Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş.
/
2016/605226-Şırnak İli Cizre İlçesi Bozalan ve Şırnak İli Silopi İlçesi Ps3 Jandarma Karakolları ve Hizmet Binaları
Bilgi
İKN
2016/605226
Başvuru Sahibi
Abdülbaki ADAY
İdare
Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş.
İşin Adı
Şırnak İli Cizre İlçesi Bozalan ve Şırnak İli Silopi İlçesi Ps3 Jandarma Karakolları ve Hizmet Binaları
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/036
: 108
: 19.07.2017
:
2017/UY.III-1973
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan V.: II. Başkan Şinasi CANDAN,
Üyeler: Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan
KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ
BAŞVURU SAHİBİ:
Abdülbaki ADAY,
Cumhuriyet Mah. Sh.Dr. Ulucan Dayan Cad. No: 2 ŞIRNAK
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş.,
Bilkent Plaza A1 Blok Kat: 1 06800 Çankaya/ANKARA
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2016/605226 İhale Kayıt Numaralı “Şırnak İli Cizre İlçesi Bozalan ve Şırnak İli Silopi İlçesi
Ps3 Jandarma Karakolları ve Hizmet Binaları” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş. tarafından 13.02.2017 tarihinde açık ihale usulü
ile gerçekleştirilen “Şırnak İli Cizre İlçesi Bozalan ve Şırnak İli Silopi İlçesi Ps3 Jandarma
Karakolları ve Hizmet Binaları” ihalesine ilişkin olarak Abdülbaki Aday’ın 09.06.2017
tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.06.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine,
başvuru sahibince 20.06.2017 tarih ve 35330 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.06.2017
tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2017/1562 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
13.02.2017 tarihinde yapılan başvuruya konu ihalenin 02.06.2017 tarihli kesinleşen
komisyon kararının kendilerine 06.06.2017 tarihinde tebliğ edildiği, komisyon kararında
tekliflerinin teklif mektubunu vekâleten imzalayan Altay Meriç İlhan’ın ihalelere katılmaktan
yasaklı olduğu ve bu yasağa rağmen kendileri adına sundukları teklif mektubunu anılan
kişinin vekâleten imzaladığı gerekçesi ile idarece tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,
geçici teminatlarının gelir kaydedildiği ve firmaları hakkında ihalelere katılmaktan yasaklılık
işlemlerinin başlatıldığı, ancak firmalarının yasaklı olmadığı, yasaklı bir kişinin teklif
mektubunu vekil olarak imzalaması sonucu kendilerine de bu yaptırımın uygulanmasının
hukuki dayanağının bulunmadığı, şöyle ki; teklif mektuplarını vekâleten imzalayan Altay
Meriç İlhan’ın şirketlerinin müdürü olmadığı, şirketlerinin hiyerarşik yapısında herhangi bir
yerinin olmadığı, bu nedenle yasaklı olan bir kişinin teklif mektubunu imzalamasından dolayı
başka bir kişiliğe sahip firmaları hakkında idarece tesis edilen yasaklılık işleminin hukuka ve
mevzuata aykırılık teşkil ettiği, bu nedenle kendileri hakkında verilen kararın iptal edilerek
tekliflerinin değerlendirmeye alınması ve firmaları hakkında verilen idari/cezai yaptırımların
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/036
: 108
: 19.07.2017
:
2017/UY.III-1973
kaldırılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Bahse konu ihalenin 02.06.2017 tarihli ihale komisyonu kararında 22 adet ihale
dokümanı satın alındığı ve 13.02.2017 tarihinde yapılan ihaleye 11 teklif sunulduğu, ihale
komisyonu tarafından ihale tarihi itibariyle (13.02.2017) yasaklılık sorgulamasının EKAP
üzerinden yapıldığı, bu sorgulama sonucu başvuru sahibinin teklif mektubunu vekâleten
imzalayan Altay Meriç İlhan’ın ihalelere katılmaktan yasaklı olduğuna ilişkin yasaklılık
kaydının bulunduğunun tespit edildiği, başvuru sahibinin teklif mektubunu ihalelere
katılmaktan yasaklı bir kişinin vekâleten imzaladığı gerekçesi ile 4734 sayılı Kamu İhale
Kanunu’nun 17’nci maddesinin
e
bendi kapsamında değerlendirilerek tekliflerinin
değerlendirme dışı bırakıldığı, geçici teminatlarının gelir kaydedildiği, idarece başvuru sahibi
istekli hakkında yasaklama işleminin başlatıldığı, 3 isteklinin teklifinin sınır değerin altında
olması nedeniyle aşırı düşük teklif olarak belirlendiği ve bu isteklilerin de aşırı düşük teklif
açıklamasında bulunmadığından tekliflerinin reddedildiği, 1 isteklinin teklifinin ise iş
ortaklığı beyannamesi sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, Akçe Grup
İnş. Taah. Turizm Elektrik Gıda İç ve Dış Tic.Ltd.Şti.nin teklifinin ekonomik açıdan en
avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği ve bahse konu ihalenin anılan istekli üzerinde
bırakıldığı görülmüştür.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinde
“Aşağıda sayılanlar
doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde
ihalelere katılamazlar:
a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile
12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya
örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet
verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar…” hükmü,
17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak
yasaktır:
e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü
Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları
tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak
üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre
sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar,
2
nci ve
3
üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine
katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili
veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan
idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı
birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.
Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket
ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/036
: 108
: 19.07.2017
:
2017/UY.III-1973
fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre
yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi
olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi
hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına
sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı
verilir.” hükmü,
59’uncu maddesinin ikinci fıkrasında “Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden
dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu davası
açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlar yargılama
sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine
katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler, Cumhuriyet Savcılıklarınca
sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir.” hükmü,
Aynı Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı
maddesinin son fıkrasında “İhale kararları ihale yetkilisince onaylanmadan önce idareler,
ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi
isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit ettirerek buna ilişkin belgeyi
ihale kararına eklemek zorundadır. İki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal
edilir.” hükmü yer almaktadır.
4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinde kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış
olanların doğrudan, dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir
şekilde ihalelere katılamayacağı, bu yasağa rağmen ihaleye katılan isteklilerin ise ihale dışı
bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedileceği, 17’nci maddesinde, 11’inci maddeye
göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmanın yasak fiil ve davranış olarak
sayıldığı, 58’inci maddesinde ise 17’nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda
bulundukları tespit edilenler hakkında bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine
katılmaktan yasaklama kararı verileceği hüküm altına alınmıştır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İhaleye katılan aday veya isteklilerin ihale kontrol
sisteminden kontrol edilmesi” başlıklı 28’inci maddesinin son fıkrasında “28.3. İhale
üzerinde kalan isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının İhale Kontrol
Sisteminden teyit ettirilmesi esasları çerçevesinde, haklarında kamu davası açılması nedeniyle
ihalelere katılamayacak olanlar için de teyit işlemi gerçekleştirilecektir. Bütün aday veya
isteklilerin ve bu kapsamda tüzel kişi aday veya isteklilerin % 50’den fazla hissesine sahip
ortakları ile başvuru veya teklifi imzalayan yetkililerinin de 4734 sayılı Kanunun 11 inci
maddesine göre İhale Kontrol Sisteminden kontrol edilmesi gerekmektedir.” açıklaması,
Aynı Tebliğ’in “Teyit işlemleri” başlıklı 30.5’inci maddesinde “30.5.1 4734 sayılı
Kanunun 40 ıncı maddesinin sekizinci fıkrasında, ihale kararlarının ihale yetkilisince
onaylanmadan önce idarelerin, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en
avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını
Kurumdan teyit ederek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorunda oldukları
belirtilmiştir. Buna göre teyit belgesi alınmaması halinde ihale sürecinin tamamlanması
mümkün olmayacaktır.
30.5.2 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinde, sadece ihale üzerinde kalan istekli ile
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/036
: 108
: 19.07.2017
:
2017/UY.III-1973
varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin, 42 nci maddesinde de
sadece ihale üzerinde kalan isteklinin yasaklı olup olmadığının Kurumdan teyit
ettirilmesinden söz edilmiş ise de, 11 inci maddede ihalelere katılmaktan yasaklanmış
olanların hiçbir şekilde ihalelere katılmamalarının sağlanmasının amaçlandığı dikkate
alındığında, ihale tarihi itibariyle ihaleye katılan tüm isteklilerin ihalelere katılmaktan
yasaklı olup olmadığının sorgulanması ve teyit edilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.
Bu sebeple:
I- Başvuru veya ihale tarihi itibariyle tüm aday ve istekliler için, ihale kararı ihale
yetkilisince onaylanmadan önce ihale üzerinde kalan istekli ve varsa ekonomik açıdan en
avantajlı ikinci teklif sahibi için, sözleşmenin imzalanacağı tarihte ise sadece ihale üzerinde
kalan istekli için ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak ve Kurumdan teyit
ettirilecektir,
II- Yasaklılık teyidi yapılırken aday ve istekliler ile bunların şahıs şirketi olmaları
halinde tüm ortakları, sermaye şirketi olmaları halinde sermayesinin yarısından fazlasına
sahip ortakları ile başvuru veya teklifi ya da sözleşmeyi imzalayan, başka bir ifade ile ihaleye
katılan vekil ve temsilcilerinin de ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak ve
Kurumdan teyit ettirilecektir,
III- Bu çerçevede yapılan teyit işlemi sonucunda;
a) Başvuru veya ihale tarihi itibariyle haklarında ihalelere katılmaktan yasaklı kararı
bulunan aday ve istekliler 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesi gereğince ihale dışı
bırakılacak, geçici teminatı gelir kaydedilecek ve anılan Kanunun 17 nci maddesinin atıfta
bulunduğu 58 inci madde uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklama kararı tesis edilecektir.
