Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Bornova Belediye Başkanlığı Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğü
/
2017/654889-Sosyal Marketimizden İhtiyaç Sahiplerine Verilmek Üzere Gıda Ve Temizlik Malzemeleri Alımı
Bilgi
İKN
2017/654889
Başvuru Sahibi
Murat BÜYÜKŞAHİN
İdare
Bornova Belediye Başkanlığı Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğü
İşin Adı
Sosyal Marketimizden İhtiyaç Sahiplerine Verilmek Üzere Gıda Ve Temizlik Malzemeleri Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/021
: 37
: 10.04.2018
: 2018/UM.I-772
BAŞVURU SAHİBİ:
Murat BÜYÜKŞAHİN,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bornova Belediye Başkanlığı Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2017/654889 İhale Kayıt Numaralı “Sosyal Marketimizden İhtiyaç Sahiplerine Verilmek
Üzere Gıda Ve Temizlik Malzemeleri Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Bornova Belediye Başkanlığı Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğü tarafından 18.01.2018
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Sosyal Marketimizden İhtiyaç Sahiplerine
Verilmek Üzere Gıda ve Temizlik Malzemeleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Murat
Büyükşahin’in 08.03.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.03.2015
tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.03.2018 tarih ve 19521 sayı ile Kurum
kayıtlarına alınan 23.03.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2018/502 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihaleye “adi ortaklık” olarak teklif verildiği, adi
ortaklık şeklinde ihaleye teklif verilmesinin mevzuata uygun olduğu, ihale komisyonu
tarafından “adi ortaklığın” iki ayrı gerçek kişi olarak değerlendirilerek “iş ortaklığı
beyannamesi” sunulmadığı gerekçesinin yerinde olmadığı, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu,
Borçlar Kanunu ve Türk Ticaret Kanunu’na aykırılık teşkil iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
:
4734 sayılı Kanun’un “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Ortak girişim İhaleye
katılmak üzere birden fazla gerçek veya tüzel kişinin aralarında yaptıkları anlaşma ile
oluşturulan iş ortaklığı veya konsorsiyumları,
İstekli: Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi,
hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini,
İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik
dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi,
…
Teklif: Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde isteklinin idareye sunduğu fiyat teklifi ile
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/021
: 37
: 10.04.2018
: 2018/UM.I-772
değerlendirmeye esas belge ve/veya bilgileri,” hükmü,
Aynı Kanun’un “Ortak girişimler” başlıklı 14’üncü maddesinde “Ortak girişimler
birden fazla gerçek veya tüzel kişi tarafından iş ortaklığı veya konsorsiyum olarak iki türlü
oluşturulabilir. İş ortaklığı üyeleri, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak
üzere, konsorsiyum üyeleri ise, hak ve sorumluluklarını ayırarak işin kendi uzmanlık
alanlarıyla ilgili kısımlarını yapmak üzere ortaklık yaparlar. İş ortaklığı her türlü ihaleye
teklif verebilir. Ancak idareler, işin farklı uzmanlıklar gerektirmesi durumunda, ihaleye
konsorsiyumların teklif verip veremeyeceğini ihale dokümanında belirtirler. İhale aşamasında
ortak girişimden kendi aralarında bir iş ortaklığı veya konsorsiyum yaptıklarına dair anlaşma
istenir. İş ortaklığı anlaşmalarında pilot ortak, konsorsiyum anlaşmalarında ise koordinatör
ortak belirtilir. İhalenin iş ortaklığı veya konsorsiyum üzerinde kalması halinde, sözleşme
imzalanmadan önce noter tasdikli iş ortaklığı veya konsorsiyum sözleşmesinin verilmesi
gerekir. İş ortaklığı anlaşma ve sözleşmesinde, iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel
kişilerin taahhüdün yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları,
konsorsiyum anlaşma ve sözleşmesinde ise, konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel
kişilerin, işin hangi kısmını taahhüt ettikleri ve taahhüdün yerine getirilmesinde koordinatör
ortak aracılığıyla aralarındaki koordinasyonu sağlayacakları belirtilir.” hükmü,
Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş Ortaklığı” başlıklı 30’uncu
maddesinde “(1) Birden fazla gerçek veya tüzel kişi, iş ortaklığı oluşturmak suretiyle her türlü
ihaleye katılabilir.
(2) İş ortaklığını oluşturanlar, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak
üzere ortaklık yapar.
(3) İş ortaklığı, başvuru veya teklifiyle birlikte pilot ortağın da belirlendiği İş
Ortaklığı Beyannamesini vermek zorundadır.
(4) İş ortaklığında en çok hisseye sahip ortak, pilot ortak olarak gösterilmek
zorundadır. Ancak bütün ortakların hisse oranlarının eşit olduğu veya diğer ortaklara göre
daha fazla hisse oranına sahip ve hisseleri birbirine eşit olan ortakların bulunduğu iş
ortaklığında ise bu ortaklardan biri pilot ortak olarak belirlenir. Ortakların hisse oranları İş
Ortaklığı Beyannamesinde gösterilir.
(5) İş ortaklıklarının ihaleye katılabilmek için sunacakları belgelerin belirlenmesinde
ve yeterlik kriterlerine ilişkin değerlendirmede, bu Yönetmeliğin “İkinci Kısmında” yer alan
düzenlemeler esas alınır.
(6) İhalenin iş ortaklığı üzerinde kalması halinde; iş ortaklığı tarafından, sözleşmenin
imzalanmasından önce noter onaylı ortaklık sözleşmesinin idareye verilmesi zorunludur. Bu
sözleşmede; ortakların hisse oranları ve pilot ortak ile diğer ortakların işin yerine
getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu olduğu açıkça belirtilir.” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Başvuru ve teklif mektuplarının şekli” başlıklı 52’nci
maddesinde “…(3) Ortak girişim olarak teklif veren isteklilerin teklif mektuplarının,
ortakların tamamı tarafından veya yetki verdikleri kişilerce imzalanması gerekir.” hükmü yer
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/021
: 37
: 10.04.2018
: 2018/UM.I-772
almaktadır.
İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci
maddesinde “2.1. İhale konusu malın;
a) Adı: Sosyal marketimizden ihtiyaç sahiplerine verilmek üzere gıda ve temizlik
malzemelerinin alımı
b) Varsa kodu:
c) Miktarı ve türü:
11 kısım, toplam 57 kalem gıda ve temizlik malzemesi alımı
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
ç) Teslim edileceği yer: Bornova Belediyesi Naldöken Kültür Merkezi (Naldöken Mah.
1201/1 sk. Bornova İzmir
d) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin 15’inci maddesinde “15.1. Birden fazla gerçek veya tüzel kişi, iş
ortaklığı oluşturmak suretiyle ihaleye teklif verebilir.
15.2. İş ortaklığında en çok hisseye sahip ortak, pilot ortak olarak gösterilmek
zorundadır. Ancak bütün ortakların hisse oranlarının eşit olduğu veya diğer ortaklara göre
daha fazla hisse oranına sahip ve hisseleri birbirine eşit olan ortakların bulunduğu iş
ortaklıklarında ise bu ortaklardan biri pilot ortak olarak belirlenir.
15.3. İş ortaklığı oluşturmak suretiyle ihaleye teklif verecek istekliler, iş ortaklığı
yaptıklarına dair pilot ortağın da belirtildiği ekte örneği bulunan iş ortaklığı beyannamesini
teklifleriyle beraber sunacaklardır.
15.4. İhalenin iş ortaklığı üzerinde kalması halinde, iş ortaklığı tarafından, sözleşmenin
imzalanmasından önce noter onaylı ortaklık sözleşmesinin İdareye verilmesi zorunludur.
15.5. İş ortaklığı sözleşmesinde, ortakların hisse oranları, pilot ortak ile diğer
ortakların işin yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları
belirtilecektir. … ” düzenlemesi yapılmıştır.
İhalenin 11 kısım ve toplam 57 kalem gıda ve temizlik malzemesi alımı olduğu,
ihalede 33 doküman satın alındığı, şikayete konu 1’inci, 2’nci, 5’inci ve 7’nci kısımlara
ilişkin olarak idarece alınan 27.02.2018 tarihli ihale komisyonu kararında başvuru sahibinin
teklifinin iş ortaklığı beyannamesi sunmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı ve
ihalenin 1’inci kısmının Üreten Temizlik İnş. Kim. Gid. Mak. San. ve Tic. Ltd. Şti., 2’nci
kısmının Pe–Pa pehlivanlar Gıda Mad. Paz. San. Tur. ve Tic. Ltd. Şti., 5’inci ve 7’nci
kısımlarının Metin Kuş üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.
