Bilgi
İKN
2016/182852
Başvuru Sahibi
İnra Makina A.Ş. - En - Ez İnşaat Sanayi ve Tic. A.Ş.
İdare
DSİ 20. Bölge Müdürlüğü
İşin Adı
Kahramanmaraş-Andırın Geben Göleti
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/008
: 95
: 08.02.2017
:
2017/UY.III-540
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Hamdi GÜLEÇ
Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet
İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ
BAŞVURU SAHİBİ:
İnra Makina A.Ş.
-
En Ez İnşaat Sanayi ve Tic. A.Ş.,
-
Güzeltepe Mahallesi Alper Cad. No: 5/6 Çankaya/ANKARA
İHALEYİ YAPAN İDARE:
DSİ 20. Bölge Müdürlüğü,
Erkenez Mahallesi Mevki Recep Tayyip Erdoğan Bulvarı No: 157 46100
Dulkadiroğlu/KAHRAMANMARAŞ
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2016/182852 İhale Kayıt Numaralı “Kahramanmaraş
-Andırın Geben Göleti” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
DSİ 20. Bölge Müdürlüğü tarafından 30.06.2016 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “Kahramanmaraş Andırın Geben Göleti” ihalesine ilişkin olarak İnra Makina
A.Ş. En Ez İnşaat Sanayi ve Tic. A.Ş.nin 21.10.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun,
-
-
-
idarenin 31.10.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.11.2016 tarih ve
62176 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.11.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2016/2572 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş. firmasının 30.11.2015 tarihli yönetim kurulu
kararı, 01.12.2015 tarihli genel kurul kararı ile 02.12.2015 tarihli Ankara 35. Noterliği 34872
yevmiye numaralı kararla İnra Makina A.Ş.nin 01.12.2015 tarihli genel kurul kararı,
30.11.2015 tarihli yönetim kurulu kararı ve 02.12.2015 tarihli Ankara 35. Noterliği 34875
yevmiyeli kararı ile İnra Makina A.Ş. ve Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin birleştiği,
İnra Makine A.Ş.nin yarıdan fazla hissesine sahip ortağı olan Alkan İnş. San. ve Tic.
A.Ş., Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş. firmasının 14.06.2011 tarihinden birleşme tarihi olan
02.12.2015 tarihine kadar %51 ortağı olduğu,
İnra Makina A.Ş.nin 01.12.2015 tarihli sermaye artırım kararı ile birleşme tarihi olan
02.12.2015’de 650.000,00 TL sermayesinin 3315 paya karşılık gelen 331.500,00 TL (%51)
hissesinin Alkan İnş. San. ve Tic. A.Ş.ye devredildiği,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/008
: 95
: 08.02.2017
:
2017/UY.III-540
İhale tarihinden geriye doğru bir yıl süre ile yarıdan fazla hisseye kesintisiz olarak
sahip olma şartı Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş. ile İnra Makine A.Ş.nin birleşmesi ile
ortaklığın 14.06.2011 tarihi sayılarak bu şartın sağlandığı,
19.10.2009 tarihli ve 2009/DK.D-143 sayılı Kamu İhale Kurulu kararında şirket
birleşmeleri ve işletme devir ve birleşmelerinde tasfiyesi sona eren şirket veya şirketler ile
devrolunan işletmelere ait bilanço, ciro, iş deneyim belgeleri ile anahtar teknik personelin
devir alınan veya yeni kurulan şirkete geçeceğinin belirtildiği, bu nedenle devir alınan
Potansiyel Elektrik A.Ş.nin iş deneyim belgesi hakkının devir alan İnra Makine A.Ş.ye
geçeceği, dolayısıyla değerlendirme dışı bırakılmalarının mevzuata uygun olmadığı
iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı
10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve
teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler
istenebilir:
…
b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;
1) İsteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve
teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgeler,
2) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında
taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri
tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,
b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri
tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında
denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,
c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin
tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en
az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili
deneyimi gösteren belgeler,
d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin
deneyimi gösteren belgeler,
e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son
onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla
ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla
ilgili deneyimi gösteren belgeler.
…
İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin
yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe
ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.
Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım ve
yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/008
: 95
: 08.02.2017
:
2017/UY.III-540
kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle
elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından
kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin
kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel
kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın aranması ve teminat
süresince bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur.Denetim ve yönetim faaliyetleri nedeniyle
alınacak belgeler beşte bir oranında dikkate alınır. Ancak, yapımla ilgili hizmet işlerinden
elde edilen belgeler yapım işlerinde kullanılamaz…” hükmü,
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler”
başlıklı 39’uncu maddesinde “…(9)Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere
sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde;
ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları serbest
muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan
veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır
kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur…” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in 47’nci maddesinde “…(6) İş bitirme, iş durum, iş denetleme ve
iş yönetme belgeleri, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday ve istekli tarafından
kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları
veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde; en az bir yıldır tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip olmaları ve teminat süresince (kesin kabule kadar) bu oranın
muhafaza edilmesi zorunludur…” hükmü yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ortaklık durum belgesi” başlıklı 11’inci maddesinde
“…11.1. İhaleye katılan tüzel kişinin, ilgili İhale Uygulama Yönetmeliğine göre ortağına ait iş
deneyimini gösteren belgeyi sunması halinde, bu belgeyle birlikte ortaklık durum belgesinin
de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.
11.2. Ortaklık durum belgesinin kimin tarafından düzenleneceği ve hangi durumlarda
aday veya isteklilerce sunulmasının zorunlu olduğu hususlarına İhale Uygulama
Yönetmeliklerinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı maddesinde yer verilmiştir.
Sunulacak belgenin İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ekinde yer alan ilgili standart forma
uygun şekilde ve ihalenin ilk ilan veya ihaleye davet tarihinden sonra SM, YMM, SMMM ya
da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları
tarafından düzenlenmiş olması zorunludur…” açıklamasına,
Anılan Tebliğ’in “Ortaklık durum belgesi” başlıklı 44’üncü maddesinde “…44.1.
Tüzel kişi aday veya isteklilerin, ortaklarına ait iş deneyimini gösteren belgeleri sunmaları
durumunda; Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinin dokuz, ve onbirinci fıkralarında
yer alan hükümler uyarınca, iş deneyim belgesi veya mezuniyet belgesi sahibi ortaklarının
ortaklık hisse oranları ve sürelerine ilişkin olarak, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası
bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya SM, YMM ya da SMMM tarafından
düzenlenen belgeleri sunmaları zorunludur. Bu kapsamda;
a) Tüzel kişiliğin en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip ortağının iş
bitirme/durum/yönetme/denetleme belgesi ile ihaleye katılım durumunda, (KİK031.1/Y) nolu
standart formun,
b) (Mülga bent: 07/06/2014-29023 R.G./19.md., Yürürlük:19/08/2014)
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/008
: 95
: 08.02.2017
:
2017/UY.III-540
c) Tüzel kişiliğin en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip ortağının
mezuniyet belgesi ile ihaleye katılım durumunda; (KİK031.3/Y) nolu standart formun,
düzenlenerek başvuru veya teklif kapsamında sunulması gereklidir…” açıklamasına
yer verilmiştir.
İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’nci maddesinde “…7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan
belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
…
h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret
odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali
müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra
düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın
korunduğunu gösteren belge.
…
7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;
7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (b) bentlerinde
yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından,
iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine/en az
% 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde bu ortak (h) ve (ı) bendindeki belgeyi de
sunmak zorundadır…” düzenlemesine,
Anılan Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin
taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “…7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya
yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen
ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk
sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,
c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden
geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az
80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,
%
ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden
geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az
%
80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i
oranında denetlenen ya da yönetilen,
d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en
az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde
geçici kabulü yapılan,
işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen
bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye
ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.
İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer
ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması
zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/008
: 95
: 08.02.2017
:
2017/UY.III-540
yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten
elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin
birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz.
Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını
sağlaması zorunludur…” düzenlemesine yer verilmiştir.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri gereği tüzel kişi tarafından tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesinin kullanılabilmesi için ticaret
sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir
tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye
doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge ile tevsik edilmesi
gerekmektedir.
Başvuru konusu hususa ilişkin Kamu İhale Kurulunun 19.10.2009 tarihli ve
2009/DK.D-143 sayılı kararında “...Şirketler hukukunun temel ilkelerinden biri varolan
işletmeleri malvarlığı değerlerince korumak ve işletmelerin devamlılığını sağlamak olup, Türk
Ticaret Kanununa göre ticaret şirketlerinin birleşmesinde birleşen şirketlerin daha güçlü bir
sermaye yapısına kavuşma amacına yönelik olarak, dağılan şirketlerin ortakları ile malvarlığı
(işletmesi) arasındaki hukukî ilişki gerçekte sona erdirilmek istenmemekte, aksine devralan
veya yeni kurulan şirket aracılığıyla sürdürülmek istenmektedir.
