2018/UH.II-1570 - Kamu İhale Kararı - Mhrs ve Diğer Çağrı Hizmetleri Alımı (Faz-10)

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/047

: 33

: 16.08.2018

: 2018/UH.II-1570

BAŞVURU SAHİBİ:

Pusula Call Center İletişim A.Ş.-İsnet İstanbul Net Telekomünikasyon Elektronik Servis

Hizmetleri Tic. ve San. A.Ş. Ortak Girişimi,

VEKİLİ:

Av. Arda TOSUN,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sağlık Bakanlığı Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/92410 İhale Kayıt Numaralı “Mhrs ve Diğer Çağrı Hizmetleri Alımı (Faz-10)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sağlık Bakanlığı Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü tarafından 10.04.2018

tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mhrs ve Diğer Çağrı Hizmetleri Alımı (Faz-

10)” ihalesine ilişkin olarak Pusula Call Center İletişim A.Ş.-İsnet İstanbul Net

Telekomünikasyon Elektronik Servis Hizmetleri Tic. ve San. A.Ş. Ortak Girişiminin

26.06.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.07.2018 tarihli yazısı ile

reddi üzerine, başvuru sahibince 19.07.2018 tarih ve 38940 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan

02.07.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1183 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesi olarak kabul edilen dava dilekçesinde özetle,

1) 22.06.2018 tarihinde sözleşme imzalamak üzere davet edildikleri, sözleşmeyi

imzalamaları gereken son günün 02.07.2018 olduğu, Teknik Şartname’de öngörülen

hazırlıkların yapılabilmesi için idarece kendilerine tanınan sürenin 10 gün olduğu, idarenin

haksız işlemi sonucunda gerçekleşen şikayet ve itirazen şikayet süreçleri sebebiyle işe

başlamak için gerekli hazırlıkları tamamlayamadıkları, işe hazırlık işlemlerinin

tamamlanabilmesi için idareden iş eksilişi yapılarak işe 1,5-2 ay gecikmeli olarak başlamaları

için süre talep etmelerine rağmen idarece kendilerine ek süre verilmemesinin idare ve

sözleşme hukukunun genel ilkelerine aykırı olduğu,

Sözleşmeye davet tarihi olan 22.06.2018 tarihi ile Sözleşme Tasarısı’nda işe başlangıç

tarihi olarak belirlenen 01.07.2018 tarihi arasında beş iş günlük bir sürenin bulunduğu, bu beş

günlük süre içerisinde Teknik Şartname’nin 4’üncü bölümünde yer alan dört farklı şehir

merkezinde toplu taşıma güzergahında olmak üzere çağrı hizmeti verilecek mekanın temin

edilmesi, bu mekanlara altyapı, aydınlatma ve donanım sistemlerinin döşenmesi, binaların

içine yemekhane, kafeterya, ibadethane ve dinlenme yerlerinin yapılması, kör noktası

bulunmayacak ve 7/24 kayıt yapacak şekilde güvenlik kamera sisteminin yerleştirilmesi, 1321

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/047

: 33

: 16.08.2018

: 2018/UH.II-1570

personelin istihdam edilmesi, 1321 bilgisayar, büro malzemesi, çalışma masası, koltuk,

kulaklık vs.nin temini, yeni personele 10 iş gününe, tecrübeli personele 3 iş gününe kadar

eğitim verilmesi işlemlerinin tamamlanmasının mümkün olmadığı,

5 iş günü içerisinde tüm bu hazırlıkların yapılmasının imkansızlığı doğrultusunda

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 80.2’nci maddesinde iş eksilişi yoluna gidilmesi imkanının

bulunmasına rağmen idarece bu hükmün uygulanmamasının ve 03.07.2018 tarihinde işe

başlamalarının talep edilmesinin Medeni Kanun’un 2’nci maddesinde öngörülen dürüstlük

kuralı ile iyiniyet ilkesine ve Borçlar Kanunu’nun genel hükümlerine açıkça aykırı olduğu,

13.04.2018 tarihinde alınan ilk ihale komisyon kararında ihale üzerinde bırakılan

istekli olan ve an itibariyle MHRS hizmeti işini yürütmekte olan Assistt Rehberlik ve Müşteri

Hizmetleri Anonim Şirketine tanınan sürenin, daha açık bir ifadeyle ihale komisyon kararı

tarihi ile işin başlama tarihi arasında kalan sürenin 78 gün olduğu, bu 78 günlük sürenin

ihalenin kendi üzerlerinde kaldığının belirlendiği ikinci ihale komisyonu kararının tarihi olan

11.06.2018 tarihine eklenmesi ve kendilerine 11.06.2018 tarihinden itibaren sözleşme konusu

işi sunmaya hazırlanmaları için 78 günlük süre verilmesi gerektiği,

2) Aynı Bakanlık bünyesindeki Sağlığın Geliştirilmesi Genel Müdürlüğü tarafından

gerçekleştirilen 2018/73946 İKN’li ihalede de işin başlama süresinin 01.07.2018 olmasına

rağmen anılan Genel Müdürlük tarafından kendilerine bir aylık ek sürenin tanındığı, işin

başlama süresinin bir ay ötelendiği, 29.06.2018 tarihinde anılan idare ile imzaladıkları

sözleşmede işin başlangıç tarihinin 01.08.2018 olarak belirlendiği, aynı ihale konusu iş

bakımından aynı idarenin bir genel müdürlüğü tarafından süre uzatımı verilirken işbu

ihaledeki genel müdürlük tarafından süre uzatımı verilmemesinin idarenin bütünlüğü ilkesine

aykırı olduğu,

Ayrıca, 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi

kapsamında sorgulamalar yapılmaksızın ihale aşamasının sonuçlandırılmasının mevzuata

aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Uyuşmazlığa konu ihalenin Sağlık Bakanlığı Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü

tarafından ihalesi 10.04.2018 tarihinde gerçekleştirilen “Mhrs ve Diğer Çağrı Hizmetleri

Alımı (Faz-10)” alımı işi olduğu,

Başvuru sahibi isteklinin teklifinin 13.04.2018 tarihinde alınan ihale komisyon kararı

ile değerlendirme dışı bırakılması üzerine 04.05.2018 tarih ve 26403 sayı ile Kurum

kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu ve bu başvuru

üzerine 31.05.2018 tarihli ve 2018/UH.II-1077 sayılı Kurul kararının alındığı, anılan kararda

“…başvuru sahibi Pusula Call Center İletişim A.Ş.-İsnet İstanbul Net Telekomünikasyon

