Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Mersin Orman İşletme Müdürlüğü
/
2017/635917-2018 Yılı Servis Aracı Kiralama Hizmeti
Bilgi
İKN
2017/635917
Başvuru Sahibi
Ademoğulları İnş. Tur. Nak. Taah. Eği. Öğr. Ace. Pet. Ürü. Oto Eml. Tic. San. Ltd. Şti.
İdare
Mersin Orman İşletme Müdürlüğü
İşin Adı
2018 Yılı Servis Aracı Kiralama Hizmeti
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/012
: 10
: 27.02.2018
: 2018/UH.II-482
BAŞVURU SAHİBİ:
Ademoğulları İnş. Tur. Nak. Taah. Eği. Öğr. Ace. Pet. Ürü. Oto Eml. Tic. San. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Mersin Orman İşletme Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2017/635917 İhale Kayıt Numaralı “2018 Yılı Servis Aracı Kiralama Hizmeti” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Mersin Orman İşletme Müdürlüğü tarafından 29.12.2017 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “2018 Yılı Servis Aracı Kiralama Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak
Ademoğulları İnş. Tur. Nak. Taah. Eği. Öğr. Ace. Pet. Ürü. Oto Eml. Tic. San. Ltd. Şti.nin
22.01.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.01.2018 tarihli yazısı ile reddi
üzerine, başvuru sahibince 05.02.2018 tarih ve 9953 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
02.02.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2018/217 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale komisyonunun ihaleyi Tayla Turizm Ltd. Şti.
üzerinde bıraktığı, firmalarını ekonomik açıdan en avantajlı 2. teklif olarak belirlediği, Tayla
Turizm Ltd. Şti.nin daha önce Mersin Çalışma ve İş Kurumu Müdürlüğünce yapılan
2017/464527 İKN'li ihaleye ilişkin yapılan şikayet sonucunda adı geçen firmanın 4734 sayılı
Kamu İhale Kanunu'nun 17'nci maddesinin (b) bendinde yer alan yasak fiil ve davranışta
bulunduğunun tespit edildiği, bu durumun Orman İşletme Müdürlüğüne bir dilekçe ile
iletildiği, Mersin Çalışma ve İş Kurumu tarafından adı geçen firma ile ilgili yasaklama
işlemleri başlatıldığı ve Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunulduğu, Kamu İhale
Kurulunca oybirliğiyle yasak fiil ve davranışta bulunduğu tespit edilen firma üzerinde ihale
bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Şikayete konu ihalenin Mersin Orman İşletme Müdürlüğü tarafından yapılan “2018
Yılı Servis Aracı Kiralama Hizmeti” işinin 2’nci kısmına yönelik olduğu görülmüştür.
4734 sayılı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde
“17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil
veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale
yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise
altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/012
: 10
: 27.02.2018
: 2018/UH.II-482
dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir.
Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi
bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri,
il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri
Bakanlığı tarafından verilir.
Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket
ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından
fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre
yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi
olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi
hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına
sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.
İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit
edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe
girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.
Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi
izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere
en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu
İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller
tutulur.
İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla
karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan
bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İhalelere katılmaktan yasaklamaya ilişkin açıklamalar”
başlıklı 28’inci maddesinde “…28.1. İhalelere katılmaktan yasaklama kararı verilirken
uyulacak hususlar
28.1.1. Yasaklama kararı vermeye yetkili makamlar ve idarelerce uyulması zorunlu
hususlar
28.1.1.1 4734 sayılı Kanunun 58 inci ve 4735 sayılı Kanunun 26 ncı maddelerinde, bu
Kanunlarda sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen gerçek veya tüzel
kişiler ile birlikte bu maddelerde sayılan ortakları veya ortaklıkları hakkında, ihaleyi yapan
bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık tarafından, ihalelere katılmaktan
yasaklama kararı verileceği hüküm altına alınmıştır. Yasaklama kararlarının, herhangi bir
bakanlığın bağlı veya ilgili kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin yetkilileri, il özel
idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı
tarafından verileceği düzenlenmiştir.
28.1.1.2 İdarelerin ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmesi gereken yasak fiil
veya davranışları tespit etmeleri durumunda gereğinin yapılması için ilgili veya bağlı
bulunulan bakanlığa veya herhangi bir bakanlığın bağlı veya ilgili kuruluşu sayılmayan
idarelerde bu idarelerin yetkililerine başvurmaları zorunludur. İlgili veya bağlı bakanlık veya
herhangi bir bakanlığın bağlı veya ilgili kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale
yetkilisi Kanunda öngörülen süre içinde ihalelere katılmaktan yasaklama kararını vermek
zorundadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/012
: 10
: 27.02.2018
: 2018/UH.II-482
28.1.1.3 Bu nedenle ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verecek bakanlık veya
kamu kurum ve kuruluşlarının;
a) İhale sürecinde, sözleşmelerin düzenlenmesi ve uygulanması aşamalarında bu
kararları zamanında verebilmek ve 4734 sayılı Kanunun 58 inci ve 4735 sayılı Kanunun 26
ncı madde hükümlerinin gereğini yerine getirebilmek için gereken özeni göstermeleri ve
tedbirleri almaları,
b) İhalelere katılanlar hakkında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmesi
halinde 4734 sayılı Kanunun 58 ve 4735 sayılı Kanunun 26 ncı maddelerinin 2 nci fıkraları
uyarınca;
1) İhalelere katılmaktan yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması
halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin
yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında,
2) Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna
göre ayrıca;
i- Bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da,
ii- Sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına
sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da,
4734 sayılı Kanunun 58 ve 4735 sayılı Kanunun 26 ncı maddelerine göre ihalelere
katılmaktan yasaklama kararı verilmesi gerekmektedir.
İdarece, bu konuda ayrıca haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı
verilenlerce beyan edilenin dışında varsa bunların ortaklarının ve/veya ortaklıklarının tespit
edilmesi amacıyla ilgili kamu kurum ve kuruluşları ve kamu kurumu niteliğindeki meslek
kuruluşları ile gerekli koordinasyonun sağlanıp, araştırmaların yapılması da önem
taşımaktadır.
c) 4734 sayılı Kanun ve 4735 sayılı Kanun uyarınca verilecek ihalelere katılmaktan
yasaklama kararlarına karşı yargı yoluna başvurulması halinde, yargı mercilerince verilecek
her türlü kararın bir örneğinin bilgi için Kuruma gönderilmesi,
ç) 4734 sayılı Kanunun 59 uncu ve 4735 sayılı Kanunun 27 nci maddelerinde,
ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektiren ve suç teşkil eden fiil veya davranışlarda
bulunanlar hakkında Cumhuriyet Savcılıklarına suç duyurusunda bulunmaları,
d) İhalelere katılmaktan yasaklama kararına karşı açılan davada yürütmenin
durdurulması veya iptal kararı verilmesi durumunda kararın aslı veya onaylı örneğinin
Kurumumuza sunulması halinde ilgili gerçek veya tüzel kişiler yasaklılar listesinden
çıkarılacaktır. Ancak, mahkeme kararı uyarınca veya idari bir işlemle ihalelere katılmaktan
yasaklama kararlarının kaldırılması, değiştirilmesi veya düzeltilmesi hallerinde kararın
yasaklama kararını veren idarelerce Resmî Gazetede yayımlatılması,
e) 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinde haklarında ihalelere katılmaktan
yasaklama kararı verilenlerin sicillerini tutma görevi Kuruma verildiğinden, bu görevin etkin
olarak yerine getirilebilmesi amacıyla, ihalelere katılmaktan yasaklamaya ilişkin kararların,
ekteki formda (Ek-O.3) yer alan bilgileri içerecek şekilde düzenlenerek Resmi Gazetede
yayımlatılması,
Gerekmektedir.
…
28.1.4. Yasaklama kararının verilmesi gereken sürenin başlangıcı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/012
: 10
: 27.02.2018
: 2018/UH.II-482
28.1.4.1. 4734 sayılı Kanunun 58 ve 4735 sayılı Kanunun 26 ncı maddelerinde;
yasaklama kararlarının ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık,
herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale
yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise
İçişleri Bakanlığı tarafından verileceği, ihaleyi yapan idarelerin, ihalelere katılmaktan
yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu
durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlü oldukları, yasaklama
kararlarının, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç
kırk beş gün içinde verilmesi gerektiği hükümleri yer almaktadır.
28.1.4.2 İhaleye veya sözleşmenin uygulanmasına ilişkin işlemleri gerçekleştiren
birimler tarafından, yasaklamayı gerektiren bir fiil veya davranışın tespiti halinde bu hususun
idarenin yetkili makamına bildirilmesi ve bu çerçevede yetkili makam tarafından da bağlı,
ilgili veya ilişkili bulunulan bakanlığa bildirimde bulunulması gerekmektedir. Söz konusu
maddelerde geçen kırk beş günlük sürenin başlangıcı olarak, idarenin, yasaklama kararının
gereğinin yapılmasını bildirdiği yazının ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa ulaştığı tarihin
esas alınması gerekecektir.
28.1.5. Yasaklamaya ilişkin sürenin hukuki niteliği
28.1.5.1. 4734 sayılı Kanunun “Yasaklar ve Ceza Sorumluluğu” başlıklı Dördüncü
Bölümünde yer alan “İhalelere katılmaktan yasaklama” kenar başlıklı 58 inci maddesinin 4
üncü fıkrasında; “Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit
edildiği tarihi izleyen en geç kırk beş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede
yayımlanmak üzere en geç on beş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer”
hükmü yer almıştır. Söz konusu madde hükmünde “en geç” şeklinde ifade edilen sürelerle
ilgili olarak uygulamada tereddütler oluştuğu görüldüğünden aşağıdaki hususların
açıklanmasına ihtiyaç duyulmuştur.