Bu tür birleşmelerde, birleşme işlemleri sonucunda bütün hak, alacak, borç, insan
kaynakları, makine ve ekipman ile deneyim v.b. unsurlar külli halefiyet ilkesi gereği eş
zamanlı ve kendiliğinden devralan veya yeni kurulan şirkete geçecek olup, devrolunan
şirketler tasfiye olmadan sona erecek, ayrıca, sona eren şirketin ya da şirketlerin pay
sahipleri, birleşme sözleşmesinde öngörülen oranlarda devralan ya da yeni kurulan şirketin
pay sahibi olacaktır.
Bununla birlikte, Borçlar Kanununun 179 ve 180 inci maddeleri açısından da, bir
işletmenin bir ticaret şirketine devri veya işletmelerin birleştirilmesiyle yeni bir ticaret şirketi
kurulmasından söz edebilmek için işletmenin aktif ve pasif unsurlarının birlikte külli halefiyet
ilkesi uyarınca kendiliğinden devralan ya da yeni kurulan şirkete geçmesi gerekmektedir.
…
1-Devralma ya da yeni şirket kurma yoluyla birleşme durumunda tasfiyesiz sona eren
şirket/şirketlere ait iş deneyim belgelerinin, bilanço ve ciro değerlerinin devralan ya da yeni
kurulan şirkete geçeceğine…” ifadeleri yer almaktadır.
Anılan Kurul kararında, devralma ya da yeni şirket kurma yoluyla birleşme
durumunda tasfiyesiz sona eren şirkete ait iş deneyim belgelerinin yeni kurulan şirkete
geçeceği kararı alınmıştır.
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hamiline yazılı pay senetlerinin devri” başlıklı
489’uncu maddesinde “(1) Hamiline yazılı pay senetlerinin devri, şirket ve üçüncü kişiler
hakkında, ancak zilyetliğin geçirilmesiyle hüküm ifade eder.” hükmü,
“Nama yazılı payların ve pay senetlerinin devrinde ilke” başlıklı 490’ıncı maddesinde
“(1) Kanunda veya esas sözleşmede aksi öngörülmedikçe, nama yazılı paylar, herhangi bir
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/008
: 95
: 08.02.2017
:
2017/UY.III-540
sınırlandırmaya bağlı olmaksızın devredilebilirler.
(2) Hukuki işlemle devir, ciro edilmiş nama yazılı pay senedinin zilyetliğinin devralana
geçirilmesiyle yapılabilir.” hükmü,
“II-Esas sözleşmeyle sınırlama, 1. İlkeler” başlıklı 492’nci maddesinde “(1) Esas
sözleşme, nama yazılı payların ancak şirketin onayıyla devredilebileceğini öngörebilir...”
hükmü,
“III
-Pay defteri, 1. Kayıt” başlıklı 499’uncu maddesinde “(1) Şirket, senede
bağlanmamış pay ve nama yazılı pay senedi sahipleriyle, intifa hakkı sahiplerini, ad, soyad,
u
nvan ve adresleriyle, pay defterine kaydeder.
(2) Payın usulüne uygun olarak devredildiği veya üzerinde intifa hakkı kurulduğu
ispat edilmediği sürece, devralan ve intifa hakkı sahibi pay defterine yazılamaz.
(3) Şirket, kaydın yapıldığını pay senedine işaret eder.
(4) Şirketle ilişkilerde, sadece pay defterinde kayıtlı bulunan kimse pay sahibi ve intifa
hakkı sahibi olarak kabul edilir… hükmü yer almaktadır.
”
Söz konusu Türk Ticaret Kanunu maddelerinden ise, anonim şirketlerde pay devir
işlemlerinin, şirketçe onaylandıktan sonra pay defterine kaydedilmesinin gerektiği ve sadece
pay defterine kayıtlı kişilerin pay sahibi olarak kabul edilebileceği anlaşılmaktadır.
4734 sayılı Kanun’a göre, asıl olanın iş deneyimini gösteren belgelerin, belge sahibi kişi
veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılmaması ve devredilmemesi olduğu, bu
hükme istisna olarak, tüzel kişiliklerin en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine
sahip olan ortaklarına ait belgelerin tüzel kişi tarafından kullanılabileceğinin hüküm altına
alındığı dikkate alındığında, kanun hükmü ile iş deneyim belgelerinin belge sahipleri
tarafından kullanılabileceği kuralına istisna getirildiği, istisnai bir kuralın; şirket
birleşmelerinde önceki şirkette geçen ortaklık süresinin de ihaleye teklif sunan şirkette geçen
süre olarak kabul edilmesi gerektiği şeklinde genişletilemeyeceği ve yorumlanamayacağı
aşikârdır.