Elektronik Servis Hizmetleri Ticaret ve Sanayi Anonim Şirketi İş Ortaklığının teklifinin

değerlendirmeye alınması…” yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/047

: 33

: 16.08.2018

: 2018/UH.II-1570

Anılan Kurul kararı üzerine idare tarafından 11.06.2018 tarihinde yeni bir ihale

komisyon kararı alındığı ve ihalenin başvuru sahibi istekli Pusula Call Center İletişim A.Ş.-

İsnet İstanbul Net Telekomünikasyon Elektronik Servis Hizmetleri Ticaret ve Sanayi Anonim

Şirketi İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, Assistt Rehberlik ve Müşteri Hizmetleri Anonim

Şirketinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği,

İdarenin 22.06.2018 tarihli ve 1283 sayılı yazısı ile başvuru sahibi istekliye sözleşme

imzalamaya davet yazısının gönderildiği,

22.06.2018 tarihinden sonra ise idare tarafından sözleşme imzalanmadan önce istekli

tarafından yerine getirilmesi gereken hususlara yönelik olarak iki ayrı bildirimde daha

bulunulduğu, bu kapsamda,

● EKAP üzerinden tebliğ edilen 25.06.2018 tarihli ve 1301 sayılı yazıda “…Söz

konusu hizmet işi, 30.06.2018 tarihinde sona erecek olan 2015/34336 İKN’li Alo 182 Çağrı

Merkezi Hizmet Alımı (MHRS-7) işinin devamı niteliğinde olup, süreklilik arz eden bu

hizmetin kesintisiz sürdürülmesi önem arz etmektedir.

Mezkûr işin teknik şartnamesinde geçen ve İdare tarafından onaylanması gereken

hususlara (Teknik Şartname; 4.2.7.h., 4.3.2., vb.) ilişkin olarak İdaremizce ekte bilgileri yer

alan personel Kontrol Teşkilatı ve Muayene ve Kabul Komisyonu olarak görevlendirilmiştir.

Sözleşme ve işe başlama sürecindeki zamanı verimli kullanmak adına söz konusu teknik

şartnamede onaya esas hususlar için en geç sözleşme imzalanacağı güne kadar (Sözleşmenin

imzalanacağı gün de dahil olmak üzere) mezkûr komisyonlar veya İdare ile irtibata geçilerek

onaylar için başvurulması hususunda gereğini rica ederim…” ifadelerine yer verildiği,

● EKAP üzerinden tebliğ edilen 25.06.2018 tarihli ve 1303 sayılı yazıda da “Mer’i

mevzuat ve ihale dokümanı hükümleri gereğince iş başlangıcıyla birlikte ihale konusu işin

Kontrol Teşkilatı ve Yüklenici birlikte yerinde kontrol çalışmalarına başlaması gerekmektedir.

Bu nedenle iş başlamadan önce İdareye ulaştırılacak şekilde Yüklenici firma ihale

dokümanında belirtilen çağrı merkezi lokasyonlarının tam adreslerini, ortaklık adına yetkili

kişilerin adı, soyadı, e-posta adresi, cep telefonu numaralarını, kimlik fotokopileri, noter

onaylı (en az mezkur ihale konusu iş için kontrol ve muayene işlemlerinde yükleniciyi tam

yetkili olarak temsil ve ilzama, iş başlangıcı ve kabullere iştirak ile tutulacak tutanakları

yüklenici adına imzalamaya, itirazlarda bulunmaya, yazışmalar yapmaya, cevap vermeye,

tebliğ ve tebellüğe vb. yetkileri içeren) vekaletname ve imza beyannamelerinin idareye resmi

yazı ile en geç sözleşme imzalanacağı güne kadar (Sözleşmenin imzalanacağı gün de dahil

olmak üzere) sunulması gerekmektedir.” ifadelerinin yer aldığı tespit edilmiştir.

İdare tarafından yapılan anılan bildirimleri takiben başvuru sahibi istekli tarafından

idareye iki ayrı başvuru dilekçesi sunulduğu, bu kapsamda

● 26.06.2018 tarih ve 102327 sayıyla idare kaydına alınan dilekçe ile; Erzurum,

Samsun, Erzincan ve Van il merkezlerinde teşkilatlanacak 4 adet hizmet merkezinin temin

edilmesi ve bu mekanlara internet ve diğer kablo altyapı sistemlerinin döşenmesi, Teknik

Şartname’nin 4.1, 4.1.5, 4.2.1, 4.2.6.1 maddeleri gereğince yapılacak hazırlıklar için

sözleşmenin imzalanmasının son günü olan 02.07.2018 tarihine kadar beş iş günü süre kaldığı

ancak bu sürede hazırlıkların yapılmasının fiilen imkansız olduğu, Teknik Şartname’nin

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/047

: 33

: 16.08.2018

: 2018/UH.II-1570

4.3.2’nci maddesi çerçevesinde tedarik edilecek bilgisayar ve donanımları, seperatör, masa,

koltuk, kulaklık vb. tüm malzemelerin tedarik edilmeden önce idarenin onayına sunulması

gerektiği, bu malzemelerin tedarik edilmeden önce idarece belirlenen sürede idarenin onayına

sunulmasının fiilen imkansız olduğu, şikayet ve itirazen şikayet süreçleri sonucunda ihale

süreçlerinin uzaması sebebiyle hazırlık işlemlerini tamamlayamadıkları, Sözleşme Tasarısında

iş eksilişi yapılabileceğinin düzenlendiği, sözleşmenin imzalanmasının son gününün

02.07.2018 tarihi olduğu da dikkate alındığında gelinen aşamada sözleşmenin süresinin fiili

olarak zaten 2 gün de kısaldığı, tüm bu sebeplerle taraflarına işe başlamak için 1,5-2 ay

arasında belirlenecek makul bir ek süre verilmesinin talep edildiği,

● 27.06.2018 tarih ve 103759 sayıyla idare kayıtlarına alınan dilekçede 26.06.2018

tarih ve 102327 sayı ile idare kayıtlarına alınan dilekçede yer alan hususlara ek olarak

herhangi bir mağduriyet yaşanmaması için 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin (g)

fıkrası kapsamında Emniyet Genel Müdürlüğünden sorgulamaların yapılarak ihale işlemlerine

devam edilmesi ve sözleşme imzalandıktan sonra mobilizasyona ilişkin sürenin idari tasarruf

olarak verilmesinin talep edildiği görülmüştür.