28.1.5.1.1 4964 sayılı Kanunla değişik 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin
gerekçesinde ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarının bağlı veya ilgili bulunulan
bakanlıklar tarafından verildiği durumlarda, taşradaki ihalelere ilişkin yazışma ve karar
verme sürecinin uzunluğu ve gecikmeler nedeniyle sürenin dolması halinde ceza
verilemeyeceği göz önünde bulundurularak azami otuz günlük sürenin kırk beş güne
çıkarıldığı belirtilmiştir.
28.1.5.1.2. Anayasa ile teminat altına alınan çalışma ve sözleşme özgürlüğü gibi temel
hak ve hürriyetlerin korunmasına ilişkin düzenlemeler ile 4734 sayılı Kanunun 58 inci
maddesinin sözü edilen gerekçesi birlikte değerlendirildiğinde, 58 inci maddenin dördüncü
fıkrasında yer alan sürelerin disipliner niteliği aşan ve yetki süresini belirleyen nitelikte
olduğu anlaşılmaktadır. Buna göre idarenin, yasaklama kararının gereğinin yapılmasını
bildirdiği yazının ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa ulaştığı tarihi izleyen en geç 45
günlük süre içinde yasaklama kararı verilmesi zorunlu olmaktadır. Bu süre geçirildikten sonra
yasaklama kararı verilmesi mümkün bulunmamaktadır.
28.1.5.1.3.Yasaklama işlemlerinin süresinde tamamlanarak yürürlüğe girmemesi
halinde ilgili ve görevli kamu görevlileri hakkında disiplin ve ceza sorumluluğuna ilişkin
hükümler uygulanabilecektir.
…” açıklamaları yer almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/012
: 10
: 27.02.2018
: 2018/UH.II-482
Başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet dilekçesinde yer verilen Kamu İhale
Kurulunun 27.12.2017 tarihli ve 2017/UH.II-3506 sayılı kararında Tayla Tur. İnş. Tem.
Otom. Petrol Gıda Taş. İth. İhr. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. ile Mersin Çağdaş Turizm İnş.
Tem. Otom. Petrol Gıda İth. İhr. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti.ye ilişkin olarak “4734 sayılı
Kamu İhale Kanunu’nun 17’inci maddesinin (b) bendinde hüküm altına alınan yasak fiil ve
davranışlar kapsamında değerlendirilmesi gerektiği” sonucuna ulaşıldığı görülmüştür.
Kamu İhale Kurulunca 27.12.2017 tarihli ve 2017/UH.II-3506 sayılı kararla,
2017/464527 İhale Kayıt Numaralı “Personel Servis Taşıma Hizmet Alımı” İhalesine ilişkin
olarak, şikayete konu ihale üzerinde bırakılan Tayla Tur. İnş. Tem. Otom. Pet. Gıda Taş. İth.
İhr. Taah. Tic. San. ve Ltd. Şti. tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci
maddesinin (b) bendinde hüküm altına alınan yasak fiil ve davranışlarda bulunulduğunun
tespit edildiği, bu tespit sonucunda adı geçen firmanın 4734 sayılı Kanunun 58’inci
maddesinin 3’üncü fıkrası gereği söz konusu karara konu ihaleyi gerçekleştiren idare olan
tarafından yapılacak ihalelere katılamayacağı, ancak şikayete konu ihaleyi gerçekleştiren
idareden farklı olan Mersin Orman İşletme Müdürlüğünün Kurul kararında yer alan tespit
doğrultusunda işlem gerçekleştirebilmesinin ön şartının yetkili makamlarca alınan ve Resmi
Gazete’de yayımlanan yasaklama kararı sonrasında şikayet edilen isteklinin EKAP’ta yer alan
yasaklılık listesinde yer alması olduğu, idare tarafından yapılan yasaklılık teyit
sorgulamalarında adı geçen firmanın karşısında “yasaklı değil” ibaresinin yer aldığı, bu
durumda hakkında Resmi Gazete’de yayımlanmış ve EKAP kayıtlarına intikal etmiş bir
yasaklama kararı bulunmayan isteklinin teklifinin geçerli kabul edilmesinde mevzuata
aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurularında
aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11’inci maddesinin altıncı fıkrasında “…Kısmi teklife açık
ihalelerde… tekliflerin verilmesi ile bu aşamadan sonraki işlemlere ilişkin başvurularda,
başvuru bedeli toplam yaklaşık maliyet üzerinden yatırılır. Başvuruya konu kısmın yaklaşık
maliyetine göre fazla yatırıldığı tespit edilen tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade
edilir” açıklaması bulunmaktadır. Başvuruya konu kısım itibariyle 4734 sayılı Kanun’un
53’üncü maddesi gereğince şikâyet bedeli olarak yatırılması gereken tutarın 4.280,00 TL
olduğu ve isteklinin itirazen şikayet başvuru bedeli olarak yatırdığı tutarın 8.562,00 TL
olduğu anlaşıldığından, Kurum hesaplarına fazladan yatırılan 4.282,00 TL’nin yazılı talebi
halinde başvuru sahibine iadesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince
itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
2) Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/012
: 10
: 27.02.2018
: 2018/UH.II-482
Oybirliği ile karar verildi.