Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Akyurt Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü
/
2018/482839-Atık Toplama Ekipmanları Alımı
Bilgi
İKN
2018/482839
Başvuru Sahibi
Birsan Bil. Hizm. Peyz. Çev. Tas. San. ve Tic. Ltd. Şti.
İdare
Akyurt Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü
İşin Adı
Atık Toplama Ekipmanları Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/068
: 21
: 20.12.2018
: 2018/UM.I-2061
BAŞVURU SAHİBİ:
Birsan Bil. Hizm. Peyz. Çev. Tas. San. ve Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Akyurt Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2018/482839 İhale Kayıt Numaralı “Atık Toplama Ekipmanları Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Akyurt Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 31.10.2018
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Atık Toplama Ekipmanları Alımı” ihalesine
ilişkin olarak Birsan Bil. Hizm. Peyz. Çev. Tas. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 26.11.2018 tarihinde
yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.11.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru
sahibince 30.11.2018 tarih ve 57953 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.11.2018 tarihli
dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2018/1744 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin ikinci kısmı üzerinde bırakılan Mertoğlu
Kent Mob. A.Ş.nin ortağı ve şirket müdürü Ali Nihat Mertoğlu’nun, aynı zamanda
2018/387014 İKN’li ihale neticesinde ihalelere katılmaktan yasaklanmış olan Mertoğlu Çev.
Tas. ve Rek. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.nin yarıdan fazla hissesine sahip ortağı olduğu; ancak
Mertoğlu Çev. Tas. ve Rek. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.nin yasaklanmasına ilişkin 22.09.2018
tarihli Resmi Gazete’deki formda ilgili idarece eksik işlem tesis edilerek, 4734 sayılı Kamu
İhale Kanunu’nun “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesi çerçevesinde
Ali Nihat Mertoğlu hakkında da verilmesi gereken yasaklama kararının alınmadığı,
dolayısıyla bu durumun Kamu İhale Kurumu kayıtlarına aktarılmadığı; aynı Kanun’un
“İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesi uyarınca kamu ihalelerine
katılmaktan yasaklanmış olanların doğrudan, dolaylı veya alt yüklenici olarak kendileri ya da
başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacağı; yukarıda aktarılan durumun dolaylı
katılım olarak değerlendirilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci
maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri
veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:
a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile
12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya
örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/068
: 21
: 20.12.2018
: 2018/UM.I-2061
verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.
…
Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları
gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit
edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek
ihale iptal edilir…” hükmü,
Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde
aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
…
e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü
Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Yasaklar ve Ceza Sorumluluğu” başlıklı dördüncü kısmında bulunan
“İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil
veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine
göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep
halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere
bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve
kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi
yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya
bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve
belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından
verilir.
Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket
ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından
fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre
yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi
olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi
hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına
sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.
İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit
edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe
girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.
Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi
izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere
en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu
İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller
tutulur.
İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla
karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan
bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İdareler tarafından EKAP üzerinden gerçekleştirilecek
işlemler” başlıklı 30’uncu maddesinde “30.5 Teyit işlemleri
30.5.1 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinin sekizinci fıkrasında, ihale kararlarının
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/068
: 21
: 20.12.2018
: 2018/UM.I-2061
ihale yetkilisince onaylanmadan önce idarelerin, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa
ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup
olmadığını Kurumdan teyit ederek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorunda
oldukları belirtilmiştir. Buna göre teyit belgesi alınmaması halinde ihale sürecinin
tamamlanması mümkün olmayacaktır.
30.5.2 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinde, sadece ihale üzerinde kalan istekli ile
varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin, 42 nci maddesinde de
sadece ihale üzerinde kalan isteklinin yasaklı olup olmadığının Kurumdan teyit
ettirilmesinden söz edilmiş ise de, 11 inci maddede ihalelere katılmaktan yasaklanmış
olanların hiçbir şekilde ihalelere katılmamalarının sağlanmasının amaçlandığı dikkate
alındığında, ihale tarihi itibariyle ihaleye katılan tüm isteklilerin ihalelere katılmaktan
yasaklı olup olmadığının sorgulanması ve teyit edilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.
Bu sebeple:
I- Başvuru veya ihale tarihi itibariyle tüm aday ve istekliler için, ihale kararı ihale
yetkilisince onaylanmadan önce ihale üzerinde kalan istekli ve varsa ekonomik açıdan en
avantajlı ikinci teklif sahibi için, sözleşmenin imzalanacağı tarihte ise sadece ihale üzerinde
kalan istekli için ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak ve Kurumdan teyit
ettirilecektir,
II- Yasaklılık teyidi yapılırken aday ve istekliler ile bunların şahıs şirketi olmaları
halinde tüm ortakları, sermaye şirketi olmaları halinde sermayesinin yarısından fazlasına
sahip ortakları ile başvuru veya teklifi ya da sözleşmeyi imzalayan, başka bir ifade ile ihaleye
katılan vekil ve temsilcilerinin de ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak ve
Kurumdan teyit ettirilecektir,
III- Bu çerçevede yapılan teyit işlemi sonucunda;
a) Başvuru veya ihale tarihi itibariyle haklarında ihalelere katılmaktan yasaklı kararı
bulunan aday ve istekliler 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesi gereğince ihale dışı
bırakılacak, geçici teminatı gelir kaydedilecek ve anılan Kanunun 17 nci maddesinin atıfta
bulunduğu 58 inci madde uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklama kararı tesis edilecektir.