Bu başvurular üzerine İdare tarafından EKAP üzerinden tebliğ edilen 27.06.2018 tarihli

ve 1330 sayılı cevap yazısında “…yazılarınız ile İdareden talep etmiş olduğunuz ek süre ile

ilgili Hukuk Müşavirliğinizde görüş talep edilmiştir. Müşavirliğimizin cevabı doğrultusunda

ortaklığınıza yeniden bildirim yapılacaktır. Ancak bu süre zarfında her hangi bir hak

mağduriyeti yaşamamanız adına talebe konu ihale dokümanında belirtildiği koşullarda ve

ortaklığınıza tebliğ edilen yazılarımızdaki bildirimler de dikkate alınarak gerekli önlemleri

almanız ve ek süre verilmeyecekmiş gibi hareket edilerek mevcut ihale sürecine devam etmeniz

hususunda gereğini rica ederim.” ifadelerine yer verildiği,

Diğer yandan idarece, 27.06.2018 tarihinde başvuru sahibinin anılan dilekçelerine

ilişkin olarak Sağlık Bakanlığı Hukuk Müşavirliğinden “…İlgi dilekçelerde yer alan hususlar

göz önüne alındığı takdirde idarenin uygun gördüğü makul bir süre kadar işin süresinin

kısaltılması ve bu süre sonunda işe başlayacak şekilde işlem tesis edilip edilemeyeceği”

hususlarında görüş istendiği,

Sağlık Bakanlığı Hukuk Müşavirliğinin 29.06.2018 tarihli cevabi yazısında ise

“…Mhrs ve Diğer Çağrı Hizmetleri Alımı (Faz-10)’na ait Sözleşme Tasarısının 9.1

maddesinde “işe başlama tarihi 01.07.2018, işi bitirme tarihi 30.06.2021 şeklinde kesin

olarak belirlenmiştir.

İhalenin 10.04.2018 tarihinde yapıldığı, işe başlama tarihinin ihale dokümanında

01.07.2018 tarihi olarak belirlendiği, söz konusu ihale işinin 7/24 çalışma esasına tabi

olduğu hususlarının hem ihale uhdesinde kalan firma hem de diğer istekliler tarafından

evvelce biliniyor olması ve bu süre içerisinde basiretli bir tacir olarak mezkur firmanın

edimini ifa için gerekli bütün hazırlıkları yapıyor/yapmış olması gerekir.

Bu durumda Kamu İhale Kurulu Kararının 07.06.2018 tarihinde taraflara tebliğ

edildiği dikkate alındığında işe başlama tarihine 20 günden fazla sürenin bulunduğu, diğer

taraftan Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü’nün 25.06.2018 tarihli yazısı ile ihale

konusu işte onay alınması öngörülen işler bakımından en geç sözleşmenin imzalanacağı gün

idareye gerekli başvuruların yapılabileceğinin firmaya tebliğ edildiği göz önünde

bulundurulduğunda; basiretli bir tacir olarak durumun gereklerini öngörmek ve bu çerçevede

yükümlülüklerini yerine getirmek için gerekli önlemleri almak durumunda olan firmaya

idarenin süre vermek mecburiyeti bulunmamaktadır.” şeklinde görüş verildiği,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/047

: 33

: 16.08.2018

: 2018/UH.II-1570

İsteklinin sözleşme imzalamaya davet edilmesini takiben idareye sunduğu ve

29.06.2018 tarih ve 112665 sayı ile idare kayıtlarına alınan üçüncü dilekçesinde ise 4734

sayılı Kanun’un 21’inci maddesinin (b) bendine göre pazarlık usulüyle yahut önceki

sözleşmede iş artışı yapılarak işin sürekliliğinin sağlanması mümkün iken, bu imkânlardan

biri kullanılmaksızın Teknik Şartnamedeki işlerin 5 iş günü içerisinde yerine getirilmesinin

talep edilmesinin uygun olmadığı, Sağlığın Geliştirilmesi Genel Müdürlüğü tarafından

gerçekleştirilen 2018/73946 İKN’li ihalede idare tarafından kendilerine bir aylık ek sürenin

verildiği, işbu ihalede ek sürenin verilmemesinin idarenin bütünlüğü ilkesini ihlal ettiği, 1,5-2

aylık ek süre verilmemesi halinde sözleşmenin 02.07.2018 tarihinde ihtirazi kayıt ile

imzalanacağı, aksi halde dava açma zorunluluklarının hasıl olacağının beyan edildiği,

İdarenin 01.07.2018 tarihli ve 1371 sayılı yazısında ise isteklinin söz konusu beyan ve

taleplerine cevaben “Bahse konu ihalenin dokümanında işe başlama tarihi 01.07.2018 olarak

net bir şekilde belirtilmiş olup ihale dokümanındaki şartların tamamı Pusula Call Center

İletişim A.Ş. – İsnet İstanbul Net Telekomünikasyon Elektronik Servis Hiz. Tic. ve San. A.Ş. İş

Ortaklığı tarafından herhangi bir itirazda bulunulmaksızın kabul edilerek teklif verilmek

suretiyle istekli sıfatı kazanılmıştır.

İtirazen şikâyet başvurunuza istinaden, Kamu İhale Kurumu tarafından idaremize ve

isteklilere 07.06.2018 tarihinde tebliğ edilen 31.05.2018 tarih ve 2018/UH.11-1077 karar

nolu Kurul kararından "düzeltici işlem belirlenmesine" karar verilmiş, bu işlem neticesinde

ihale komisyonu yeniden toplanarak 11.06.2018 tarihinde söz konusu ihale mezkûr iş

ortaklığının uhdesine bırakılmış, karar aynı gün istekli firmalara İdaremizce tebliğ edilmiştir.

Süreklilik arz eden bir iş de olması sebebiyle işe başlama tarihi, İhale dokümanında

açık olarak ifade edilmiştir. İlgi (a), (b) ve (d) yazılarınızla talep edilen ek sürenin

verilmesinin idari bir tasarruf olamayacağı kanaatinden hareketle, ek süre talebiniz Hukuk

Müşavirliğimize görüşe sunulmuş, İlgi (c) yazımız ile “Müşavirliğimizin cevabı

doğrultusunda ortaklığınıza yeniden bildirim yapılacağı, ancak bu süre zarfında her hangi bir

hak mağduriyeti yaşamamanız adına talebe konu ihale dokümanında belirtildiği koşullarda ve

ortaklığınıza tebliğ edilen yazılarımızdaki bildirimler de dikkate alınarak gerekli önlemleri

almanız ve ek süre verilmeyecekmiş gibi hareket edilerek mevcut ihale sürecine devam etmeniz

hususu” tarafınıza tebliğ edilmiştir.

