihale yetkilisince

onaylanmamış olması durumunda, bu isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması

ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi,

3) Bu durumlarının ihale kararı onaylandıktan sonra sözleşmenin imzalanmasına

kadar geçen süre içinde anlaşılması durumunda ihale kararının iptali ile duruma göre kesin

teminatın veya geçici teminatın gelir kaydedilmesi,

4) Bu durumlarının sözleşme yapıldıktan sonra anlaşılması halinde, sözleşmenin 4735

sayılı Kanunun 21 inci maddesi hükmü uyarınca feshedilmesi ve hesabın genel hükümlere

göre tasfiyesi ile kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedilmesi

gerekmektedir.

28.1.8.2. İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan

yasaklama kararı bulunmayan aday veya istekliler hakkında, ihale süreci içerisinde herhangi

bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi durumunda yasaklama kararının Resmi

Gazete’de yayım tarihinden önce teklif vermiş olan istekliler açısından yukarıdaki hükümlerin

uygulanmasına imkan bulunmamaktadır. Bu durumda olan aday veya isteklilerin teklifleri

değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade edilecektir. Ancak, 4734 sayılı Kanunun

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 35

: 04.10.2017

: 2017/UY.I-2660

5812 sayılı Kanunla değişik 40 ıncı maddesinin son fıkrası gereğince ihale üzerinde bırakılan

istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin her ikisinin de yasaklı

çıkması durumunda ihale iptal edilecektir.” açıklamasına,

“Yasaklılık teyidi” başlıklı 31’inci maddesinde “31.1. 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı

maddesinin son fıkrasında, ihale kararlarının ihale yetkilisince onaylanmadan önce

idarelerin, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif

sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını Kurumdan teyit ederek buna

ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorunda oldukları belirtilmiştir. Buna göre teyit belgesi

alınmaması halinde ihale sürecinin tamamlanması mümkün olmayacaktır.

31.2. 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinde, sadece ihale üzerinde kalan istekli ile

varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin, 42 nci maddesinde de

sadece ihale üzerinde kalan isteklinin yasaklı olup olmadığının Kurumdan teyit

ettirilmesinden söz edilmiş ise de, 11 inci maddede ihalelere katılmaktan yasaklanmış

olanların hiçbir şekilde ihalelere katılmamalarının sağlanmasının amaçlandığı dikkate

alındığında, ihale tarihi itibariyle ihaleye katılan tüm isteklilerin ihalelere katılmaktan

yasaklı olup olmadığının sorgulanması ve teyit edilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Bu sebeple:

Başvuru veya ihale tarihi itibariyle tüm aday ve istekliler için, ihale kararı ihale

yetkilisince onaylanmadan önce ihale üzerinde kalan istekli ve varsa ekonomik açıdan en

avantajlı ikinci teklif sahibi için, sözleşmenin imzalanacağı tarihte ise sadece ihale üzerinde

kalan istekli için ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak ve Kurumdan teyit

ettirilecektir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Başvuruya konu ihalede idare tarafından ihaleye katılan isteklilerin yasaklı olup

olmadığının ihale tarihi olan 30.05.2017 tarihinde sorgulandığı ve buna ilişkin teyit

belgelerinin alındığı, söz konusu belgelerden başvuru sahibi Metehan Makina İnş. Mad. Hafr.

Taah. Tic. Ltd. Şti. hakkında ihale tarihi itibariyle yasaklama kararının bulunmadığı

anlaşılmıştır.

08.08.2017 tarihli ihale komisyonu kararından ihaleye katılan isteklilerin ihale konusu

işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında

belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ve birim fiyat teklif cetvelinde aritmetik hata bulunup

bulunmadığı hususlarında inceleme yapıldığı, başvuru sahibi dahil beş isteklinin tekliflerinin

değerlendirme dışı bırakıldığı, teklifleri sınır değerin altında kaldığı tespit edilen isteklilerden

aşırı düşük açıklaması istenilmesine karar verildiği, aşırı düşük teklif açıklaması yapan tek

isteklinin açıklamalarının uygun görülmeyerek ihalenin sonuçlandırıldığı görülmüştür.

Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından başvuru sahibi Metehan Makina İnş. Mad.

Hafr. Taah. Tic. Ltd. Şti. nin 2 yıl süreyle tüm ihalelere katılmaktan yasaklanmasına ilişkin

kararın 16.06.2017 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girdiği tespit edilmiştir.

İhale komisyonu tarafından 21.07.2017 tarihinde düzenlenen tutanakla başvuru sahibinin

yasaklılık durumunun tespit edildiği ve 08.08.2017 tarihli ihale komisyonu kararı ile de

başvuru sahibinin teklifinin hakkındaki yasaklama kararı gerekçe gösterilerek değerlendirme

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 35

: 04.10.2017

: 2017/UY.I-2660

dışı bırakıldığı tespit edilmiştir. Söz konusu ihale komisyonu kararının 09.08.2017 tarihinde

ihale yetkilisince onaylandığı görülmüştür.

4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinde ihalelere katılmaktan yasaklanmış olanların

hiçbir şekilde ihalelere katılmamalarının sağlanmasının amaçlandığı dikkate alındığında, ihale

tarihi itibariyle ihaleye katılan tüm isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının

sorgulanması ve teyit edilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Ayrıca anılan Kanun’un 40 ve 42’nci maddelerinde; ihale kararının ihale yetkilisince

onaylanmasından önce ihale üzerinde kalan istekli ve en avantajlı ikinci teklif sahibinin ve

sözleşmenin imzalanacağı tarihte de ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan

yasaklı olup olmadığının idarece teyit edilmesi zorunlu tutulmuştur.

Bu kapsamda, ihale tarihi itibarıyla ihalelere katılmaktan yasaklı olduğu tespit edilen

isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması ve geçici teminatlarının gelir

kaydedilmesi gerekmektedir. Ancak ihale tarihinden sonra yasaklanan ve dolayısıyla ihale

tarihi itibarıyla yasaklı konumunda bulunmadığı anlaşılan isteklilerin ise tekliflerinin

değerlendirme dışı bırakılması ve geçici teminatlarının iade edilmesi gerektiği anlaşılmıştır

Başvuru sahibi tarafından ihale tarihi itibariyle haklarında verilmiş bir yasaklama

kararı bulunmadığından ihale kararının ihale yetkilisince onaylanmasından önce haklarında

yasaklılık teyidi yapılarak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı

olduğu ileri sürülmekte ise de, yasaklama işlemi niteliği itibariyle kamu düzenini

ilgilendirdiğinden ihale sürecinin her aşamasında idarece araştırılabileceği, kaldı ki verilen

yasaklama kararının ihaleyi yapan idarece daha önce gerçekleştirilen bir başka ihaleye ait

sözleşmenin yürütülmesi aşamasına dayalı olarak alındığından idarenin bilgisi dahilinde

bulunduğu, başvuru sahibinin teklifinin hakkındaki yasaklama kararı gerekçe gösterilerek

değerlendirme dışı bırakıldığı, 08.08.2017 tarihli ihale komisyonu kararının 09.08.2017

tarihinde ihale yetkilisince onaylandığı, ihale komisyonu kararının alındığı tarihte ve ihale

kararının ihale yetkilisince onaylandığı tarihte başvuru sahibi hakkındaki yasaklama kararının

yürürlükte olduğu, bu nedenle başvuru sahibinin ekonomik açıdan en avantajlı veya ikinci en

avantajlı teklif sahibi olarak belirlenmesinin mümkün olmadığı hususları birlikte

değerlendirildiğinde, idarece başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında

mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen

şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2017/050

: 35

: 04.10.2017

: 2017/UY.I-2660

Başkan

II. Başkan

Kurul Üyesi

Dr.

Kurul Üyesi

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları

Kamu İhale Kararları

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları