2018/UH.I-868 - Kamu İhale Kararı - İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Yarı Otomatik, Otomatik, Robotik Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama ve Uygulama Hizmet Alım İşi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/026

: 14

: 02.05.2018

: 2018/UH.I-868

BAŞVURU SAHİBİ:

Fama Medikal A.Ş.

VEKİLİ:

Av. Metin KAYAÇAĞLAYAN,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/543752 İhale Kayıt Numaralı “İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Yarı

Otomatik, Otomatik, Robotik Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama ve Uygulama Hizmet Alım

İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Uygulama ve Araştırma Hastanesi

Başhekimliği tarafından 04.12.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İnönü

Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Yarı Otomatik, Otomatik, Robotik Sistem Kemoterapi

İlaç Hazırlama ve Uygulama Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Fama Medikal A.Ş.nin

26.03.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.04.2018 tarihli yazısı ile reddi

üzerine, başvuru sahibince 12.04.2018 tarih ve 22746 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan

11.04.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/616 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak 27.12.2017 tarihinde kendilerine bildirilen

kesinleşen ihale kararından, ihalenin 2’nci grup 1 ve 2 nolu kalemlerinde ekonomik açıdan en

avantajlı teklif sahibi olarak Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic.

Ltd. Şti.nin belirlendiğinin anlaşıldığı, söz konusu kesinleşen ihale kararından sonra Kuruma

yaptıkları itirazen şikayet başvurusu sonrasında alınan 21.02.2018 tarihli ve 2018/UH.I-447

sayılı Kurul kararı ile yeniden aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması gerektiği yönünde

karar verildiği, söz konusu Kurul kararı sonrasında alınan 16.03.2018 tarihli “İhale

Komisyonu Ek 3 Kararı”nda “Ek 2 kararda belirtilen önemli teklif bileşenlerine ait

maddelere cevap verdiği ve bu açıklamaları Komisyonumuz tarafından uygun görülmüş olup,

Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti. firmasının teklif ettiği 4.069.684,50 TL aşırı düşük

teklifi değerlendirmeye alınmıştır.” ifadelerine yer verildiği, ancak söz konusu komisyon

kararı ekinde herhangi bir belge sunulmadığı için 21.03.2018 tarihinde yapılan idareye

yapılan başvuru ile, 1136 sayılı Avukatlık Kanunu’nun 2’nci maddesi gereğince Real Medikal

Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.nin 12.01.2018 tarihli ve 17 sayılı dilekçesi ile 14.03.2018 tarihli

ve 21 sayılı dilekçesi ekinde sunduğu aşırı düşük teklif açıklamalarının kendileri adına

temsile yetkili ve başvuruda bulunan avukata verilmesinin talep edildiği, ancak idarece Real

Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.nin söz konusu dilekçeleri ve eki aşırı düşük teklif

açıklamaları verilmeyerek kendilerinin hak arama özgürlüğünün ihale edildiği ve ayrıca aşırı

düşük teklif sorgulamasından beklenen yararın sağlanmasına engel olunduğu, iki açıklama

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/026

: 14

: 02.05.2018

: 2018/UH.I-868

arasında en önemli maliyet unsurlarından birinde çelişki doğmasına neden olunarak ihalelerde

gözetilmesi zorunlu olan saydamlık, rekabet, eşit muamele, güvenirlik, ihtiyaçların uygun

şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması yükümlülüklerinin

ihlal edildiği,

Ayrıca, 21.02.2018 tarihli ve 2018/UH.I-447 sayılı Kurul kararında, idarece yapılacak

olan aşırı düşük teklif sorgulamasının esaslarının belirtildiği, ancak idarece bu esasların

gözetilmediği,

Diğer yandan, İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmadığı, bu

çerçevede Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.1.2’nci maddesi uyarınca hesaplanan

4.815.255,38 TL tutarındaki sınır değerin altında teklif veren ve 4.069.684,50 TL tutarındaki

teklifi yaklaşık maliyetin %60’ından düşük olan Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.nin

teklifinin geçersiz bir teklif olduğu,

Kaldı ki, söz konusu isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının da usule uygun

olmadığı ve mevzuata uygun olarak tevsik edilmediği, idare tarafından da hiçbir

değerlendirme yapılmadan ve gerekçe gösterilmeden, yapılan açıklamanın uygun olduğunun

belirtilmekle yetinildiği, söz konusu isteklinin ihale konusu hizmeti teklif ettiği tutar ile

gerçekleştirmesinin mümkün olup olmadığının nedenlerinin objektif, denetime elverişli ve

tereddüte yer bırakmayacak şekilde belirlenmediği, ihale konusu işin 4 ana maliyet

unsurundan oluştuğu, yatırım maliyeti olarak Teknik Şartname’de belirtilen esaslar

