Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Karayolları 18. Bölge Müdürlüğü
/
2018/85762-Batman, Kırıkkale ve İzmit Rafinerilerinden 18. Bölge Müdürlüğü Çamçavuş Bitüm Depo Tesislerine Bitümlü Malzeme Nakli Hizmet Alımı
Bilgi
İKN
2018/85762
Başvuru Sahibi
Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. VEKİLİ: Av. Özgür YURDEM
İdare
Karayolları 18. Bölge Müdürlüğü
İşin Adı
Batman, Kırıkkale ve İzmit Rafinerilerinden 18. Bölge Müdürlüğü Çamçavuş Bitüm Depo Tesislerine Bitümlü Malzeme Nakli Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/038
: 27
: 05.07.2018
: 2018/UH.II-1274
BAŞVURU SAHİBİ:
Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.
VEKİLİ:
Av. Özgür YURDEM,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karayolları 18. Bölge Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2018/85762 İhale Kayıt Numaralı “Batman, Kırıkkale ve İzmit Rafinerilerinden 18. Bölge
Müdürlüğü Çamçavuş Bitüm Depo Tesislerine Bitümlü Malzeme Nakli Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Karayolları 18. Bölge Müdürlüğü tarafından 04.04.2018 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “Batman, Kırıkkale ve İzmit Rafinerilerinden 18. Bölge Müdürlüğü
Çamçavuş Bitüm Depo Tesislerine Bitümlü Malzeme Nakli Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin
olarak Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin
02.05.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.05.2018 tarihli yazısı ile reddi
üzerine, başvuru sahibince 18.05.2018 tarih ve 28782 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
18.05.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2018/854-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında
yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 24.04.2018 tarihli ihale komisyonu kararında
Nurçelik Nakliyat Petrol İnşaat İletişim Temizlik Gıda Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. -
Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti. İş Ortaklığının özel ortağı Şark Kimya
ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 04.04.2018 (yasaklılık başlangıç tarihi) –
04.04.2019 (yasaklılık bitiş tarihi) arasındaki 1 (bir) yıl süreyle ihalelerden yasaklandığının
tespit edilmesi nedeniyle iş ortaklığının geçici teminatının tamamının gelir kaydedilerek
tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ayrıca özel ortak Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri
Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 4734 sayılı Kanun’un “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 17’nci
maddesinin (e) bendine aykırı davranışı nedeniyle anılan Kanun’un dördüncü kısmında yer
alan 58’inci maddesi gereğince ihalelere katılmaktan yasaklanması gerektiğine karar verildiği,
yaptıkları şikâyet başvurusunun idare tarafından 08.05.2018 tarihinde reddedildiği, idarece
yapılan işlemin anılan Kanun’a ve hakkaniyete aykırılık teşkil ettiği, ortak girişim kurulan
Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti. firmasının ihale tarihi ile aynı tarihe
denk gelen 04.04.2018 tarihinde yasaklandığı, Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret
Ltd. Şti.nin 2018/104485 İKN’li ihalede bulunduğu esnada herhangi bir problem
çıkmamasına rağmen bir sonraki gün yasaklanmış olabileceğini düşünmesini beklemenin
hayatın olağan akışına aykırılık teşkil ettiği, iki ihale arasında 24 saatten az bir zaman
olmasına rağmen 1 (bir) yıl süreyle yasaklanmış olduğunu bilmesine imkan bulunmadığı,
pilot ortak Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/038
: 27
: 05.07.2018
: 2018/UH.II-1274
özel ortak Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti. hakkında verilmiş olan
yasaklama kararı ile ilgili herhangi bir bilgisinin bulunmadığı, bu durumun varlığının
yasaklama kararından habersiz olan pilot ortak Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik
Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.ne yaptırım uygulanmasına engel teşkil ettiği, özel ortak Şark
Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin bir önceki gün aynı idarenin
2018/104485 İKN’li ihalesine iştirak ettiği, ihale komisyonunca şirket ile ilgili herhangi bir
eksikliğin bulunmamasından ötürü Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah.