Buradan hareketle yukarıda belirtilen tüm mevzuat düzenlemeleri ile Kurulun
19.10.2009 tarihli ve 2009/DK.D-143 sayılı düzenleyici kurul kararı doğrultusunda, iş
deneyim belgesi sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye
girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları
koşulunun aranacağı ayrıca 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 153’üncü maddesinde yer
alan
“…(1) Birleşme, birleşmenin ticaret siciline tescili ile geçerlilik kazanır. Tescil anında,
devrolunan şirketin bütün aktif ve pasifi kendiliğinden devralan şirkete geçer. (2) Devrolunan
şirketin ortakları devralan şirketin ortağı olur. Ancak bu sonuç, devralan şirketin kendi adına
fakat bu şirket hesabına hareket eden kişinin elinde bulunan paylar ile devrolunan şirketin
kendi adına fakat bu şirket hesabına hareket eden kişinin elinde bulunan paylar için
doğmaz…” hükmü ile devreden veya yeni kuruluşa iştirak eden ortaklıklara ait bütün hak ve
borçların, devralan veya yeni kurulan ortaklığa intikal edeceği hükme bağlanmak suretiyle
birleşmede külli halefiyet ilkesinin benimsendiği hususları birlikte değerlendirildiğinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/008
: 95
: 08.02.2017
:
2017/UY.III-540
yalnızca devralma ya da yeni şirket kurma yoluyla birleşme durumunda ancak tasfiyesiz sona
eren şirkete ait iş deneyim belgelerinin yeni kurulan şirkete geçeceği, dolayısıyla bir şirketin
diğer şirketi devralması sonucunda devralınan şirketin ağırlıklı ortağının devralmadan sonra
kurulan yeni şirketin de ortağı olmasının, her iki şirket açısından da hukuki ilişkinin devam
ettiği anlamına gelmekle birlikte, yeni kurulan şirketin devir alma işleminden önceki şirketin
devamı olduğunun kabul edilemeyeceği, devralınan şirketin ortağının devralan şirketin de
ortağı olmasının mevzuatın belirtilen hükümlerinin doğal bir sonucu olduğu ve devir
işleminden sonra oluşan yeni şirketteki iş deneyim belgesi sahibi ortağın durumunun
Kanun’un 10’uncu maddesinin üçüncü fıkrasındaki hükümden istisna tutulamayacağı
anlaşılmıştır.
Dolayısıyla, Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinin üçüncü fıkrasındaki iş
deneyim belgesi sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye
girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması gerektiği
yönündeki hükümden hareketle, İnra Makina A.Ş.nin ağırlıklı ortağı olan Alkan İnş. San. ve
Tic. A.Ş.ye ait iş bitirme belgesini kullanabilmesi koşulunun, son bir yıldır şirketin yarısından
fazla hissesine sahip ortağı olduğunu belgelendirmesi halinde gerçekleşeceği anlaşılmıştır.
Şikâyete konu İş Ortaklığında %51 ortaklık oranı ile pilot ortak olan İnra Makina A.Ş.
tarafından teklif kapsamında sunulan belgelerin incelenmesinden; Alkan İnş. San. ve Tic.
A.Ş.ye ait iş deneyim belgesinin, SMMM tarafından düzenlenen 29.06.2016 tarihli ortaklık
durum belgesinin, 23.05.2016 tarihli ve 9080 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin,
06.02.2015 tarihli ve 8753 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin, Ankara Ticaret Odası
tarafından verilen Faaliyet Belgesinin ve İnra Makina A.Ş.ye ait pay defterinin sunulduğu
görülmüştür.
Başvuru sahibi tarafından 21.10.2016 tarihli idareye şikayet başvurusu ekinde
23.06.2016 tarihli ve 9080 sayılı, 19.07.2016 tarihli ve 9118 sayılı, 14.12.2015 tarihli ve 8967
sayılı Ticaret Sicili Gazeteleri, Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin 08.01.2015 tarihli genel
kurul toplantı tutanağı, Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin 30.11.2015 tarihli karar defteri,
14.06.2011 tarihli pay defteri, 16.01.2015 tarihli olağanüstü genel kurul toplantısına ait
hazirun cetveli, İnra Makina A.Ş.ye ait 01.12.2015 tarihli genel kurul ve toplantı müzakere
defteri, İnra Makina A.Ş.ye ait pay defterinin sunulduğu görülmüştür.
Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin 08.01.2015 tarihli genel kurul toplantı tutanağı,
16.01.2015 tarihli olağanüstü genel kurul toplantısına ait hazirun cetveli ve Potansiyel İnş. ve
Elk. Taah. Dış Tic. Ltd. Şti.nin 14.06.2011 tarihli ortaklar pay defterinde, Alkan İnş. San. ve
Tic. A.Ş.nin 12.240 hisse adedine karşılık 306.000 TL’lik sermaye ile anılan şirketin ortağı,
şirketin sermayesinin de 600.000,00 TL olduğu görülmüştür.
Ankara Ticaret Odası tarafından İnra Makina A.Ş. adına düzenlenen bahse konu
Faaliyet Belgesinin 05.01.2016 tarihli olduğu, Alkan İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin 331.500,00 TL
pay ile %51 paya sahip olduğu görülmüştür.
İnra Makina A.Ş. En-Ez İnş. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının pilot ortağı olan İnra
-
Makina A.Ş. tarafından iş deneyim belgesi olarak Alkan İnş. San. ve Tic. A.Ş. adına
düzenlenmiş 19.08.2011 tarihli iş bitirme belgesi ile birlikte 29.06.2016 tarihinde düzenlenen
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/008
: 95
: 08.02.2017
:
2017/UY.III-540
serbest muhasebeci mali müşavir onaylı ortaklık durum belgesinde “…Başvuruda bulunan
şirkete ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda adı ve soyadı/ticaret unvanı
bulunan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki bir yıl boyunca İnra Makina A.
Ş.nin kesintisiz olarak yüzde elliden fazla hissesine sahip ortağı olduğu tespit edilmiştir. Belge
düzenleme tarihinden sonra ortaklık oranının %50’ye veya %50’nin altına düşmesi
durumunda bu belge, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında yapılan ihalelerde
kullanılamaz...” ifadelerine yer verilmiştir.
İnra Makina A.Ş.ye ait pay defterinin incelenmesinden 09.12.2015 tarihinde Vedat
Sürgüt tarafından 3315 pay miktarına karşılık gelen 331.500,00 TL payın Alkan İnş. San. ve
Tic. A.Ş.ye devredildiği, İnra Makina A.Ş.nin sermayesinin ise 650.000,00 TL olduğu
görülmüştür.
Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin internet sayfasından yapılan sorgulama sonucunda
İnra Makina A.Ş.ye ait 06.02.2015 tarihli ve 8753 sayılı, 14.12.2015 tarihli ve 8967 sayılı iki
farklı, 21.12.2015 tarihli ve 8972 sayılı, 28.12.2015 tarihli ve 8977 sayılı, 23.05.2016 tarihli
ve 9080 sayılı Ticaret Sicili Gazetelerinin olduğu görülmüştür.
06.02.2015 tarihli ve 8753 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde İnra Makina A.Ş.nin Türk
Ticaret Kanunu’na göre 03.02.2015 tarihinde tescil edildiği, kurucusunun Nihat Sürgüt
olduğu, şirketin sermayesinin 50.000,00 TL değerinde olduğu, bu sermayenin her biri 500,00
TL değerinde 100 paya ayrıldığı görülmüştür.
Bununla birlikte, 14.12.2015 tarihli ve 8967 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde, “Sermaye
değişikliği, temsilcinin görevinin sona ermesi, Yönetim Kurulu değişikliği, temsilci atanması
ve birleşme devralma” konularına binaen 30.11.2015 tarihli Yönetim Kurul Kararı,
01.12.2015 tarihli Genel Kurul Kararı ve 08.12.2015 tarihli toplantı tutanağı gereğince Nihat
Sürgüt’ün Yönetim Kurulu Başkanlığı ile Yönetim Kurulu Üyeliğinin sona ermesine, Vedat
Sürgüt’ün 1 yıllığına Yönetim Kurulu Başkanı seçilmesine, İnra Makina A.Ş.nin Potansiyel
Elektrik ve Tesisat A.Ş.yi devralmasına karar verildiği görülmüştür.