çerçevesinde minimum 70 adet infüzyon pompası maliyeti ile tam otomatik ilaç hazırlama

cihazlarının maliyetinin söz konusu olduğu, Teknik Şartname’de belirtilen iş hacmi ve 45

saatlik çalışma süresi de göz önünde bulundurulduğunda personel maliyeti ile Teknik

Şartname’de kullanımı konusunda gerekli talimatların yer aldığı sarf malzeme maliyetinin

işletim maliyeti kapsamında olduğu, sözleşme ve genel giderlerin ise diğer toplamın %3’ü

olarak esas alınması gerektiği, son olarak da personel, sarf malzemeleri ve işletim maliyeti

için enflasyon oranına göre yıllık artış oranının yansıtılması gerektiği, tüm bu maliyet

unsurları dikkate alındığında ihale konusu işin ihale üzerinde bırakılan istekli olan Real

Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif edilen

bedel ile karşılanmasının mümkün olmadığı,

2) Teknik Şartname’de belirtilen ve idareye sunulan dilekçede detayları açıklandığı

şekliyle Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklif ettiği

ürünlerin Teknik Şartname hükümlerini karşılamadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Uygulama ve Araştırma Hastanesi

Başhekimliği tarafından 04.12.2017 tarihinde gerçekleştirilen başvuruya konu “İnönü

Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Yarı Otomatik, Otomatik, Robotik Sistem Kemoterapi

İlaç Hazırlama ve Uygulama Hizmet Alım İşi” ihalesinin kısmi teklife açık olarak 4 kısım

şeklinde gerçekleştirildiği, ihale dokümanında isteklilerin tekliflerini grup halinde sunacağı ve

tekliflerin 3 grup halinde değerlendirileceğinin düzenlendiği, ihalenin başvuruya konu

kısımlarının “’2.Grup: Birinci ve Üçüncü Kalem (Manuel İnfüzyon Kemoterapisi: 649.250

puan/ Otomatik İnfüzyon Kemoterapisi: 12.521.250 puan)” olduğu, söz konusu kısımlara 3

isteklinin teklif verdiği, 27.12.2017 tarihinde alınan ihale komisyonu kararına göre 3

isteklinin teklifinin de geçerli teklif bulunduğu ve Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/026

: 14

: 02.05.2018

: 2018/UH.I-868

Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif sahibi, başvuru

sahibi Fama Medikal A.Ş.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak

belirlendiği, diğer yandan ihalenin, “Yarı Otomatik İnfüzyon Kemoterapisi (Sistem-A)

başlıklı ikinci kısımı ile “Robotik İnfüzyon Kemoterapisi (Sistem-C)” başlıklı dördüncü

kısımının teklif olmadığı için iptal edildiği,

Söz konusu kesinleşen ihale kararının başvuru sahibine 27.12.2017 tarihinde EKAP

üzerinden bildirilmesi sonrasında 04.01.2018 tarihinde anılan istekli tarafından idareye “ihale

üzerinde bırakılan istekli olan Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic.

Ltd. Şti.nin teklifinin 4.815.255,00 TL tutarındaki sınır değer ile yaklaşık maliyetin

%60’ından az olduğu ve aşırı düşük teklif durumunda olduğu, bu nedenle ihale kararının

gözden geçirilmesi gerektiği” yönünde şikâyet başvurusunda bulunulması üzerine, teklifi,

idarece 4.825.816,76 TL olarak hesaplanan sınır değerin altında olduğu tespit edilen Real

Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.ne 05.01.2018 tarihinde

gönderilen “aşırı düşük teklif” konulu yazı ile anılan istekliden aşırı düşük açıklaması

istenildiği ve söz konusu istekli tarafından 12.01.2018 tarihinde aşırı düşük teklif açıklaması

sunulduğu,

15.01.2018 tarihinde alınan “İhale Komisyonu Ek 1 Kararı” başlıklı ihale komisyonu

kararı ile, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibinin tekrar, 12.01.2018 tarihli aşırı düşük

teklif açıklaması uygun görülen Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic.