San. ve Tic. Ltd. Şti.nin özel ortak Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti. ile
ihaleye katıldığı, yaptırım uygulanması gereken firmanın yasaklı olduğu halde ihaleye iştirak
eden firma olması gerektiği, Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San.
ve Tic. Ltd. Şti.nin ihaleye katılım için gerekli bütün şartları yerine getirdiği, söz konusu
ihalede geçici teminat mektubunun Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah.
San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulduğu, iş ortaklığının özel ortağının yasaklı olması
nedeniyle pilot ortağa yaptırım uygulanamayacağı, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 28.1.7’nci
maddesi gereğince sadece yasak fiil ve davranışı işleyen ortak hakkında yaptırım uygulanması
gerektiği, Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin
sorumlu tutularak şirkete yaptırım uygulanmasının cezaların şahsiliği ilkesine uygun olmadığı
iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci
maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri
veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:
a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile
12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya
örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet
verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.
…
Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları
gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit
edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek
ihale iptal edilir…” hükmü,
Anılan Kanun’un “Ortak girişimler” başlıklı 14’üncü maddesinde “Ortak girişimler
birden fazla gerçek veya tüzel kişi tarafından iş ortaklığı veya konsorsiyum olarak iki türlü
oluşturulabilir. İş ortaklığı üyeleri, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak
üzere, konsorsiyum üyeleri ise, hak ve sorumluluklarını ayırarak işin kendi uzmanlık
alanlarıyla ilgili kısımlarını yapmak üzere ortaklık yaparlar. İş ortaklığı her türlü ihaleye
teklif verebilir. Ancak idareler, işin farklı uzmanlıklar gerektirmesi durumunda, ihaleye
konsorsiyumların teklif verip veremeyeceğini ihale dokümanında belirtirler. İhale aşamasında
ortak girişimden kendi aralarında bir iş ortaklığı veya konsorsiyum yaptıklarına dair anlaşma
istenir. İş ortaklığı anlaşmalarında pilot ortak, konsorsiyum anlaşmalarında ise koordinatör
ortak belirtilir. İhalenin iş ortaklığı veya konsorsiyum üzerinde kalması halinde, sözleşme
imzalanmadan önce noter tasdikli iş ortaklığı veya konsorsiyum sözleşmesinin verilmesi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/038
: 27
: 05.07.2018
: 2018/UH.II-1274
gerekir. İş ortaklığı anlaşma ve sözleşmesinde, iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel
kişilerin taahhüdün yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları,
konsorsiyum anlaşma ve sözleşmesinde ise, konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel
kişilerin, işin hangi kısmını taahhüt ettikleri ve taahhüdün yerine getirilmesinde koordinatör
ortak aracılığıyla aralarındaki koordinasyonu sağlayacakları belirtilir.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde
aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
…
e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü
Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
Anılan Kanun’un Dördüncü Kısmında yer alan “İhalelere katılmaktan yasaklama”
başlıklı 58’inci maddede “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları
tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak
üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre
sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3
üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine
katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili
veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan
idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı
birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.
Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket
ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından
fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre
yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi
olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi
hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına
sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.
İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit
edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe
girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.
Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi
izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere
en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu
İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller
tutulur.
İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla
karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan
bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Yasaklamaya ilişkin sürenin hukuki niteliği” başlıklı
28.1.5’inci maddesinde “28.1.5.1. 4734 sayılı Kanunun “Yasaklar ve Ceza Sorumluluğu”
başlıklı Dördüncü Bölümünde yer alan “İhalelere katılmaktan yasaklama” kenar başlıklı 58
inci maddesinin 4 üncü fıkrasında; “Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya
davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırk beş gün içinde verilir. Verilen bu karar
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/038
: 27
: 05.07.2018
: 2018/UH.II-1274
Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç on beş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde
yürürlüğe girer” hükmü yer almıştır. Söz konusu madde hükmünde “en geç” şeklinde ifade
edilen sürelerle ilgili olarak uygulamada tereddütler oluştuğu görüldüğünden aşağıdaki
hususların açıklanmasına ihtiyaç duyulmuştur.