Ek süre talebi hakkında, Hukuk Müşavirliğimizin cevabi yazısı “MHRS ve Diğer Çağrı

Hizmetleri Alımı (Faz-10) Hizmeti Alımına Ait Sözleşme Tasarısının 9.1 maddesinde, [İşe

başlama tarihi 01.07.2018, işi bitirme tarihi 30.06.2021] şeklinde kesin olarak belirlenmiştir.

İhalenin 10.04.2018 tarihinde yapıldığı, işe başlama tarihinin ihale dokümanında

01.07.2018 tarihi olarak belirlendiği, söz konusu ihale işinin 7/24 çalışma esasına tabi

olduğu, hususlarının hem ihale uhdesinde kalan firma hem de diğer istekliler tarafından

evvelce biliniyor olması ve bu süre içerisinde basiretli bir tacir olarak mezkûr firmanın

edimini ifa için gerekli bütün hazırlıkları yapıyor/yapmış olması gerekir.

Bu durumda, Kamu İhale Kurulu Kararının 07.06.2018 tarihinde taraflara tebliğ

edildiği dikkate alındığında işe başlama tarihine 20 günden fazla sürenin bulunduğu, diğer

taraftan Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü'nün 25.06.2018 sayılı yazısı ile ihale

konusu işte onay alınması öngörülen işler bakımından en geç sözleşmenin imzalanacağı gün

idareye gerekli başvuruların yapılabileceğinin firmaya tebliğ edildiği göz önünde

bulundurulduğunda; basiretli bir tacir olarak durumun gereklerini öngörmek ve bu çerçevede

yükümlülüklerini yerine getirmek için gerekli önlemleri almak durumunda olan firmaya

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/047

: 33

: 16.08.2018

: 2018/UH.II-1570

idarenin süre vermek mecburiyeti bulunmadığı…” hususuna yer verilmiştir.

Ayrıca Kamu İhale Genel Tebliği’nin ilgili bölümünde “Hizmet alımlarında işin süresi,

işe başlama ve iş bitirme tarihi” başlıklı 80.2’nci maddesi “Sözleşme tasarısında işe başlama

ve iş bitirme tarihlerinin kesin olarak belirtildiği hallerde, yeterlik değerlendirmesi,

tekliflerden aşırı düşük olanların sorgulanması ve açıklama istenmesi, tekliflerin

değerlendirilmesi, isteklilerin 10 gün içerisinde şikâyette bulunma hakkı ve idarenin bu

şikâyete 10 gün içinde cevap verme zorunluluğu ile 10 günlük itirazen şikâyet ve Kurumun 20

günlük inceleme süresi ihale sürecinin uzamasına sebep olabilmekte ve bu süreler önceden

tam olarak öngörülemediği için de sözleşmenin imzalanması ve dolayısıyla işin başlaması

planlanan tarihten daha ileri bir tarihte gerçekleşebilmektedir. Bu çerçevede, süreklilik arz

eden hizmet alımı ihalesine ait sözleşme tasarısında işe başlama ve iş bitirme tarihlerinin

kesin olarak belirtilmesine rağmen ihale sürecinin uzaması nedeniyle dokümanda öngörülen

tarihte işe başlanmasını sağlayacak şekilde sözleşmenin imzalanamaması halinde, iş bitirme

tarihinin ötelenmesi mümkün bulunmadığından sürenin fiilen kısaldığı dikkate alınarak buna

göre işlem yapılması gerekmektedir.” hükmü gereğince söz konusu sözleşmeye son gün

gelindiği takdirde süresi ve bedeli 2 (iki) gün kısaltılarak sözleşme imzalanacaktır.

Ayrıca ek süre talebinizin de yer aldığı ilgi (d) yazınız ile ek süre verilmediği takdirde

ihtirazi kayıt ile sözleşme imzalayacağınız hususu belirtilmiştir.

09.03.2018 tarihinde ilan edilen mezkûr ihalenin sözleşme tasarısının da içinde

bulunduğu tüm ihale dokümanı dikkate alınarak ihaleye teklif verilmesi ile istekli sıfatı

kazanılmaktadır.

4735 sayılı Kanunda sözleşmede hangi hallerde değişiklik yapılacağı “Madde 15-

Sözleşme imzalandıktan sonra, sözleşme bedelinin aşılmaması ve idare ile yüklenicinin

karşılıklı olarak anlaşması kaydıyla, aşağıda belirtilen hususlarda sözleşme hükümlerinde

değişiklik yapılabilir:

a) İşin yapılma veya teslim yeri.

b) İşin süresinden önce yapılması veya teslim edilmesi kaydıyla işin süresi ve bu süreye

uygun olarak ödeme şartları. “ denilerek belirlenmiştir.

4735 sayılı kanunda hüküm bulunmayan hallerde ”Madde 36- Bu Kanunda hüküm

bulunmayan hallerde Borçlar Kanunu hükümleri uygulanır.” denilmektedir.

Borçlar Kanununda ise sözleşmenin kurulması ile ilgili şartlar “A. Sözleşmenin

kurulması

I. İrade açıklaması

1. Genel olarak

MADDE 1- Sözleşme, tarafların iradelerini karşılıklı ve birbirine uygun olarak

açıklamalarıyla kurulur.” denilmektedir.

Anılan Borçlar Kanunda belirtildiği üzere sözleşmenin tarafların iradelerini karşılıklı

ve birbirine uygun olarak açıklamalarıyla kurulur denilerek, birbirine uygun olmayan iradeyi

belirten bir ihtirazi kaydın sözleşmenin kurulması şartını ortadan kaldıracağı açıktır.

Konu ile ilgili Yargıtay 9. Hukuk Dairesi'nin 17.11.2015 tarih ve 2015/23391 E ve

2015/32671 K sayılı kararında da ihtirazi kayıtla imzalanan sözleşmenin geçersiz olduğu

ifade edilmektedir.

İlgi (d) yazınıza cevaben yukarıdaki açıklamalar ve ilgili mer’i mevzuat hükümleri

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/047

: 33

: 16.08.2018

: 2018/UH.II-1570

gereğince sözleşmenin kurulması şartlarının sağlanabilmesi için tarafınızca ihtirazi kayıt

düşülmeden imzalanması gerekmektedir. Sözleşmenin kurulması halinde, yürütümü sırasında

mezkûr İhale dokümanında yer alan sözleşme tasarısında, anlaşmazlıkların çözümü ile ilgili

maddeler doğrultusunda tarafların yapacağı işlemler de tariflenmiştir.

Tüm bu açıklamalar ve mer’i mevzuat hükümleri çerçevesinde ilgi (a), (b) ve (d)

yazılarınızla talep edilen ek sürenin verilmesinin mümkün olmadığına, ihale dokümanının bir

parçası olan sözleşme tasarısında, sözleşme aşamasında herhangi bir ekleme veya çıkarma

işleminin yapılamayacağına karar verilmiş olup 22.06.2018 tarihli ve 1283 sayılı yazı ile

davet edildiğiniz üzere sözleşme imzalamaya gelinmesi…” hususlarına yer verildiği tespit

edilmiştir.

İdarenin, yukarıda anılan gerekçelerle başvuru sahibinin ek süre sağlanması talebini

kabul etmediği ve başvuru sahibi ile idare arasında 02.07.2018 tarihinde sözleşmenin

imzalandığı görülmüştür.

Bununla birlikte başvuru sahibinin sözleşmenin imzalandığı gün olan 02.07.2018

tarihinde idareye sunduğu dilekçesinde “…“MHRS ve Diğer Çağrı Hizmetleri Alımı (Faz-10)

Sözleşmesini “Tarafımıza Teknik Şartnamede belirtilen iş ve işlemleri hazırlamak için en az

45 gün makul süre verilmesi halinde hizmetin ifasına başlanacağı” ihtirazi kaydımız ile dava

ve diğer bütün haklarımız saklı kalmak kaydıyla imzalamaktayız.” ifadelerinin yer aldığı

anlaşılmıştır.

Diğer taraftan başvuru sahibi tarafından 02.07.2018 tarihinde Ankara Nöbetçi İdare

Mahkemesi Başkanlığına hitaben yazılan dilekçe ile “davalı idarenin 01.07.2018 tarih ve

E.1371 sayılı “ek süre verilmesi reddi kararının” yürütmesinin durdurulması ve akabinde

iptali talebiyle” dava açıldığı, Ankara 2’nci idare Mahkemesinin 17.07 2018 tarihli ve

E:2018/1487, K: 2018/1468 kararı ile ihtilafın ihale sürecine ilişkin olması ve zorunlu idari

başvuru yolu olan Kamu İhale Kurumu’na başvurulmadan doğrudan dava açıldığı

gerekçesiyle “dava dilekçesinin Kamu İhale Kurumuna tevdiine” karar verildiği,

Anılan Mahkemeden Kurum’a tevdii edilen dilekçenin 19.07.2018 tarih ve 38940 sayı

ile Kurum kayıtlarına alındığı görülmekle birlikte, Anayasa’nın 40. maddesinin ikinci fıkrası

uyarınca şikayete verilen cevap yazısında başvuru sahibinin hangi Kanun yolları ile hangi

mercilere başvuracağının ve/veya başvuru sürelerinin belirtilmediği anlaşıldığından Kuruma

itirazen şikayet başvurusunun süresinde olduğu, ayrıca idareye şikayet ve şikayetin reddi

işlemlerinin sözleşme imzalanmadan önce ihale süreci içerisinde gerçekleştiği görülerek

itirazen şikayet başvurusunun esası incelenmiştir.

Yapılan inceleme sonucunda, başvuru sahibinin dava dilekçesinin ekinde sözleşme

imzalamadan önce idareye sunduğu 26.06.2018 tarih ve 102327 sayılı, 27.06.2018 tarih ve

103759 sayılı dilekçeler ile 29.06.2018 tarih ve 112665 sayılı dilekçenin ve idarenin

02.07.2018 tarihli cevaplarının bulunduğu görülmüş olup, 4734 sayılı Kamu İhale

Kanunu’nun 56’ncı maddesi uyarınca başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin bu iddialara

yönelik cevapları ve idarenin Anayasal bilgilendirme yükümlülüğünü ihmal etmesi üzerine

doğrudan idari yargı merciine dava açılarak ortaya çıkan uyuşmazlığın ne şekilde doğduğu

dikkate alınıp inceleme yapılması, dolayısıyla idarenin sözleşmeye davet sürecinde tesis ettiği

işlemler ile isteklinin itirazlarının kamu ihale mevzuatı uyarınca değerlendirilmesi gerektiği

sonucuna ulaşılmıştır.

Öncelikle belirtmek gerekir ki ihale konusu iş “Merkezi Hekim Randevu Sistemi ve

Diğer Çağrı Hizmetleri” alımı olup, İdari Şartnamenin 2’nci maddesinde işin miktarı ve

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/047

: 33

: 16.08.2018

: 2018/UH.II-1570

türünün “4 farklı ilde (Erzurum, Samsun, Van ve Erzincan) 1319 personelle 36 aylık çağrı

merkezi hizmeti”, aynı maddede işin yapılacağı yer ise “Teknik Şartnamede belirtilen

koşulları sağlayacak şekilde Erzurum, Samsun, Van ve Erzincan illeri” olarak belirtilmiştir.

İhale konusu işe ilişkin olarak Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde “4.1 Çağrı

Merkezi Hizmet Yeri

4.1.1 Yükleniciden temin edilecek ÇM hizmet mekânları Erzurum, Samsun, Erzincan

ve Van İllerinde olacaktır. Büyük şehirlerde merkez ilçe, diğer illerde il belediye sınırları

içerisinde olacaktır.

4.1.2 Çağrı Merkezi hizmet mekânları toplu taşıma güzergâhında olacaktır. Toplu

taşımanın çalışmadığı gün ve saatlerde (örneğin gece vardiyasında) yüklenici servis hizmeti

sunacaktır.

4.1.3 Çağrı Merkezi hizmet alanı (ortak kullanım alanları dâhil), içerisinde

bulunacak masa sayısının en az 5 (beş) katı büyüklüğünde (m2 esasına göre) olacaktır.

4.1.4 Çağrı Merkezi Hizmeti verilen çalışma alanları; bodrum veya çatı katı vb. yerler

olmayacak, ses yalıtımı yapılmış, havalandırma, aydınlatma, ısıtma, soğutma açısından

sorunsuz, uygun ve ferah mekânlar olacaktır,

4.1.5 Personelin mola ve diğer sosyal ihtiyaçlarını gidermek için kolaylıkla

ulaşabileceği ve İhtiyaçlarını rahat şekilde karşılayabileceği (yeni ve kullanılmamış

mefruşatları dâhil dinlenme, ibadet yeri, yemekhane, kafeterya vs,) alanlar sağlanacaktır, Bu

alanlar ihtiyacı karşılayacak nitelikte olmalıdır.

4.1.6 Çağrı merkezi binasında işin süresi boyunca gerekli olan elektrik, su, ısıtma,

soğutma, havalandırma, yüklenicinin kendi iletişim ve haberleşme giderleri, asansör, yangın

söndürme, kira vb. sabit bina giderleri ile temizlik ve güvenlik gibi hizmet giderleri

yükleniciye aittir.