Ltd. Şti. olarak belirlendiği, sonrasında başvuru sahibi tarafından Kuruma itirazen şikayet

başvurusunda bulunulması üzerine alınan 21.02.2018 tarihli ve 2018/UH.I-447 sayılı Kurul

kararı ile “…açıklamaya esas olacak önemli teklif bileşenlerinin idarece söz konusu yazıda

belirtilmemesinin kamu ihale mevzuatına uygun bir şekilde aşırı düşük teklif açıklaması

hazırlanmasına ve sunulan açıklamaların sağlıklı bir şekilde değerlendirilmesine engel

olacağı, bu nedenle idare tarafından İdari Şartname ve Teknik Şartname düzenlemeleri

uyarınca tüm maliyet bileşenlerinin belirlenmesi, bu maliyet bileşenleri içerisinden teklifte

önemli olanların tespit edilmesi (işçilik, cihaz maliyeti, sarf/tıbbi malzeme maliyeti

vb.giderler) ve teklifi aşırı düşük olduğu tespit edilen istekliden bu bileşenler açıkça

belirtilmek suretiyle yeniden aşırı düşük teklif açıklaması istenilmesi gerektiği sonucuna

varılmıştır.

…Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle

giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, idare tarafından açıklama

istenilecek önemli teklif bileşenlerinin açıkça belirtilerek teklifi sınır değerin altında olduğu

tespit edilen Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.den

yeniden aşırı düşük teklif açıklaması istenilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin

mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.” şeklinde düzeltici işlem

kararı verildiği,

Bahsi geçen Kurul kararı sonrasında alınan 06.03.2018 tarihli ve “İhale Komisyonu

Ek 2 Kararı” başlıklı ihale komisyonu kararı ile, belirlenen önemli teklif bileşenlerinin

açıklanması için Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.ne

aşırı düşük teklif sorgulamasına ilişkin olarak yazı yazılmasına karar verildiği,

Bu çerçevede, anılan istekliye aynı gün gönderilen “aşırı düşük teklif” konulu yazı ile

“…Kamu İhale Kurulu Kararına istinaden; 4.069.884,50 TL teklifin Aşırı düşük teklif ile

ilgili olarak;

1-İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Yarı Otomatik, Otomatik, Robotik

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/026

: 14

: 02.05.2018

: 2018/UH.I-868

Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama ve Uygulama Hizmet Alım İşi yönteminin ekonomik olma

nedenlerini,

2-Anılan hizmette kullanacağınız avantajlı şartlarınızı,

3-Teklif ettiğiniz hizmetin özgünlüğünü,

4-Aşağıda belirtilen Kemoterapi İlaç Hazırlama Hizmet Alım İhalesi için önemli teklif

bileşenlerinin açıkça belirtilerek belirtilmesi;

a-Kemoterapi ilaç hazırlanması sırasında kullanılmak üzere kaç adet cihaz kurulacağı

bu cihazın/cihazların ayrıntılı teknik özellikleri ve maliyet hakkında ayrıntılı bilgi,

b-Hastalara ilaç uygulaması sırasında kullanılmak üzere kaç adet infüzyon

pompasının kurulacağı ve maliyetleri hakkında ayrıntılı bilgi,

c-Hizmet süresince kaç adet personel çalıştırılacağı ve toplam maliyetleri hakkında

ayrıntılı bilgi,

ç-Hizmet sırasında hazırlama ve uygulama olmak üzere kullanılacak tüm sarf

malzemelerinin hasta başına maliyetinin ayrıntılı olarak açıklanması,

d-Kurulacak temiz odanın teknik özellikleri ve maliyetleri hakkında ayrıntılı bilgi,

e-Kurulacak kamera sisteminin teknik özellikleri ve maliyeti hakkında ayrıntılı bilgi,

f-Atık paketleme cihazı ve atık sırasında kullanılacak sarfların toplam maliyeti

hakkında ayrıntılı bilgi verilmesi

Hususları çerçevesinde, tarafınızdan belgelere dayalı olarak, teklif bedelini oluşturan

iş kalemleri ve/veya gruplarına ait miktarları içeren hizmet şartlarına uygun analizler,

proforma faturalar doğrultusunda teklif bedelinizi gösteren hesap cetveli ile birlikte yazılı

açıklamalarınızı en geç 14.03.2018 günü mesai saati bitimine kadar” açıklama sunulmasının

istenildiği,

Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından

14.03.2018 tarihinde aşırı düşük teklif açıklaması sunulduğu,16.03.2018 tarihli ve “İhale