28.1.5.1.1 4964 sayılı Kanunla değişik 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin
gerekçesinde ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarının bağlı veya ilgili bulunulan
bakanlıklar tarafından verildiği durumlarda, taşradaki ihalelere ilişkin yazışma ve karar
verme sürecinin uzunluğu ve gecikmeler nedeniyle sürenin dolması halinde ceza
verilemeyeceği göz önünde bulundurularak azami otuz günlük sürenin kırk beş güne
çıkarıldığı belirtilmiştir.
28.1.5.1.2. Anayasa ile teminat altına alınan çalışma ve sözleşme özgürlüğü gibi temel
hak ve hürriyetlerin korunmasına ilişkin düzenlemeler ile 4734 sayılı Kanunun 58 inci
maddesinin sözü edilen gerekçesi birlikte değerlendirildiğinde, 58 inci maddenin dördüncü
fıkrasında yer alan sürelerin disipliner niteliği aşan ve yetki süresini belirleyen nitelikte
olduğu anlaşılmaktadır. Buna göre idarenin, yasaklama kararının gereğinin yapılmasını
bildirdiği yazının ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa ulaştığı tarihi izleyen en geç 45
günlük süre içinde yasaklama kararı verilmesi zorunlu olmaktadır. Bu süre geçirildikten sonra
yasaklama kararı verilmesi mümkün bulunmamaktadır.
28.1.5.1.3.Yasaklama işlemlerinin süresinde tamamlanarak yürürlüğe girmemesi
halinde ilgili ve görevli kamu görevlileri hakkında disiplin ve ceza sorumluluğuna ilişkin
hükümler uygulanabilecektir.” açıklaması,
Aynı Tebliğ’in “Teminatların gelir kaydedilmesi” başlıklı 28.1.8’inci maddesinde
“28.1.8.1 İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında yasaklama kararı bulunan aday
veya isteklilerin;
1) İhaleye katılmaları halinde ihale dışı bırakılmaları ve geçici teminatlarının gelir
kaydedilmesi,
2) Bu durumlarının tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edilememesi
nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmış ancak ihale kararı ihale yetkilisince
onaylanmamış olması durumunda, bu isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması
ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi,
3) Bu durumlarının ihale kararı onaylandıktan sonra sözleşmenin imzalanmasına
kadar geçen süre içinde anlaşılması durumunda ihale kararının iptali ile duruma göre kesin
teminatın veya geçici teminatın gelir kaydedilmesi,
4) Bu durumlarının sözleşme yapıldıktan sonra anlaşılması halinde, sözleşmenin 4735
sayılı Kanunun 21 inci maddesi hükmü uyarınca feshedilmesi ve hesabın genel hükümlere
göre tasfiyesi ile kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedilmesi,
Gerekmektedir.
28.1.8.2. İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan
yasaklama kararı bulunmayan aday veya istekliler hakkında, ihale süreci içerisinde herhangi
bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi durumunda yasaklama kararının Resmi
Gazete’de yayım tarihinden önce teklif vermiş olan istekliler açısından yukarıdaki hükümlerin
uygulanmasına imkan bulunmamaktadır. Bu durumda olan aday veya isteklilerin teklifleri
değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade edilecektir. Ancak, 4734 sayılı Kanunun
5812 sayılı Kanunla değişik 40 ıncı maddesinin son fıkrası gereğince ihale üzerinde bırakılan
istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin her ikisinin de yasaklı
çıkması durumunda ihale iptal edilecektir.” açıklaması,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/038
: 27
: 05.07.2018
: 2018/UH.II-1274
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “İhale
konusu hizmetin;
a) Adı: Batman, Kırıkkale ve İzmit Rafinerilerinden 18. Bölge Müdürlüğü Çamçavuş
Bitüm Depo Tesislerine Bitümlü Malzeme Nakli Hizmet Alımı
b) Miktarı ve türü:
25.000 Ton Bitümlü Malzeme Nakli Hizmet Alımı İşi
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer: Karayolları 18. Bölge Müdürlüğüne Bağlı Bitüm Tesisleri ve
Şubeleri” düzenlemesi,
Söz konusu Şartname’nin “Geçici teminat” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1.