4.1.7 Hizmet süresince temizlik ve güvenlik personel sayısı yeterli sayıda olacaktır

Mevzuatına uygun temizlik ve güvenlik gibi destek hizmetleri İçin gerekli personel sarf

malzemeleri Yüklenici tarafından sağlanacaktır.

4.1.8 Her bir çağrı merkezi için işçi sağlığı ve İş güvenliği mevzuatına uygun şekilde

personel, malzeme, mekân yüklenici tarafından temin edilecektir.

4.1.9 Asansör, yangın söndürme tertibatı, su ve elektrik tesisatı, gürültü seviyesi gibi

işçi sağlığı ve İş güvenliğini İlgilendiren malzeme ve ekipmanların periyodik bakımları

mevzuatına uygun olarak yüklenici tarafından yaptırılacak ve uygunluğu idarenin kontrolüne

düzenli olarak sunulacaktır.

4.1.10 Ön görülemeyen durumlardan dolayı hizmet binalarında yaşanacak su

kesintilerinde yüklenici içme ve kullanma suyu temini konusunda gerekli önlemleri alacaktır,

4.1.11 Çalışanlar için Sağlık Bakanlığı ruhsat onaylı damacana su sağlanacaktır.

Ayrıca sıcak içecek (çay, kahve v.b,) sağlanacaktır. Sağlanan hizmetin hijyeni açısından

kullanılan ekipmanın düzenli olarak temizlik ve bakımı yapılacaktır.

4.1.12 Tesiste yaşanabilecek elektrik kesintisinde tesisin tam yükünü alacak

kapasitede jeneratör olmalıdır. Jeneratör, yakıt takviyesi yapmadan en az 8 (sekiz) saat

kesintisiz olarak çalışmalıdır.

4.1.13 Tüm bilişim ve iletişim donanımına yetecek kesintiye mahal vermeyecek güç

kaynağı çalışır halde bulundurulmalıdır.

4.1.14 Çağrı Merkezi bina yapısı, engelli çalışanlar için geçerli kıstaslara sahip

mevzuat kapsamında düzenlenmelidir.

4.1.15 Her bir Çağrı Merkezi Hizmet binasında, İdare tarafından görevlendirilen aynı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/047

: 33

: 16.08.2018

: 2018/UH.II-1570

anda her birinde 3 personelin çalışabileceği, uygun standartlarda 2 çalışma odası, bu

odaların içerisinde masa, koltuk, etajer, sehpa vs. malzeme, yeterli sayıda masaüstü veya

dizüstü bilgisayarlar, Yüklenici Firma ve İdare arasındaki iletişimin sağlanması için telefon

ve internet hattı, yazıcı, tüm ofis donanım (mefruşat ve tefrişatı) malzemelerini standartlara

uygun şekilde bulunduracaktır.

4.1.16 Çağrı merkezi hizmet binalarının 7/24 güvenliği için yeterli sayıda güvenlik

görevlisi olacaktır. Personelin bina giriş ve çıkışlarının takibi İçin turnike (kart okutmalı)

sistemi kurulacaktır.

4.1.17 Tesisin bütününe (içine ve dışına) kör nokta olmayacak şekilde kurulacak olan

güvenlik kamera sistemi hizmet süresince kesintisiz kayıt yapacak olup, ilgili uygulama ayına

ait kontrol teşkilatı işlemlerinin tamamlanmış olması kaydıyla kayıtlar en az 3 (üç) ay

boyunca muhafaza edilecektir.

…

4.2.1 Çağrı Merkezi Operatörü (1250 kişi)

4.2.1.1 Yüklenici, işbu şartnamede belirtilen hizmetleri yerine getirmek amacıyla

toplam 1250 (binikiyüzelli) Çağrı Merkezî Operatörü istihdam edecektir 725(yediyüzyirmibeş)

operatör Erzurum ilinde, 200(ikiyüz) operatör Samsun ilinde, 175 (yüzyetmişbeş) operatör

Erzincan ilinde ve 150(yüzel!i) operatör Van ilinde hizmet verecektir.

4.2.1.2 ÇM operatörleri; Sağlık Bilimleri Fakülteleri, Sağlık Hizmetleri Meslek

Yüksekokulları, Üniversitelerin Tıbbi Dokümantasyon ve Sekreterlik Bölümleri gibi sağlık

bilimleri alanındaki örgün eğitim programlarından mezunlar, Sağlık Meslek Lisesi Mezunları

öncelikle tercih edilecektir. Operatörler en az lise mezunu olabilecek, lise mezunları arasında

Çağrı Merkezi Operatörlüğü sertifikasına sahip olanlar tercih edilecektir.

…

4.2.6.1 Hizmet süresince işe yeni başlayan çağrı merkezi personeline verilecek eğitim

süresi (teorik ve masa başı eğitimi dâhil) 10 iş gününü geçemez.

4.2.6.2 Bu hizmetin başlama tarihi öncesinde herhangi bir ALO 182 Çağrı Merkezinde

MHRS eğitimi alarak çağrı almaya devam eden personel tekrar eğitime tabi tutulmadan

kesintisiz olarak hizmet vermeye başlatılacaktır.

4.2.6.3 Daha önce herhangi bir ALO 182 Çağrı Merkezinde eğitim ve çağrı almış

ancak çeşitli sebeplerle işten ayrılmış olup, tekrar bu hizmet kapsamında yeni personel olarak

müracaat edip işe başlaması uygun görülmüş personel için bilgi tazeleme eğitim süresi (teorik

ve masa başı eğitimi dâhil) 3(üç) iş gününü geçemez. Aynı ay İçerisinde işten ayrılmış ve

tekrar işe başlaması uygun görülmüş personel tekrar bir eğitim almadan hemen hizmete

başlatılacaktır.

…

4.3.2 Bilgisayar ve donanımları, seperatör, masa, koltuk, kulaklık vb. tüm

malzemeler tedarik edilmeden önce idarenin onayına sunulacak, idarenin görevlendireceği

komisyon onayına müteakiben tedarik ve kurulum çalışmalarına başlanacaktır.