Komisyonu Ek 2 Kararı” başlıklı ihale komisyonu kararında söz konusu açıklamaya ilişkin

olarak “…Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.2.1.bölümünde yer alan ‘üçüncü kişilerden

alınan fiyat teklifleri’ yöntemi kullanılarak açıklama getirmiştir.

-TEMİZ ODA MALİYETİ VE KAMERA SİSTEMİ; Firmanın (hastane bünyesinde

yeniden yapılacak temiz oda için GNP standartlarında imalat yapan Rivosem Sağlık Ürünleri

Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi ile anlaşma yapmış olup; anılan firmanın düzenlediği, fiyat

teklifi/proforma fatura yazı ekinde sunulmuştur. Söz konusu proforma faturada temiz odaya ait

tüm teknik özellikler kalem bazında maliyetlendirilerek detaylıca açıklanmıştır. İlgi yazısında

açıklama istenen kamera sistemine ait maliyeti de proformada gösterilmiştir.) Buna ait hasta

başına düşen maliyet tablosunu yazısında belirtmiştir.

-OTOMATİK CİHAZ SARF MALZEMELERİ VE UYGULAMA SETLERİ MALİYETİ;

Firmanın (hastane bünyesinde ifa edeceği hizmet, hastane tarafından temin edilen ilaçların

hazırlanması ve uygulanması şeklinde iki aşamadan oluşmaktadır. Bu aşamalarda

kullanılacak olan ‘Manuel Sarf Malzemeleri’, ‘Otomatik Cihaz Sarf Malzemeleri’ ve

‘Uygulama Setleri’ için Eraser Medikal Tıbbi Cihazlar Sağlık Pazarlama Sanayi ve Ticaret

Limited Şirketi ile anlaşma yapılmış olup; anılan firmanın düzenlediği, fiyat teklifi/proforma

faturasını yazı ekinde sunulmuştur. Söz konusu alımlar karşılığında Otomatik Kemoterapi İlaç

Hazırlama Cihazı ve İnfüzyon Pompaları Eraser Medikal Tıbbi Cihazlar Sağlık Pazarlama

Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından ücretsiz olarak firmanın kullanımına

sunulacaktır. Ayrıca güvenlik malzemelerini ‘maske, bone, gözlük, önlük, örtü vb.’ malzemeler

ücretsiz olarak temin edilecektir. İlaç hazırlama cihazı ve infüzyon pompaları, günlük ihtiyacı

sorunsuz karşılayacak miktarda tedarikçi firma tarafından ücretsiz olarak temin edileceğini,

ilaç hazırlama cihazı ve infüzyon pompaları ücretsiz olarak temin edilecek olmakla birlikte,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/026

: 14

: 02.05.2018

: 2018/UH.I-868

tedarikçi firma tarafından verilen fiyat teklifinin tüm bu unsurlara ait dağılımını gösteren tam

otomatik atık kutusu maliyetini gösteren proforma faturayı ekte sunmuştur. Ayrıca bununla

ilgili hasta başına düşen maliyetleri de belirtmiştir.)

-PERSONEL MALİYETİ; için firma (hastane bünyesinde ifa edeceği hizmeti ihale

şartnamesine uygun olarak 3 personel vasıtasıyla yürüteceğini. Firma ücret politikası gereği

benzer hizmetlerde çalışan personel için aylık asgari geçim indirimi dahil net 1.800,00 TL

ödeme yapacağını. Bu tutarın 2018 yılı yasal mevzuatı uyarınca 1 personel için işverene

maliyeti yıllık olarak hesaplamış Personel maliyetleri hesaplanırken ihale süresine bağlı

olarak 2019 yılı maliyetleri de dikkate alınarak 2019 yılı maliyetlerinin tespitinde bir önceki

yıl maliyetleri %15 arttırılarak 1 personelin toplam maliyetini hesaplamıştır. Bu açıklamalar

çerçevesinde hesaplanan hasta başı personel maliyeti tabloda belirtmiştir.)