6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu’nun 620’nci maddesinde “Adi ortaklık sözleşmesi, iki
ya da daha fazla kişinin emeklerini ve mallarını ortak bir amaca erişmek üzere birleştirmeyi
üstlendikleri sözleşmedir. Bir ortaklık, kanunla düzenlenmiş ortaklıkların ayırt edici
niteliklerini taşımıyorsa, bu bölüm hükümlerine tabi adi ortaklık sayılır.” hükmü,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/021
: 37
: 10.04.2018
: 2018/UM.I-772
Anılan Kanun’un 621’inci maddesinde “Her ortak, para, alacak veya başka bir mal ya
da emek olarak, ortaklığa bir katılım payı koymakla yükümlüdür. Sözleşmede aksi
kararlaştırılmamışsa katılım payları, ortaklığın amacının gerektirdiği önem ve nitelikte ve
birbirine eşit olmak zorundadır. Bir ortağın katılım payı, bir şeyin kullandırılmasından
oluşuyorsa kira sözleşmesindeki; bir şeyin mülkiyetinden oluşuyorsa satış sözleşmesindeki
hasara, ayıptan ve zapttan sorumluluğa ilişkin hükümler kıyas yoluyla uygulanır.” hükmü yer
almaktadır.
Diğer taraftan 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 12’nci maddesinde “(1) Bir ticari
işletmeyi, kısmen de olsa, kendi adına işleten kişiye tacir denir.
(2) Bir ticari işletmeyi kurup açtığını, sirküler, gazete, radyo, televizyon ve diğer ilan
araçlarıyla halka bildirmiş veya işletmesini ticaret siciline tescil ettirerek durumu ilan etmiş
olan kimse, fiilen işletmeye başlamamış olsa bile tacir sayılır.
(3) Bir ticari işletme açmış gibi, ister kendi adına, ister adi bir şirket veya her ne
suretle olursa olsun hukuken var sayılmayan diğer bir şirket adına ortak sıfatıyla işlemlerde
bulunan kimse, iyiniyetli üçüncü kişilere karşı tacir gibi sorumlu olur.” hükmü,
Aynı Kanun’un Ticaret Şirketlerinin “Türleri” başlıklı 124’üncü maddesinde ise “(1)
Ticaret şirketleri; kollektif, komandit, anonim, limited ve kooperatif şirketlerden ibarettir.
(2) Bu Kanunda, kollektif ile komandit şirket şahıs; anonim, limited ve sermayesi
paylara bölünmüş komandit şirket sermaye şirketi sayılır.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinde “(1) Ticaret
şirketleri tüzel kişiliği haizdir.
(2) Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanununun 48 inci maddesi çerçevesinde bütün
haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.”
hükmü,
Aynı Kanun’un “Uygulanacak kanun hükümleri” başlıklı 126’ncı maddesinde “(1)
Her şirket türüne özgü hükümler saklı kalmak şartıyla, Türk Medenî Kanununun tüzel kişilere
ilişkin genel hükümleri ile bu Kısımda hüküm bulunmayan hususlarda Türk Borçlar
Kanununun adi şirkete dair hükümleri her şirket türünün niteliğine uygun olduğu oranda,
ticaret şirketleri hakkında da uygulanır.” hükmü yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde adi ortaklığın, iki ya da daha fazla
kişinin herhangi bir şekle tabi olmayan sözleşme temelinde emeklerini ve mallarını sermaye
olarak birleştirerek meydana getirdiği ortaklık türü olduğu, adi ortaklığın tüzel kişiliğinin
bulunmadığı, ortaklığın borçlarından dolayı tüm ortakların kişisel malvarlıklarıyla sınırsız,
şahsen ve müteselsilen sorumlu olduğu, diğer yandan Türk Ticaret Kanunu’nun 124’üncü
maddesinde adi ortaklığın ticaret şirketleri türleri içerisinde sayılmadığı,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/021
: 37
: 10.04.2018
: 2018/UM.I-772
İş ortaklığının ise 4734 sayılı Kanun’da “İhaleye katılmak üzere birden fazla gerçek
veya tüzel kişinin aralarında yaptıkları anlaşma ile oluşturulan…” ortaklık şeklinde
tanımlandığı, dolayısıyla iş ortaklığının birden fazla gerçek veya tüzel kişinin bir araya
gelmesi ile kurulduğu,
İş ortaklığı oluşturmak suretiyle ihaleye teklif verecek isteklilerin iş ortaklığı
yaptıklarına dair pilot ortağın da belirtildiği iş ortaklığı beyannamesini teklifleriyle beraber
sunması gerektiği anlaşılmaktadır.