…

4.2.7 İdareye sunulacak olan personel dosyalarında bulunması gereken evraklar

h)

Tüm çalışanların her biri ile yüklenici arasında imzalanmış içeriği İdare

tarafından onaylı iş ve gizlilik sözleşmeleri(asıl),” düzenlemesi yer almaktadır. Teknik

Şartname düzenlemelerinden dört farklı ilde temin edilecek işyerlerinin teknik altyapı,

mobilya, malzeme vb. tüm yönleriyle yüklenici tarafından hazırlanmasının gerektiği

anlaşılmaktadır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/047

: 33

: 16.08.2018

: 2018/UH.II-1570

Başvuru sahibinin iddiası esasen; sözleşmeye davet yazısının 22.06.2018 tarihinde

taraflarına gönderildiği, davet yazına ek olarak 25.06.2018 tarihli iki adet yazı ile en geç

sözleşme imza tarihine kadar birtakım işlerin yapılarak sözleşme imza aşamasında sunulmak

üzere bazı belgeler de istenildiği ve 10 gün içinde belirtilen belgelerin sunulması ve daveti

takip eden 11. gün (03.07.2018 tarihinde) teknik şartnamede öngörülen tüm hazırlıkların

tamamlanmış olarak işe başlanmasının istenildiği, ancak işin kapsamı ve dört farklı ilde

gerçekleştirileceği dikkate alındığında fiilen bu durumun istenilen sürede mümkün

olamayacağı, dolayısıyla gerekli hazırlıkların tamamlanabilmesini teminen kendilerine ek

süre verilmesi veya bu sonucu doğuracak şekilde işlem tesis edilmesi gerektiği şeklindedir.

Sözleşmeye davet yazısını tebliğ alan başvuru sahibi anılan hususlara ve taleplere yer

vermek suretiyle idareye başvurmuş, ancak idare bu başvuruya cevaben özetle; ihalenin

10.04.2018 tarihinde yapıldığı, işe başlama tarihinin ihale dokümanında 01.07.2018 tarihi

olarak belirlendiği, söz konusu ihale işinin 7/24 çalışma esasına tabi olduğu hususlarının hem

ihale uhdesinde kalan firma hem de diğer istekliler tarafından evvelce biliniyor olması ve bu

süre içerisinde basiretli bir tacir olarak mezkûr firmanın edimini ifa için gerekli bütün

hazırlıkları yapıyor/yapmış olması gerektiğini ifade etmiştir.

Bu çerçevede, öncelikle gelinen aşamada isteklinin ek süre verilmesi gerektiği

şeklindeki talebinin idarece reddedilmesinin ihale mevzuatı çerçevesinde hukuka

uygunluğunun değerlendirilmesi gerekmektedir.

Genel olarak sözleşmelerde sözleşmenin imza tarihi ile işe başlama tarihi arasında bir

süre öngörülmekte, böylece sözleşmeyi gerçekleştirecek yüklenicinin işin ifası için gerekli

hazırlık çalışmalarını yapmasına imkan tanınmaktadır. Hizmet Alımlarına Ait Tip

Sözleşme’nin 9. maddesinin başlığı “İşin Süresi”, 10. maddesinin başlığı ise “İşin yapılma

yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” olarak düzenlenmiştir. İhale sürecinin öngörülen

sürelerde tamamlanması ve dolayısıyla sözleşme imza tarihi ile işe başlama tarihi arasında

makul bir süre aralığının bulunması durumunda herhangi bir ihtilaf ortaya çıkmamaktadır.

Ancak ihale sürecinin öngörülemeyen nedenlerle veya istekliden kaynaklanmayan nedenlerle

uzaması durumunda, bu süre aralığı ihale konusu işin niteliği ve kapsamına göre çok kısa

kalabilmektedir. Bu noktada çıkan ihtilaflarda, hizmet alımı ihaleleri sonucunda imzalanan

sözleşmelerin tam iki tarafa borç yükleyen bir eser sözleşmesi olduğu ve bu çerçevede

sözleşme imza aşamasından önce gerçekleştirilen ihale sürecinin sadece istekli (yüklenici)

olan tarafa değil, aynı zamanda sözleşmenin karşı tarafı olan idareye de birtakım borç ve

yükümlülükler yüklediği gözden uzak tutulmamalıdır.

Somut olayda idare, Sözleşme Tasarısı’nda

“Madde 9 - İşin süresi

9.1. İşe başlama tarihi 01.07.2018; işi bitirme tarihi 30.06.2021

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre

yapılmıştır.

Madde 10 - İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi

10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: Teknik Şartnamede belirtilen koşulları sağlayacak

şekilde Erzurum, Erzincan, Van ve Samsun illerinde yapılacaktır.

10.2. İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: İşyeri teslimi

yapılmayacak ve 9.1. maddesinde belirtilen tarihte işe başlanacaktır.” düzenlemesinin

yapıldığını, dolayısıyla işin kesintisiz bir şekilde sürdürülmesini teminen her hal ve şartta

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/047

: 33

: 16.08.2018

: 2018/UH.II-1570

01.07.2018 tarihinde (davet tarihi nedeniyle 03.07.2018) işe başlanılmasının zorunlu

olduğunu, bu nedenle ek süre taleplerinin hiçbir şekilde karşılanamayacağını belirtmektedir.

İdarenin şikayet üzerine aldığı cevabi kararında “İhalenin 10.04.2018 tarihinde

yapıldığı, işe başlama tarihinin ihale dokümanında 01.07.2018 tarihi olarak belirlendiği, söz

konusu ihale işinin 7/24 çalışma esasına tabi olduğu hususlarının hem ihale uhdesinde kalan

firma hem de diğer istekliler tarafından evvelce biliniyor olması ve bu süre içerisinde basiretli

bir tacir olarak mezkur firmanın edimini ifa için gerekli bütün hazırlıkları yapıyor/yapmış

olması gerekir.” şeklinde değerlendirme yapıldığı görülmüştür. Ancak, ihale sürecinin

isteklilere atfedilemeyecek nedenlerle uzadığı durumda, işe başlama tarihinin hem ihale

uhdesinde kalan firma hem de diğer istekliler tarafından evvelce biliniyor olmasından

hareketle, bu süre içerisinde basiretli bir tacir olarak isteklinin tüm hazırlıkları yapmış olması

gerektiği şeklindeki yaklaşım, ihaleyi kazanıp da sözleşme imzalanacağı muhakkak gibi

büyük maliyetlere önceden katlanılması sonucunu doğurur. Bu yaklaşımın birden çok

isteklinin yarıştığı ihale süreci ve sonrasında sadece bir kazananın olduğu ve bu süreci

müteakip tek bir istekli ile imzalanacak sözleşme kurgusuna aykırılık taşıyacağı aşikardır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi”

başlıklı 41’inci maddesinde “İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından

onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere,

ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir. İhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin

değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir.

İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere

gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır.

İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21 inci maddenin (b) ve (c)

bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmedikçe sözleşme

imzalanamaz.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “41 inci maddede

belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün

tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye,

tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması

hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir. Sözleşmenin

imzalanacağı tarihte, ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan

isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.

43 üncü madde hükmü gereğince sözleşmeden önce kesin teminat alınmayan

danışmanlık hizmet ihalelerinde sözleşmeye davet ise, kesin teminat istenilmeksizin birinci

fıkra hükümlerine göre yapılır.” hükmü yer almaktadır.

Anılan Kanun düzenlemesinde 41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali

kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden

itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye sözleşmeye davet yazısının

gönderileceğine ilişkin düzenlemede yer alan üç günlük süre, “disipliner” süre niteliği

taşımaktadır.

Somut olaydaki işin niteliği ve kapsamı ve bu kapsamda yapılması gerekli hazırlık

çalışmaları ile ihale sürecinin istekliye atfedilemeyecek nedenlerle uzadığı dikkate

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/047

: 33

: 16.08.2018

: 2018/UH.II-1570

alındığında, anılan Kanunda yer alan üç günlük sürenin disipliner nitelikte olduğu

çerçevesinde idarenin sözleşmeye davet yazısını üç günlük süreden sonra hazırlayıp

gönderebileceği ve bu yöntemle ihale konusu iş için gerekli hazırlık çalışmalarını

tamamlanmasına imkan sağlayacak makul bir süreyi istekliye tanımasının hukuka ve kamu

yararına uygun olacağı sonucuna varılmıştır.

Somut olayda, idarenin sözleşmeye davet yazısını göndermiş olması da kesin olarak

davet tarihi takip eden 10. günde idarenin sözleşme imzalaması şeklinde bir zorunluluk ortaya

çıkarmamaktadır. Zira, 4734 sayılı Kanunun “Sözleşme yapılmasında idarenin görev ve

sorumluluğu” başlıklı 45. maddesinde “İdare, 42 ve 44 üncü maddede yazılı süre içinde

sözleşme yapılması hususunda kendisine düşen görevleri yapmakla yükümlüdür. İdarenin bu

yükümlülüğü yerine getirmemesi halinde, istekli sürenin bitmesini izleyen günden itibaren en

geç beş gün içinde, on gün süreli bir noter ihbarnamesi ile bildirmek şartıyla, taahhüdünden

vazgeçebilir….” hükmü yer almaktadır. Buna göre, sözleşmeye davet edilen isteklinin 10.

gün kendisiyle sözleşme imzalanmadığı gerekçesiyle taahhüdünden hemen vazgeçebilmesi de

hukuken mümkün olmayıp, taahhütten vazgeçme “on gün süreli” bir noter ihbarnamesi

şartına bağlanmıştır.

Ayrıca, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında işin süresi, işe başlama ve

iş bitirme tarihi” başlıklı 80.2’nci maddesi “Sözleşme tasarısında işe başlama ve iş bitirme

tarihlerinin kesin olarak belirtildiği hallerde, yeterlik değerlendirmesi, tekliflerden aşırı düşük

olanların sorgulanması ve açıklama istenmesi, tekliflerin değerlendirilmesi, isteklilerin 10

gün içerisinde şikâyette bulunma hakkı ve idarenin bu şikâyete 10 gün içinde cevap verme

zorunluluğu ile 10 günlük itirazen şikâyet ve Kurumun 20 günlük inceleme süresi ihale

sürecinin uzamasına sebep olabilmekte ve bu süreler önceden tam olarak öngörülemediği için

de sözleşmenin imzalanması ve dolayısıyla işin başlaması planlanan tarihten daha ileri bir

tarihte gerçekleşebilmektedir. Bu çerçevede, süreklilik arz eden hizmet alımı ihalesine ait

sözleşme tasarısında işe başlama ve iş bitirme tarihlerinin kesin olarak belirtilmesine rağmen

ihale sürecinin uzaması nedeniyle dokümanda öngörülen tarihte işe başlanmasını sağlayacak

şekilde sözleşmenin imzalanamaması halinde, iş bitirme tarihinin ötelenmesi mümkün

bulunmadığından sürenin fiilen kısaldığı dikkate alınarak buna göre işlem yapılması

gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır. Bu açıklama, esasen ihale sürecinin uzaması

nedeniyle dokümanda öngörülen tarihte işe başlanmasını sağlayacak şekilde sözleşmenin

imzalanamaması halinde sözleşmenin imzalanmasının öteleneceğini ve buna göre işlem

yapılması gerektiğini belirtmektedir. İdarenin sözleşmeye davet yazısını üç günlük süre

içerisinde gönderme zorunluluğu olmadığına göre, idarenin ihale sürecinin istekliye

atfedilemeyecek nedenlerle uzadığını göz önünde bulundurmak suretiyle sözleşmeye davet

yazısını isteklinin hazırlık çalışmalarını tamamlamasına imkan sağlayacak makul bir süre

sonra hazırlayıp göndermek suretiyle sözleşme imza tarihini öteleme imkanının olduğu

sonucuna ulaşılmaktadır.

Somut olaydaki işin niteliği ve kapsamı ve bu kapsamda yapılması gerekli hazırlık

çalışmaları dikkate alındığında, idarenin sözleşme imza tarihini ihale mevzuatında öngörülen

düzenlemeler çerçevesinde ötelemesinin hukuken mümkün olduğu, zira ihale sürecindeki

gecikmenin istekliye atfedilebilecek bir husus olmadığı, ancak idarenin bu yolu

kullanmayarak isteklinin bu yöndeki başvurusunu reddettiği görülmüştür.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/047

: 33

: 16.08.2018

: 2018/UH.II-1570

Sözleşmenin eki olan ve belgeler arasındaki öncelik sıralamasında ilk sırada yer alan

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı

10. maddesinin birinci fıkrasında da “Sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenici,

üstlenmiş olduğu işin önemine ve iş programına uygun olarak, işlerin yapılması için gerekli

her türlü yardımcı tesisleri hazırlamak, her türlü malzemeyi, ekipmanı ve personeli sağlamak

ve ihzaratla ilgili önlemleri almak zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır. Söz konusu

maddede yüklenicinin işin ifasına yönelik hazırlık faaliyetlerine esasen sözleşmenin

imzalanmasını müteakip başlayacağı açıkça ifade edilmiştir.

Öte yandan, İdarenin 22.06.2018 tarihli ve 1283 sayılı yazısı ile başvuru sahibi

isteklinin sözleşme imzalamaya davet edildiği,

22.06.2018 tarihinden sonra ise idarenin, sözleşme imzalanmadan önce istekli

tarafından yerine getirilmesi gereken hususlara yönelik olarak iki ayrı bildirimde bulunduğu,

bu kapsamda,