Yasaklama kararının başvuru veya ihale tarihinden sonra tesis edildiğinin tespiti halinde ise
28.1.8.2 maddesi gereğince işlemde bulunulacaktır.” açıklaması yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan Tebliğ açıklamalarına göre, ihale tarihi itibariyle ihaleye katılan
tüm isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının sorgulanması ve teyit
edilmesinin zorunlu olduğu, yapılacak teyit işleminin sadece tüzel kişi veya adayların %
50’den fazla hissesine sahip ortaklarını değil aynı zamanda ihaleye katılan vekil ve
temsilcilerinin de ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanmasını kapsaması
gerektiği anlaşılmaktadır.
Başvuru sahibi Abdülbaki Aday’ın teklif dosyası kapsamında sunulan belgeler
incelendiğinde, Altay Meriç İlhan’a ait 26.04.2013 tarihli noter onaylı imza beyannamesinin
sunulduğu, 15.248.000,00 TL tutarındaki başvuru sahibine ait teklif mektubunun, Abdülbaki
Aday’ın adına Altay Meriç İlhan’ın tarafından imzalandığı (imzanın Altay Meriç İlhan’a ait
imza beyannamesinde yer alan imza ile uyumlu olduğu) görülmüştür.
İdare tarafından ihale tarihi itibarıyla tüm istekliler hakkında EKAP üzerinden yapılan
sorgulamada başvuru sahibi isteklinin vekâlet verdiği Altay Meriç İlhan hakkında 4734 sayılı
Kanun kapsamında yasaklılık gerektiren fiiller nedeniyle 19.11.2016
arasında ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu kapsamında yasaklılık gerektiren
fiiller nedeniyle 05.01.2017 05.01.2018 tarihleri arasında tüm ihalelere katılmaktan yasaklı
-19.05.2017 tarihleri
-
olduğu, bu çerçevede ihale tarihi (13.02.2017) itibarıyla teklif mektubunu imzalayan Altay
Meriç İlhan’ın tüm ihalelere katılmaktan yasaklı olduğunun anlaşıldığı, Altay Meriç İlhan’ın
başvuru sahibi istekli adına teklif mektubunu imzalayarak aktarılan kanun hükmündeki
anlamıyla dolaylı olarak istekli adına ihaleye katıldığı anlaşılmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/036
: 108
: 19.07.2017
:
2017/UY.III-1973
Bu itibarla, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların doğrudan, dolaylı
veya alt yüklenici olarak kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere
katılamayacaklarının hükme bağlandığı dikkate alındığında, yasaklı bir gerçek kişinin
ihalelere vekâleten olsa bile teklif vermesinin hukuken mümkün bulunmadığı, idare
tarafından başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu doğrultuda
geçici teminatının gelir kaydedilmesi işlemlerinde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna
varılmıştır.
Öte yandan başvuru sahibi istekli hakkında tesis edilen yasaklama işlemi bakımından
yapılan incelemede, başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde doğrudan yasaklama
işleminin başvuru konusu yapıldığı tespit edilmiştir. 4734 sayılı Kanun’un 58’inci maddesi
kapsamında tesis edilen bir işlem olarak yasaklama kararının niteliği ve bu işlemin
denetiminin Kanun’un 53’üncü maddesinde Kurum’un görev alanında sayılmadığı dikkate
alındığında, başvuru sahibi hakkında tesis edilen yasaklama kararının kaldırılmasına ilişkin
talebinin incelenmesi hususu bakımından Kurumun görev ve yetkisinin bulunmadığı, anılan
karara karşı İdare Mahkemelerinde dava açılması gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibi
isteklinin haklarında tesis edilen yasaklama işleminin kaldırılması iddiasının görev yönünden
reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Şinasi CANDAN
Başkan V.
II. Başkan
Osman DURU
Kurul Üyesi
Erol ÖZ
Kurul Üyesi
Köksal SARINCA
Kurul Üyesi
Dr. Ahmet İhsan ŞATIR
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Mehmet ATASEVER
Kurul Üyesi
Oğuzhan YILDIZ
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/036
: 108
: 19.07.2017
:
2017/UY.III-1973
Kurul Üyesi