Yine, aynı Ticaret Sicili Gazetesi’nde “…Devir olan firmalar: Ankara Ticaret Sicil
Müdürlüğü’ne 385010 sicil, 0732070085700010 mersis numarası ile kayıtlı Potansiyel
Elektrik ve Tesisat Anonim Şirketi Adres: Güzeltepe Mah. Alper Sk. 5/6 Çankaya/Ankara
Devir Alan Firmalar: 0478054923100014 İnra Makina Anonim Şirketi Adres: Alper Sk. 5/6
Çankaya/Ankara…” ile ayrıca “…Şirket sermayesi 650.000,00 Türk Lirası değerindedir. Bu
sermaye, her biri 100,00 Türk Lirası değerinde 6500 paya ayrılmıştır. Bu sermaye aşağıdaki
şekilde taahhüt edilmiştir; 6500 paya karşılık 650.000,00 Türk Lirası, Vedat Sürgüt Şirket
sermayesi ortaklar tarafından muvazaadan ari olarak tamamen taahhüt edilmiştir. Daha
önceki sermaye miktarı olan 50.000 Türk Lirasının 12.500 Türk Lirası ödenmiştir. Bu defa
birleşme neticesinde arttırılan 600.000 TL sermayenin tamamı Ülger Serbest Muhasebe Mali
Müşavirlik Ltd. Şti.nin Zehra Ülger 2015/004 sayılı raporunda tespit edilen birleşme yoluyla
devralınacak Potansiyel Elektrik ve Tesisat Anonim Şirketinin öz kaynaklarından karşılanarak
artırılmıştır. Artırılan tutar ortaklar tarafından muvazaadan ari şekilde tamamen taahhüt
edilmiş ve ödenmiştir…” ifadesinin bulunduğu görülmüştür.
Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nin internet üzerinde yapılan sorgulaması sonucunda
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/008
: 95
: 08.02.2017
:
2017/UY.III-540
ulaşılan 22.01.2015 tarihli ve 8742 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde de 24.000 adet hisse ve
600.000,00 TL’lik sermaye ile Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin 08.01.2015 tarihinden
itibaren tek pay sahipli anonim şirket olarak faaliyetine devam edeceği ve tek pay sahibinin
de Vedat Sürgüt olduğunun belirtildiği görülmüştür.
26.12.2016 tarihli ve 2512 sayılı Kurum yazısı ile Ankara Ticaret Odası Ticaret Sicili
Müdürlüğünden İnra Makina A.Ş. ve Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin 01.01.2015
tarihinden itibaren ortaklık yapısını gösteren tüm bilgi ve belgeler istenilmiştir.
Ankara Ticaret Odası Ticaret Sicili Müdürlüğünün 28.12.2016 tarihli ve
385010/080897/076935 sayılı cevabi yazı ekinde Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin
2/7/2015 tarihli olağanüstü genel kurul toplantısına ait hazirun cetveli, 12.01.2012 tarihli
olağanüstü genel kurul toplantısına ait hazirun cetveli ve 2011 yılına ait olağanüstü genel
kurul hazirun cetveli gönderilmiştir.
Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin 2/7/2015 tarihli olağanüstü genel kurul
toplantısına ait hazirun cetvelinde şirketin sermayesinin 600.000,00 TL, toplam hisse
adedinin 24.000 olduğu, Vedat Sürgüt’ün 600.000,00 TL sermayeye sahip olduğu
görülmüştür.
Ankara Ticaret Odası Ticaret Sicili Müdürlüğünün 28.12.2016 tarihli ve
379153/080898/076939 sayılı cevabi yazı ekinde İnra Makina A.Ş.ye ait 09/12/2015 tarihli ve
2015/007 karar numaralı genel kurul toplantı ve müzakere defteri, 10.05.2016 tarihinde
yapılan olağanüstü genel kurul toplantısına ait hazirun cetveli ve şirket ana sözleşmesinin
gönderildiği görülmüştür.
Bununla birlikte, Ankara Ticaret Odası Ticaret Sicili Müdürlüğü tarafından yukarıda
anılan yazımıza cevaben 29.12.2016 tarihli ve 385010/081462/07426 sayılı ve 29.12.2016
tarihli ve 379153/081459/077425 sayılı cevabi yazıları gönderilmiştir.
Söz konusu yazıların ekinde Potansiyel Elek. ve Tes. A.Ş. ile İnra Makina A.Ş.ye ait
kuruluş tarihinden itibaren ortakları gösterir karar ve hazirun cetvelleri gönderilmiştir.
29.12.2016 tarihli ve 385010/081462/07426 sayılı yazı ekinde gönderilen 01/12/2015
tarihinde yapılan olağanüstü genel kurul toplantısında hazır bulunanlar listesinde “…Asgari
toplantı nisabı: 450.000,00 TL…Mevcut Toplantı Nisabı:600.000,00 TL…” ibarelerinin yer
aldığı, toplantıda hazır bulunanlar listesinde ise sadece Vedat Sürgüt’ün isminin yer aldığı
görülmüştür.