-İHALE MASRAFLARI VE DİĞER ÖNGÖRÜLEMEYEN MALİYETLER; için (ihale

süresince ödenecek karar pulu, sözleşme damga vergisi, KİK payı tutarları ile fatura

ödemeleri üzerinden saymanlıkça yapılacak damga vergisi kesintileri ayrıca öngörülemeyen

maliyet unsurları olarak 50.000,00 TL harcama kalemi belirtilmiş ve bu maliyetler de tabloda

belirtilmiştir.

Anılan hizmeti avantajlı şartlarla ve işin özgünlüğü ile ilgili yaptığı açıklamalar ve

sunduğu referans listeleri incelenmiştir.” ifadelerine yer verildiği ve söz konusu açıklamaların

idarece uygun bulunarak “İhtiyaç listesinde belirtilen İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp

Merkezi Yarı Otomatik, Otomatik, Robotik Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama ve Uygulama

Hizmet işine ait 1,3 nolu kalemlere; Teknik Şartnameye uygun ve ekonomik olarak fiyat veren

Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti. firmasından KDV hariç 4.069.684,50 TL

karşılığında satın alınmasına” karar verildiği anlaşılmıştır.

-Başvuru sahibinin “21.02.2018 tarihli ve 2018/UH.I-447 sayılı Kurul kararı

sonrasında alınan 16.03.2018 tarihli ‘İhale Komisyonu Ek 3 Kararı’nda ‘Ek 2 kararda

belirtilen önemli teklif bileşenlerine ait maddelere cevap verdiği ve bu açıklamaları

Komisyonumuz tarafından uygun görülmüş olup, Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.

firmasının teklif ettiği 4.069.684,50 TL aşırı düşük teklifi değerlendirmeye alınmıştır.’

ifadelerine yer verildiği, ancak söz konusu komisyon kararı ekinde herhangi bir belge

sunulmadığı için 21.03.2018 tarihinde yapılan idareye yapılan başvuru ile, 1136 sayılı

Avukatlık Kanunu’nun 2’nci maddesi gereğince Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.nin

12.01.2018 tarihli ve 17 sayılı dilekçesi ile 14.03.2018 tarihli ve 21 sayılı dilekçesi ekinde

sunduğu aşırı düşük teklif açıklamalarının kendileri adına temsile yetkili ve başvuruda

bulunan avukata verilmesinin talep edildiği, ancak idarece Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic.

Ltd. Şti.nin söz konusu dilekçeleri ve eki aşırı düşük teklif açıklamaları verilmeyerek

kendilerinin hak arama özgürlüğünün ihale edildiği ve ayrıca aşırı düşük teklif

sorgulamasından beklenen yararın sağlanmasına engel olunduğu, iki açıklama arasında en

önemli maliyet unsurlarından birinde çelişki doğmasına neden olunarak ihalelerde

gözetilmesi zorunlu olan saydamlık, rekabet, eşit muamele, güvenirlik, ihtiyaçların uygun

şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması yükümlülüklerinin

ihlal edildiği” şeklindeki iddiasının incelenmesi neticesinde ulaşılan tespitlere aşağıda yer

verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Bilgi ve belgeleri açıklama yasağı” başlıklı

61’inci maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında görevliler ile danışmanlık hizmeti

sunanlar; ihale süreci ile ilgili bütün işlemlere, isteklilerin iş ve işlemleri ile tekliflerin teknik

ve malî yönlerine ilişkin olarak gizli kalması gereken bilgi ve belgelerle işin yaklaşık

maliyetini ifşa edemezler, kendilerinin veya üçüncü şahısların yararına kullanamazlar. Aksine

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/026

: 14

: 02.05.2018

: 2018/UH.I-868

hareket edenler hakkında ilgisine göre 58 ve 60 ıncı maddelerde belirtilen müeyyideler

uygulanır.” hükmü,

4982 sayılı Bilgi Edinme Hakkı Kanunu’nun “İtiraz usulü” başlıklı 13’üncü

maddesinde “Bilgi edinme istemi reddedilen başvuru sahibi, yargı yoluna başvurmadan önce

kararın tebliğinden itibaren onbeş gün içinde Kurula itiraz edebilir. Kurul, bu konudaki

kararını otuz iş günü içinde verir. Kurum ve kuruluşlar, Kurulun istediği her türlü bilgi veya

belgeyi onbeş iş günü içinde vermekle yükümlüdürler.

