Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Gemlik Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü
/
2017/478308-Gemlik İlçesi Tüm Mahallerinde Bulunan Cadde ve Sokaklarda Beton Parke, Tretuvar, Yol ve Çevre Düzenlemesi Yapımı
Bilgi
İKN
2017/478308
Başvuru Sahibi
Deveciler Yapı Taahh. İnşaat Nak. San. Tic. Ltd. Şti.
İdare
Gemlik Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü
İşin Adı
Gemlik İlçesi Tüm Mahallerinde Bulunan Cadde ve Sokaklarda Beton Parke, Tretuvar, Yol ve Çevre Düzenlemesi Yapımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/065
: 56
: 19.12.2017
: 2017/UY.II-3428
BAŞVURU SAHİBİ:
Deveciler Yapı Taahh. İnşaat Nak. San. Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gemlik Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2017/478308 İhale Kayıt Numaralı “Gemlik İlçesi Tüm Mahallerinde Bulunan Cadde ve
Sokaklarda Beton Parke, Tretuvar, Yol ve Çevre Düzenlemesi Yapımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Gemlik Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 27.10.2017 tarihinde
açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gemlik İlçesi Tüm Mahallerinde Bulunan Cadde ve
Sokaklarda Beton Parke, Tretuvar, Yol ve Çevre Düzenlemesi Yapımı” ihalesine ilişkin olarak
Deveciler Yapı Taahh. İnşaat Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin 09.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet
başvurusunun, idarenin 14.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince
23.11.2017 tarih ve 64158 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.11.2017 tarihli dilekçe ile
itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2017/2957 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kesinleşen ihale kararının tebliği sonucuna göre,
ihale üzerinde bırakılan Alpan İnşaat Turizm San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan iş deneyim
belgesinin firmanın %51 hissesine sahip ortağı olan şahsa ait olduğunun anlaşıldığı, ancak tek
ortaklı olarak kurulan şirketin faaliyetine tek ortaklı olarak devam ettiği, yeterlik kriterleri
arasında bulunan ve sunulması zorunlu olan Ticaret Sicil Gazetesinde söz konusu ortaklıkla
ilgili bilgilerin bulunmadığı, bu nedenle söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı
bırakılması gerektiği iddia edilmektedir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hamiline yazılı pay senetlerinin devri” başlıklı
489’uncu maddesinde “(1) Hamiline yazılı pay senetlerinin devri, şirket ve üçüncü kişiler
hakkında, ancak zilyetliğin geçirilmesiyle hüküm ifade eder.”
“Nama yazılı payların ve pay senetlerinin devrinde ilke” başlıklı 490’ıncı maddesinde
“(1) Kanunda veya esas sözleşmede aksi öngörülmedikçe, nama yazılı paylar, herhangi bir
sınırlandırmaya bağlı olmaksızın devredilebilirler.
(2) Hukuki işlemle devir, ciro edilmiş nama yazılı pay senedinin zilyetliğinin devralana
geçirilmesiyle yapılabilir.” hükmü,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/065
: 56
: 19.12.2017
: 2017/UY.II-3428
“Devrin sınırlandırılması” başlıklı 491’inci maddesinde
“I - Kanuni sınırlama
(1) Bedeli tamamen ödenmemiş nama yazılı paylar, ancak şirketin onayı ile
devrolunabilir; meğerki, devir, miras, mirasın paylaşımı, eşler arasındaki mal rejimi
hükümleri veya cebrî icra yoluyla gerçekleşsin.
(2) Şirket, sadece, devralanın ödeme yeterliliği şüpheli ise ve şirketçe istenen teminat
verilmemişse onay vermeyi reddedebilir.
II - Esas sözleşmeyle sınırlama” hükmü,
“1. İlkeler” başlıklı 492’inci maddesinde
“(1) Esas sözleşme, nama yazılı payların ancak şirketin onayıyla devredilebileceğini
öngörebilir.
(2) Bu sınırlama intifa hakkı kurulurken de geçerlidir.
(3) Şirket tasfiyeye girmişse devredilebilirliğe ilişkin sınırlamalar düşer.” hükmü,
494’üncü maddesinde “(1) Devir için gerekli olan onay verilmediği sürece, payların
mülkiyeti ve paylara bağlı tüm haklar devredende kalır.
(2) Payların miras, mirasın paylaşımı, eşler arasındaki mal rejimi hükümleri veya
cebrî icra gereği iktisap edilmeleri hâlinde, bunların mülkiyeti ve bunlardan kaynaklanan
malvarlığına ilişkin haklar derhâl; genel kurula katılma haklarıyla oy hakları ise ancak
şirketin onayı ile birlikte devralana geçer.