Yasaklama kararının başvuru veya ihale tarihinden sonra tesis edildiğinin tespiti halinde ise
28.1.8.2 maddesi gereğince işlemde bulunulacaktır.
b) 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinin sekizinci fıkrası uyarınca yapılacak
yasaklılık teyidi sonucunda ihale üzerinde bırakılan istekli ve varsa ekonomik açıdan en
avantajlı ikinci isteklinin ikisinin de yasaklı olduğunun tespiti durumunda ihalenin iptaline,
anılan Kanunun 42 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca yapılacak yasaklılık teyidi
sonucunda, ihale üzerinde bırakılan isteklinin yasaklı olması durumunda ihale kararının iptal
edilmesine de karar verilecektir…” açıklamaları bulunmaktadır.
Dolayısıyla kamu ihale mevzuatı çerçevesinde; haklarında yasaklama kararı verilen
tüzel kişilerin sermaye şirketi olması halinde sermayesinin yarısından fazlasına sahip gerçek
veya tüzel kişi ortaklar hakkında da yasaklama kararı verilmesi; idarelerce ihale tarihi
itibarıyla tüm isteklilerin, ihale kararı ihale yetkilisince onaylanmadan önce ihale üzerinde
kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin, sözleşmenin
imzalanacağı tarihte ise sadece ihale üzerinde kalan isteklinin, duruma göre bu isteklilerin
ortak, vekil ve temsilcilerinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının sorgulanması ve
teyit edilmesi; yasaklı olunmasına rağmen doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak,
kendileri veya başkaları adına ihaleye katılımın söz konusu olması halinde ilgililerin ihale dışı
bırakılarak, duruma göre geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi ve yasaklama işlemlerinin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/068
: 21
: 20.12.2018
: 2018/UM.I-2061
gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Başvuru konusu ihalede, ihale üzerinde bırakılan istekli Mertoğlu Kent Mob. A.Ş.nin
ve %50-%50 hisse sahibi ortakları Ali Nihat Mertoğlu ile Ülker Mertoğlu’nun ihale tarihi
olan 31.10.2018 itibarıyla yasaklı olup olmadığının idarece sorgulandığı ve herhangi bir
yasaklılık kaydı olmadığının teyit edildiği görülmektedir.
Öte yandan, Ali Nihat Mertoğlu’nun %50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğu
Mertoğlu Çev. Tas. ve Rek. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.nin 22.09.2018-22.03.2019 tarihleri
arasında ihalelere katılmaktan yasaklı olduğu 02.11.2018 tarihinde idarece tespit edilmiş,
buna istinaden Kamu İhale Kurumuna yazı yazılmış ve ilgili idare tarafından adı geçen tüzel
kişilikle birlikte Ali Nihat Mertoğlu’nun da yasaklanması gerekirken yasaklanmadığı, bu
durumda ne şekilde işlem tesis edilmesi gerektiği hususunda görüş sorulmuştur.
17.12.2018 tarihi itibarıyla EKAP üzerinden yapılan sorgulamada, ihale üzerinde
bırakılan istekli ve ortaklarının yasaklılık kaydının bulunmadığı görülmüş, 06.08.2018 tarihli
ve 9636 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’ndeki ilana göre Ali Nihat Mertoğlu’nun
%50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğu anlaşılan Mertoğlu Çev. Tas. ve Rek. İth. İhr.
San. Tic. Ltd. Şti.nin ise idarece belirtildiği şekilde 22.09.2018-22.03.2019 tarihleri arasında
ihalelere katılmaktan yasaklı olduğu tespit edilmiştir.
Netice itibarıyla, kamu ihale mevzuatında yasaklama işlemlerini gerçekleştirmeye
yetkili olan mercilerin belirlenmiş olduğu, başka mercilerce yasaklama kararı verilmesinin
mümkün olmadığı, başka bir idare tarafından yasaklama kararı veren bir idarenin bu
husustaki işlemleri incelenerek, eksik/hatalı yapıldığı tespit edilen hususlarda bu idare yerine
geçilmesi ve karar alınması imkânı bulunmadığı, başvuruya konu ihalede ihale üzerinde
bırakılan istekli ve ortakları bakımından herhangi bir yasaklama kararının tespit edilmediği,
bu nedenlerle şikâyet başvurusunun yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Bununla birlikte, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Kurul
tarafından alınacak kararlar” başlıklı 21’inci maddesinin üçüncü fıkrasındaki “Kurul
tarafından gerekli görülen hallerde, tespit edilen aykırılıklara ilişkin olarak idari ve/veya
cezai yönleriyle gereği yapılmak üzere konunun ilgili idarelere bildirilmesine ve/veya yetkili
Cumhuriyet Başsavcılığına suç duyurusunda bulunulmasına karar verilir.” hükmü
kapsamında, ihalelere katılmaktan yasaklanan tüzel kişiliğin sermayesinin yarısından
fazlasına sahip ortağı hakkında yasaklama kararı verilmemesi hususunda yasaklamaya ilişkin
ihaleyi gerçekleştiren Çanakkale Onsekiz Mart Üniversitesi Rektörlüğü’nün bağlı bulunduğu
üst idare olan Yükseköğretim Kurulu Başkanlığı’na bildirimde bulunulması gerektiği
neticesine ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince
itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/068
: 21
: 20.12.2018
: 2018/UM.I-2061
2) Mertoğlu Çev. Tas. ve Rek. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.nin yarıdan fazla hissesine
sahip ortağı hakkında yasaklama kararı verilmemesine ilişkin olarak, yasaklamaya ilişkin
ihaleyi gerçekleştiren Çanakkale Onsekiz Mart Üniversitesi Rektörlüğü’nün bağlı bulunduğu
Yükseköğretim Kurulu Başkanlığı’na bildirimde bulunulmasına,
Oybirliği ile karar verildi.