Kurula itiraz, başvuru sahibinin idarî yargıya başvurma süresini durdurur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Bilgi Edinme Değerlendirme Kurulu” başlıklı 14’üncü maddesinde

“Bilgi edinme başvurusuyla ilgili yapılacak itirazlar üzerine, verilen kararları incelemek ve

kurum ve kuruluşlar için bilgi edinme hakkının kullanılmasına ilişkin olarak kararlar vermek

üzere; Bilgi Edinme Değerlendirme Kurulu oluşturulmuştur…” hükmü,

1136 sayılı Avukatlık Kanunu’nun “Avukatlığın amacı” başlıklı 2’nci maddesinde

“…Yargı organları, emniyet makamları, diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu iktisadi

teşebbüsleri, özel ve kamuya ait bankalar, noterler, sigorta şirketleri ve vakıflar avukatlara

görevlerinin yerine getirilmesinde yardımcı olmak zorundadır. Kanunlarındaki özel hükümler

saklı kalmak kaydıyla, bu kurumlar avukatın gerek duyduğu bilgi ve belgeleri incelemesine

sunmakla yükümlüdür. Bu belgelerden örnek alınması vekaletname ibrazına bağlıdır. Derdest

davalarda müzekkereler duruşma günü beklenmeksizin mahkemeden alınabilir.” hükmü yer

almaktadır.

Ayrıca, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinde Kamu İhale Kurumunun

görevlerinden birinin “ihalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre

içerisinde idarece yapılan işlemlerin anılan Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun

olmadığına ilişkin şikâyetleri inceleyerek sonuçlandırmak” şeklinde olduğu hükme

bağlanmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, 1136 sayılı

Avukatlık Kanunu’nun 2’nci maddesinde, söz konusu maddede belirtilen kurumların

kanunlarındaki özel hükümler saklı kalmak kaydıyla, avukatın gerek duyduğu bilgi ve

belgeleri incelenmesine sunmakla yükümlü olduğunun belirtildiği, ancak ihale işlem dosyası

kapsamında yer alan ve isteklilerce sunulan bilgi ve belgelerin birer örneğinin, talepleri

halinde diğer isteklilere verilebileceğine ilişkin olarak kamu ihale mevzuatında herhangi bir

hüküm bulunmadığı ve bir isteklinin aşırı düşük teklif açıklaması ekinde bulunan ve söz

konusu istekli tarafından yapılan araştırma ve çalışma sonucu tanzim edilen bilgi ve

belgelerin bir diğer istekliye verilmesinin 4734 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen “Bilgi ve

belgeleri açıklama yasağı” başlıklı 61’inci maddesine aykırılık teşkil edeceği, ayrıca bahsi

geçen talebe yönelik bir itirazı inceleme görevinin Kamu İhale Kurumunun görevleri arasında

sayılmadığı ve söz konusu itirazın 4982 sayılı Bilgi Edinme Hakkı Kanunu’nun yukarıda

aktarılan 13’üncü maddesi hükmü çerçevesinde Bilgi Edinme Değerlendirme Kuruluna

yapılması gerektiği kanaatine varıldığından ve ayrıca ihale üzerinde bırakılan istekli olan Real

Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.nin aşırı düşük teklif açıklamasını hangi yöntemle ve ne

şekilde yaptığına ilişkin ayrıntılı açıklamalara 16.03.2018 tarihli ihale komisyonu kararında

ayrıntılı olarak yer verildiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde

görülmemiştir.

-Başvuru sahibinin “21.02.2018 tarihli ve 2018/UH.I-447 sayılı Kurul kararında,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/026

: 14

: 02.05.2018

: 2018/UH.I-868

idarece yapılacak olan aşırı düşük teklif sorgulamasının esaslarının belirtildiği, ancak idarece

bu esasların gözetilmediği” şeklindeki iddiasının incelenmesi neticesinde ulaşılan tespitlere

aşağıda yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Kararların uygulanması”

başlıklı 23’üncü maddesinin ikinci fıkrasında, hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul

kararlarının eksik veya yanlış uygulandığını iddia eden ilgililerin bu hususa ilişkin başvuruyu

itirazen şikâyet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yapmaları gerektiği hükme bağlanmıştır.