Yukarıda yer alan tespitler özetlenecek olursa:
Alkan İnş. San. ve Tic A.Ş.nin Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.deki ortaklık yapısı ile
ilgili bilgiler:
Alkan İnş. San.
ve Tic. A.Ş.nin
Potansiyel
Elektrik ve
Alkan İnş. San.
ve Tic. A.Ş.nin
Tarih
Belge adı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/008
: 95
: 08.02.2017
:
2017/UY.III-540
hisse tutarı (TL) Tesisat A.Ş.nin
toplam
hisse oranı
sermayesi (TL)
Ortaklar
defteri
Hazirun cetveli
Genel
toplantı tutanağı
Hazirun cetveli
pay
14.06.2011
306.000,00
306.000,00
306.000,00
600.000,00
600.000,00
600.000,00
%51,00
%51,00
%51,00
%51,00
12.01.2012
08.01.2015
kurul
16.01.2015
02.07.2015
01.12.2015
306.000,00
Vedat Sürgüt
Vedat Sürgüt
600.000,00
600.000,00
600.000,00
Tek pay sahibi. Hazirun cetveli
Tek pay sahibi. Hazirun cetveli
Potansiyel İnş. ve Elk. Taah. Dış Tic. Ltd. Şti.nin 14.06.2011 tarihli ortaklar pay
defteri, Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin 12.01.2012 tarihli olağanüstü genel kurul
toplantısına ait hazirun cetveli, 08.01.2015 tarihli genel kurul toplantı tutanağı ve 16.01.2015
tarihli olağanüstü genel kurul toplantısına ait hazirun cetvelinden Alkan İnş. San. ve Tic.
A.Ş.nin 12.240 hisse adedine karşılık 306.000 TL’lik sermaye ile anılan şirketin ortağı,
şirketin sermayesinin de 600.000,00 TL olduğu,
Ancak,
22.01.2015 tarihli ve 8742 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nden 24.000 adet hisse ve
600.000,00 TL’lik sermaye ile Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin 08.01.2015 tarihinden
itibaren tek pay sahipli anonim şirket olarak faaliyetine devam edeceği ve tek pay sahibinin
de Vedat Sürgüt olduğu,
Ankara Ticaret Odası Ticaret Sicili Müdürlüğünün 28.12.2016 tarihli ve
385010/080897/076935 sayılı yazı ekinde gönderilen Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin
2/7/2015 tarihli olağanüstü genel kurul toplantısına ait hazirun cetvelinden Vedat Sürgüt’ün
600.000,00 TL sermayeye sahip olduğu, şirketin 24.000 pay ile 600.000,00 TL sermayeye
sahip olduğu,
Ankara Ticaret Odası Ticaret Sicili Müdürlüğünün 29.12.2016 tarihli ve
385010/081462/07426 sayılı yazı ekinde gönderilen 01/12/2015 tarihinde yapılan olağanüstü
genel kurul toplantısında hazır bulunanlar listesinden Vedat Sürgüt’ün Potansiyel Elektrik ve
Tesisat A.Ş.nin tek pay sahibi olduğu anlaşılmıştır.
Bu itibarla, Alkan İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin 08.01.2015 tarihinde, 02.07.2015 tarihinde
ve 01.12.2015 tarihinde Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin yarıdan fazla hissesine sahip
ortağı olmadığı, ihale tarihinin de 30.06.2016 olduğu da göz önüne alındığında Alkan İnş.
San. ve Tic. A.Ş.nin Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin ihale tarihi itibariyle son 1 yıldır
yarıdan fazla hissesine sahip olmadığı anlaşılmıştır.
Potansiyel Elektrik ve Tesisat A.Ş.nin İnra Makina A.Ş.ye devri ile ilgili bilgiler:
14.12.2015 tarihli ve 8967 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinden “Sermaye değişikliği,
temsilcinin görevinin sona ermesi, Yönetim Kurulu değişikliği, temsilci atanması ve birleşme
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/008
: 95
: 08.02.2017
:
2017/UY.III-540
devralma” konularına binaen 30.11.2015 tarihli Yönetim Kurul Kararı, 01.12.2015 tarihli
Genel Kurul Kararı ve 08.12.2015 tarihli toplantı tutanağı gereğince Nihat Sürgüt’ün
Yönetim Kurulu Başkanlığı ile Yönetim Kurulu Üyeliğinin sona ermesine, Vedat Sürgüt’ün 1
yıllığına Yönetim Kurulu Başkanı seçilmesine, İnra Makina A.Ş.nin Potansiyel Elektrik ve
Tesisat A.Ş.yi devralmasına karar verildiği,
14.12.2015 tarihli ve 8967 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinden Potansiyel Elektrik ve
Tesisat A.Ş.nin 01.12.2015 tarihinde yapılan genel kurul kararına istinaden Türk Ticaret
Kanununa uygun olarak tüm aktif ve pasifi ile İnra Makina Anonim Şirketine devir olduğu ve
kaydının terkin edildiği anlaşılmıştır.