(3) Şirket, onaylamaya ilişkin istemi, aldığı tarihten itibaren en geç üç ay içinde
reddetmemişse veya ret haksızsa, onay verilmiş sayılır.” hükmü,
“Pay defteri 1. Kayıt” başlıklı 499’uncu maddesinde “(1) Şirket, senede bağlanmamış
pay ve nama yazılı pay senedi sahipleriyle, intifa hakkı sahiplerini, ad, soyad, unvan ve
adresleriyle, pay defterine kaydeder.
(2) Payın usulüne uygun olarak devredildiği veya üzerinde intifa hakkı kurulduğu ispat
edilmediği sürece, devralan ve intifa hakkı sahibi pay defterine yazılamaz.
(3) Şirket, kaydın yapıldığını pay senedine işaret eder.
(4) Şirketle ilişkilerde, sadece pay defterinde kayıtlı bulunan kimse pay sahibi ve intifa
hakkı sahibi olarak kabul edilir.
(5) Merkezî Kayıt Kuruluşu tarafından kayden takibi yapılan nama yazılı paylara
ilişkin Sermaye Piyasası Kanunu hükümleri ile ilgili diğer düzenlemeler saklıdır.” hükmü,
Anılan Kanun’un “Pay defteri” başlıklı 594’üncü maddesinde “(1) Şirket, esas
sermaye paylarını içeren bir pay defteri tutar. Ortakların, adları, adresleri, her ortağın sahip
olduğu esas sermaye payının sayısı, esas sermaye paylarının devirleri ve geçişleri itibarî
değerleri, grupları ve esas sermaye payları üzerindeki intifa ve rehin hakları, sahiplerinin
adları ve adresleri bu deftere yazılır.
(2) Ortaklar pay defterini inceleyebilir.
III - Esas sermaye payının geçişi hâlleri
1. Devir
MADDE 595- (1) Esas sermaye payının devri ve devir borcunu doğuran işlemler yazılı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/065
: 56
: 19.12.2017
: 2017/UY.II-3428
şekilde yapılır ve tarafların imzaları noterce onanır. Ayrıca devir sözleşmesinde, ek ödeme ve
yan edim yükümlülükleri; rekabet yasağı ağırlaştırılmış veya tüm ortakları kapsayacak
biçimde genişletilmiş ise, bu husus, önerilmeye muhatap olma, önalım, geri alım ve alım
hakları ile sözleşme cezasına ilişkin koşullara da belirtilir.
(2) Şirket sözleşmesinde aksi öngörülmemişse, esas sermaye payının devri için,
ortaklar genel kurulunun onayı şarttır. Devir bu onayla geçerli olur.
(3) Şirket sözleşmesinde başka türlü düzenlenmemişse, ortaklar genel kurulu sebep
göstermeksizin onayı reddedebilir.
(4) Şirket sözleşmesiyle sermaye payının devri yasaklanabilir.
(5) Şirket sözleşmesi devri yasaklamış veya genel kurul onay vermeyi reddetmişse,
ortağın haklı sebeple şirketten çıkma hakkı saklı kalır.
(6) Şirket sözleşmesinde ek ödeme veya yan edim yükümlülükleri öngörüldüğü
takdirde, devralanın ödeme gücü şüpheli görüldüğü için ondan istenen teminat verilmemişse,
genel kurul şirket sözleşmesinde hüküm bulunmasa bile, onayı reddedebilir.
(7) Başvurudan itibaren üç ay içinde genel kurul reddetmediği takdirde onayı vermiş
sayılır.” hükmü yer almaktadır.
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki
faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı
38’inci maddesinde “(1) İhalelerde aday veya isteklilerden;
a) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da
esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da
ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu
gösterir belgenin,
b) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya
sanayi odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde
bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,
c) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,
ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya
kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret
Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu
bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren
belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin istenilmesi zorunludur.
….
(3) İş ortaklığında, iş ortaklığı beyannamesinin ve iş ortaklığını oluşturan gerçek veya
tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç)
bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur. Konsorsiyumda ise konsorsiyum
beyannamesinin ve konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından,
ilgisine göre birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi
zorunludur…” hükmü,
İnceleme konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler”
başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin
a) Adı: Gemlik İlçesi Tüm Mahallerinde Bulunan Cadde ve Sokaklarda Beton Parke,
Tretuvar, Yol ve Çevre Düzenlemesi Yapımı” düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/065
: 56
: 19.12.2017
: 2017/UY.II-3428
Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan
belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
…
b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;
1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,
2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya
kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret
Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu
bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren
belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.
c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu.
ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin geçici teminat mektubu veya
geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine
yatırıldığını gösteren makbuzlar.
d) Bu şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği Yapım İşleri
İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgeleri.
e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya
ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi
f) İsteklinin ortak girişim olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan standart forma
uygun iş ortaklığı beyannamesi,
g) Bu bent boş bırakılmıştır,
…
h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret
odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali
müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra
düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın
korunduğunu gösteren belge.
ı) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha
fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması
durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil
memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali
müşavir tarafından, ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye
doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge…” düzenlemesi
yer almaktadır.
İhale üzerinde bırakılan Alpan İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi
tarafından teklif mektubu ekinde sunulan belgeler incelendiğinde, 02.12.2015 tarihli ve 8959
sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin 685’inci sayfasında Alpan İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret
Limited Şirketi nev’i değişikliği işlemi ile yeni unvanı Alpan İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret
Anonim Şirketi olarak belirlendiği,
Ayrıca, söz konusu şirket ile ilgili Ticaret Sicili Gazetesi’nin yayınları incelendiğinde,
15.11.2017 tarihli ve 9452 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin 328’inci sayfasında yer alan
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/065
: 56
: 19.12.2017
: 2017/UY.II-3428
24.10.2017 tarihli “Yönetim Kurulunun Tek Pay Sahipliğinden Çıkış Hakkında” konulu
kararında “…Şirketimiz, Türk Ticaret Kanununun 338. Maddesine göre tek pay sahibi Anonim
Şirket olarak devam ederken, 30.11.2015 tarihinden itibaren, çok ortaklı Anonim Şirket
olarak devam edecektir.
Sıra No 1-
Ortak Adı Soyadı Unvanı Ali Alkaş, Uyruğu TC, TC Kimlik No/Vergi No 44653756358
Pay Adedi 16.660 – Sermaye Tutarı (TL) 416.500-,
Sıra No 2-
Ortak Adı Soyadı Unvanı Mehmet Köse, Uyruğu TC, TC Kimlik No/Vergi No
57106485422, Pay Adedi 17.340 – Sermaye Tutarı (TL) 433.500-,
Olmasına, iş bu kararının tescil ve ilan edilmesine karar verilmiştir.
Yönetim Kurulu
TC No: 44653756358
Ali Alkaş İmza,
TC No: 16991674496
Kamel Gönül İmza …” ibarelerinin bulunduğu görülmüştür.
Teklif mektubu ekinde sunulan karar defterine göre Yönetim Kurulu tarafından
30.11.2015 tarih ve 2015/1 karar nolu Yönetim Kurulu kararının alındığı ve alınan karara
göre, Ali Alkış tarafından sahip olunan şirketin toplam 34.000 hisse adedinin 17.340 adedinin
Mehmet Köse’ye devredildiği ve pay defterine işlendiğinin anlaşıldığı, ayrıca SMMM onaylı
Ortaklık Durum Belgesi’nde belgenin düzenlendiği tarih olan 23.10.2017 tarihinden önceki
bir yıl boyunca Alpan İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi’nin kesintisiz %
50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğuna dair belgenin sunulduğu, sunulan iş deneyim
belgesinin ise Mehmet Köse’ye ait olduğu görülmüştür.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükmü uyarınca ihaleye katılan tüzel kişi istekliler
tarafından teklifleri kapsamında, tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucularını ve
yönetimlerindeki görevlilerin son durumunu gösterir Ticaret Sicili Gazetesinin sunulması, bu
bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicili Gazetesinde bulunmaması halinde ise bu hususları
tevsik eden belgelerin sunulması gerekmektedir. İhale tarihi olan 27.10.2017 tarihinde şirketin
anonim şirket statüsünde olduğu ve hisse devrinin ilgili Kanun gereğince ticaret siciline
tesciline ve ilanına gerek olmadığı ve bu yüzden anonim şirketlerin ortaklık oranlarında
meydana gelecek değişikliklerin sicil kayıtlarından tespit edilmesinin mümkün olmadığı, bu
çerçevede, anılan Yönetmelik hükmü ile Ticaret Sicili Gazetesinde tüm ortakların
gösterilmesinin mümkün olmadığı durumda bu hususu gösteren pay defteri, karar defteri gibi
diğer belgeleri sunma zorunluluğu getirilmiş olup anılan isteklinin hisse devrine ilişkin olarak
karar defterini ve pay defterini sunduğu anlaşıldığından, idarece tesis edilen işlemde
mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/065
: 56
: 19.12.2017
: 2017/UY.II-3428
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.