Başvuru sahibinin söz konusu Kurul kararı sonrasında idarece yapılan aşırı düşük

teklif sorgulamasına esas olmak üzere hangi teklif bileşenlerinin belirlendiği ve sorgulamanın

ne şekilde yapıldığına ilişkin hususların belirtildiği 16.03.2018 tarihli ihale komisyonu

kararından, kendi beyanından da anlaşıldığı üzere 16.03.2018 tarihinde haberdar olduğu (ve

söz konusu kararın 16.03.2018’te EKAP üzerinden anılan istekliye gönderildiği), bu

çerçevede yukarıda yer verilen Yönetmelik maddesi gereğince Kurul kararının eksik/yanlış

uygulandığına yönelik söz konusu iddia ile 16.03.2018 tarihi esas alınarak 10 gün içerisinde

doğrudan Kuruma başvurulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 12.04.2018 tarihinde

Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulduğu, bu itibarla söz konusu iddiaya

ilişkin başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

-Başvuru sahibinin “İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmadığı, bu

çerçevede Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.1.2’nci maddesi uyarınca hesaplanan

4.815.255,38 TL tutarındaki sınır değerin altında teklif veren ve 4.069.684,50 TL tutarındaki

teklifi yaklaşık maliyetin %60’ından düşük olan Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.nin

teklifinin geçersiz bir teklif olduğu” şeklindeki iddiasının ise 21.02.2018 tarihli ve 2018/UH.I-

447 sayılı Kurul kararına itiraz niteliğinde olduğu, söz konusu kararda aynı iddiaya ilişkin

olarak “Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda yer verilen 79’uncu maddesi

açıklamalarından, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, tutarı

yaklaşık maliyetin %60’ının altında olduğu tespit edilen tekliflerin sınır değer hesabında

dikkate alınmayacağı, söz konusu tekliflerin salt yaklaşık maliyetin %60’ının altında olması

nedeniyle geçersiz teklif olarak kabul edilemeyeceği ve bu çerçevede değerlendirme dışı

bırakılması durumunun söz konusu olmadığı anlaşıldığından, söz konusu iddianın yerinde

olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.” şeklinde karar alındığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun kapsamında şikâyet ve itirazen şikâyet başvuruları dava açılmadan

önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yolları olup, itirazen şikâyet başvuruları üzerine Kurul

tarafından verilen nihai karar ile uyuşmazlık, idari başvuru aşaması bakımından

sonuçlandırılmaktadır. Ayrıca, anılan Kanun’un 54’üncü maddesinde, Kamu İhale Kurulunun,

Kuruma gelen itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak gerekçesini belirtmek suretiyle

karar vereceği hüküm altına alınmış olup, mevzuatta Kurul tarafından karara bağlanan

hususların yeniden incelemeye alınmasına ilişkin bir hüküm yer almamaktadır. Diğer yandan,

anılan Kanun’un 57’nci maddesinde şikâyetler ile ilgili olarak Kurum tarafından verilen nihai

kararların mahkemelerde dava konusu edilebileceği belirtilmiş, İhalelere Yönelik Başvurular

Hakkında Tebliğ’in “Kurul kararlarına karşı başvuru” başlıklı 17’nci maddesinin birinci

fıkrasında yer alan “4734 sayılı Kanunun 57 nci maddesi uyarınca Kurul kararları idari yargı

mercilerinde dava konusu edilebileceğinden, hak kaybına uğranılmaması bakımından Kurul

kararının yeniden incelenmesi talebiyle Kuruma başvuruda bulunulmaması önem arz

etmektedir.” açıklaması ile Kurul tarafından karara bağlanan hususlar hakkında yargısal

denetim yolunun işletilmesi gerektiği hususu da ayrıca vurgulanmıştır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/026

: 14

: 02.05.2018

: 2018/UH.I-868

Bu itibarla, söz konusu iddiaya ilişkin başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü

maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince görev yönünden reddedilmesi gerektiği

sonucuna varılmıştır.

-Başvuru sahibinin “Kaldı ki, söz konusu isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının da

usule uygun olmadığı ve mevzuata uygun olarak tevsik edilmediği, idare tarafından da hiçbir