İstekliler teklif ettikleri bedelin % 3'ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda
geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3'ünden az oranda geçici teminat veren
isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.
26.2. İsteklinin ortak girişim olması halinde toplam geçici teminat miktarı, ortaklık
oranına veya işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen teklif tutarlarına bakılmaksızın
ortaklardan biri veya birkaçı tarafından karşılanabilir.
26.3. Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi
belirtilmelidir. Bu tarih, 29.11.2018 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından
belirlenir.
26.4. Kabul edilebilir bir geçici teminat ile birlikte verilmeyen teklifler, istenilen
katılma şartlarının sağlanamadığı gerekçesiyle İdare tarafından değerlendirme dışı
bırakılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
24.04.2018 tarihli ihale komisyonu kararı incelendiğinde, başvuru sahibi Nurçelik
Nakliyat Petrol İnşaat İletişim Temizlik Gıda Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. - Şark
Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin “ihale tarihi
itibariyle yasaklılık sorgulamaları sırasında özel ortak Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi
Ticaret Ltd. Şti.nin 04.04.2018 (yasaklılık başlangıç tarihi) – 04.04.2019 (yasaklılık bitiş
tarihi) arasındaki 1 (bir) yıl süreyle tüm ihalelerden yasaklandığının tespit edildiğinden 4734
sayılı Kanun’un “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde yer alan
hükümler gereğince iş ortaklığının özel ortağının kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı
olmasına rağmen ihaleye katılması” nedeniyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve
geçici teminatının gelir kaydedildiği, ayrıca özel ortak Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi
Ticaret Ltd. Şti.nin 4734 sayılı Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci
maddesinin (e) bendine aykırı davranışı nedeniyle de anılan Kanun’un dördüncü kısmında yer
alan “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesi gereğince söz konusu özel
ortak ve sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında
da ihalelere katılmaktan yasaklanması kararı verildiği, ihalenin Gündem Petrol İnşaat Nakliye
Harfiyat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. - Muhittin Altun (Altun Petrol Ürünleri ve
Nakliye) İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin
de Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti. olarak belirlendiği
görülmüştür.
İdarenin şikâyet başvurusuna verdiği cevaptan anlaşıldığı üzere iş ortaklığını
oluşturanların, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak üzere ortaklık yaptığı, iş
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/038
: 27
: 05.07.2018
: 2018/UH.II-1274
ortaklığına ait teklif zarfı kapsamında da iş ortaklığı beyannamelerinin sunulduğu, ihaleye ait
İdari Şartname’nin 26.2’nci maddesine göre ortak girişim olarak teklif verilmesi halinde
geçici teminatın ortaklardan biri veya birkaçı tarafından karşılanmasının mümkün olduğu,
geçici teminatın iş ortaklığının tamamı tarafından ihale dokümanı ve şartlarını yerine
getirmeye yeterli olduğunu göstermek amacıyla sunulan bir yeterlik belgesi niteliğinde
olduğu, anılan isteklinin özel ortağı olan Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd.
Şti.nin ihale tarihi olan 04.04.2018 tarihinden itibaren bir yıl süreyle yasaklanmış olması
nedeniyle pilot ortak Nurçelik Nakliyat Petrol İnşaat İletişim Temizlik Gıda Taahhüt Sanayi
ve Ticaret Ltd. Şti. hakkında Kamu İhale Genel Tebliği’nin 28.1.7’nci maddesinde yapılan
açıklama çerçevesinde herhangi bir yasaklama kararı verilmediği, ancak iş ortaklığının geçici
teminatının gelir kaydedildiği anlaşılmaktadır. İdarenin cevabında bahsedilen hususlardan
pilot ortak hakkında yasaklama kararı verilmediği görülmektedir. Kaldı ki, 4734 sayılı
Kanun’un 53’üncü maddesinde Kurum’un görev ve yetkileri sayılmış olup Resmi Gazete’de
yayımlanan yasaklama işleminin denetimi Kurumun görev alanında bulunmamaktadır.