Alkan İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin İnra Makina A.Ş.deki ortaklık yapısı ile ilgili bilgiler:
Alkan İnş. San. İnra
Makina Alkan İnş. San. Belge adı
Tarih
ve Tic. A.Ş.nin A.Ş.nin toplam ve Tic. A.Ş.nin
hisse tutarı (TL) sermayesi (TL)
hisse oranı
%51,00
Genel
toplantı
kurul
ve
09.12.2015
331.500,00
650.000,00
müzakere defteri
Pay defteri
Faaliyet Belgesi
Hazirun Cetveli
09.12.2015
05.01.2016
10.05.2016
331.500,00
331.500,00
331.500,00
650.000,00
650.000,00
650.000,00
%51,00
%51,00
%51,00
İnra Makina A.Ş.ye ait 09/12/2015 tarihli ve 2015/007 karar numaralı genel kurul
toplantı ve müzakere defterinden 3.315 pay adedine karşılık 331.500 TL payın Alkan İnş.
San. ve Tic. A.Ş.’ye devredildiği,
İnra Makina A.Ş.ye ait pay defterinin incelenmesinden 09.12.2015 tarihinde Vedat
Sürgüt tarafından 3315 pay miktarına karşılık gelen 331.500,00 TL payın Alkan İnş. San. ve
Tic. A.Ş.’ye devredildiği, İnra Makina A.Ş.nin sermayesinin ise 650.000,00 TL olduğu,
Ankara Ticaret Odası tarafından İnra Makina A.Ş. adına düzenlenen Faaliyet
Belgesinden 05.01.2016 tarihinde, Alkan İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin 331.500,00 TL pay ile
%51 paya sahip olduğu,
İnra Makina A.Ş.nin 10.05.2016 tarihinde yapılan olağanüstü genel kurul toplantısına
ait hazirun cetvelinden Alkan İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin 331.500,00 TL paya sahip olduğu
anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, Alkan İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin 09.12.2015 tarihi itibariyle İnra Makina
A.Ş.nin yarıdan fazla hisseye sahip ortağı olduğu, dolayısıyla ihale tarihi itibariyle son
yıldır yarıdan fazla hisseye sahip ortağı olmadığı anlaşılmıştır.
1
Netice itibariyle belirtilen mevzuat düzenlemeleri ile bilgi ve belgeler bir arada
değerlendirildiğinde, ihaleye teklif veren İnra Makina A. Ş. En Ez İnş. San. ve Tic. A.Ş İş
-
-
Ortaklığının pilot ortağı konumundaki İnra Makina A.Ş.nin teklif dosyasında sunmuş olduğu
iş deneyim belgesinin şirketin ortağı konumunda bulunan Alkan İnş. San. ve Tic. A.Ş.ye ait
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2017/008
: 95
: 08.02.2017
:
2017/UY.III-540
olması sebebiyle söz konusu isteklinin ihale tarihinden önceki bir yıl süre ile kesintisiz İnra
Makina A.Ş.nin yarıdan fazla hissesine ortağı olması gerektiği, ancak yapılan incelemelerde,
ortaklık durum belgesinin düzenlendiği tarihten (29.06.2016) önceki bir yıl süre ile Alkan İnş.
San. ve Tic. A.Ş.nin İnra Makina A.Ş.nin yarıdan fazla hissesine sahip ortağı olmadığı
görüldüğünden 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin üçüncü fıkrası ile Yapım İşleri
İhaleleri Yönetmeliği’nin 47’nci maddesinin altıncı fıkrası uyarınca söz konusu iş deneyim
belgesinin bu şartlarda kullanılamayacağı ve dolayısıyla ortaklık durum belgesinin de uygun
olmadığı, dolayısıyla başvurunun reddi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
Hamdi GÜLEÇ
Başkan
Şinasi CANDAN
II. Başkan
Osman DURU
Kurul Üyesi
Erol ÖZ
Kurul Üyesi
Köksal SARINCA
Kurul Üyesi
Dr. Ahmet İhsan ŞATIR
Kurul Üyesi
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
Mehmet ATASEVER
Kurul Üyesi
Oğuzhan YILDIZ
Kurul Üyesi