Geçici teminat mektubunun ihaleye teklif veren istekli tarafından iş ortaklığı adına
sunulduğu ve iş ortaklığını oluşturanların, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte
yapmak üzere ortaklık yaptığı ve geçici teminat miktarının ortaklık oranına bakılmaksızın
ortaklardan biri tarafından karşılanabileceği dikkate alındığında, teklif dosyasında sunulan
geçici teminat mektubunun iş ortaklığının hangi ortağı adına düzenlendiğinden bağımsız
olarak değerlendirme yapılması ve geçici teminatının gelir kaydedilmesini gerektiren
aykırılıkların ortaya çıkması halinde sunulan geçici teminatın gelir kaydedilmesi gerektiği
açıktır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı
58’inci maddesinde yer alan “Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya
davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar
Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde
yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan
yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.” hükmünden, alınan yasaklama kararının Resmi
Gazete’de yayımlandığı anda yürürlüğe girdiği, ayrıca bir tebliğ işleminin yapılmasına gerek
olmadığı ve Resmi Gazete’de yayımlanmasının tebliğ sayıldığı anlaşılmaktadır.
Mevzuatın yukarıda yer alan hükümleri çerçevesinde hakkında yasaklama işlemi
başlatılan isteklilerin, yasaklama işlemleri Resmi Gazete’de yayımlanıncaya kadar geçen
ortalama 45 günlük süreç içerisinde yasaklama işlemlerinden haberdar olduğu dikkate
alındığında, ihaleye katılan iş ortaklığının başka ihalelere katılmadan önce yasaklama
kararının Resmi Gazete’de yayımlanıp yayımlanmadığını günlük olarak takip etme
sorumluluğu ihaleye katılan iş ortaklılığına ait olup ihaleye teklif verilmeden önce günlük
Resmi Gazete’ye bakılması halinde alınan yasaklama kararının görülmesi mümkünken anılan
istekli tarafından günlük Resmi Gazete takip edilmeden inceleme konusu ihaleye teklif
verilmiş olması isteklinin sorumluluğunu ortadan kaldırmamaktadır.
Yapılan incelemede, Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda aktarılan 28.1.8.1’inci
maddesinde yer alan “İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında yasaklama kararı
bulunan aday veya isteklilerin;
1) İhaleye katılmaları halinde ihale dışı bırakılmaları ve geçici teminatlarının gelir
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/038
: 27
: 05.07.2018
: 2018/UH.II-1274
kaydedilmesi… gerekmektedir.” açıklamaları gereğince, özel ortak Şark Kimya ve Asfalt
Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 1 (bir) yıl süreyle tüm ihalelerden yasaklandığını belirten
yasaklama kararının 04.04.2018 tarihli ve 30381 sayılı Resmi Gazete’de yayımlandığı,
yasaklama işleminin Resmi Gazete’de yayımlanması ile hüküm ve sonuç doğurduğu,
Nurçelik Nakliyat Petrol İnşaat İletişim Temizlik Gıda Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. -
Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından yasaklama
kararının Resmi Gazete’de yayımlandığı tarih olan 04.04.2018 tarihinde teklif verildiği
görülmüş olup başvuru sahibinin ihale tarihi (04.04.2018) itibarıyla yasaklı olduğu
anlaşılmıştır. 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin son fıkrası gereğince hakkında ihaleye
katılma yasağı bulunmasına rağmen, ihaleye katılan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme
dışı bırakılacağı ve geçici teminatlarının gelir kaydedileceği hüküm altına alındığından
başvuru sahibi isteklinin ihale dışı bırakılmasında ve geçici teminatının gelir kaydedilmesi
işleminde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır. Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde
bulunmamıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.