Başvuru sahibinin teklif dosyası incelendiğinde anılan isteklinin teklif mektubunda
“teklif sahibinin adı ve soyadı/ ticaret unvanı” bölümünde “Murat Büyükşahin ve Ort.”
ifadesinin yer aldığı, “TC Kimlik Numarası” bölümünde “Murat Büyükşahin: 40147807810
ve Özkan Büyükşahin: 40144807974” ifadelerine yer verildiği, teklif mektubunun alt
kısmında ise “Büyükşahin Ticaret/ Murat Büyükşahin- Özkan Büyükşahin” şeklinde
kaşelendiği, teklif mektubunu yalnızca Murat Büyükşahin tarafından imzalandığı,
Diğer yandan, sunulan 04.09.2015 tarihli ve 8899 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde
ticaret ünvanının “Murat Büyükşahin- Büyükşahin Ticaret” olduğu, şirketin konusuna yer
verildiği, ortaklara ilişkin herhangi bir bilgi bulunmadığı, ayrıca Türkiye Ticaret Sicil
Gazetesi’nin internet sayfası üzerinden yapılan sorgulama sonucu 02.03.2004 tarihli ve 5998
sayılı Gazetede ticaret unvanının “Murat Büyükşahin- Büyükşahin Ticaret” olarak yer aldığı
ve herhangi bir unvan değişikliğine gidilmediği,
Teklif dosyası kapsamında iş ortaklığı beyannamesinin bulunmadığı, Murat
Büyükşahin ve Özkan Büyükşahin adına düzenlenmiş imza beyannamelerinin sunulduğu
görülmüştür.
Ayrıca, teklif dosyasında sunulan Murat Büyükşahin ve Özkan Büyükşahin tarafından
imzalanan “Adi Ortaklık Sözleşmesi”nin 2’nci maddesinde “Adi ortaklığın amacı toptan
fenni yemi zahire, bakkaliye, toprak mahsülleri ticaret işini yapmaktadır”, 3’üncü maddesinde
“Adi ortaklık 12.02.2004 tarihinden başlamak üzere ortakların istediği sürece devam
edecektir.” 4’üncü maddesinde “Ortaklığın sermayesi ortaklar tarafından %50-%50 oranında
karşılanmıştır.” 5’inci maddesinde “Ortaklığı iki ortak münferiden temsile yetkilidir”
hükümlerinin yer aldığı tespit edilmiştir. Dolayısıyla adi ortaklık sözleşmesinin başvuruya
konu ihaleye özgü düzenlenmediği anlaşılmaktadır.
Yukarıda yer verilen tespitler çerçevesinde, başvuru sahibinin teklif mektubunda
“Murat Büyükşahin ve Ort.” unvanının, sunulan Ticaret Sicil Gazetesinde “Murat
Büyükşahin- Büyükşahin Ticaret” unvanının, teklif mektubu üzerindeki kaşede ise
“Büyükşahin Ticaret/ Murat Büyükşahin- Özkan Büyükşahin” kullanıldığı görülmüş olup, söz
konusu farklılıkların başvuru sahibi tarafından tek bir gerçek kişi olarak mı, Borçlar Kanunu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/021
: 37
: 10.04.2018
: 2018/UM.I-772
hükümleri çerçevesinde kurulan adi ortaklık mı, yoksa iş ortaklığı olarak mı teklif verildiği
konusunda tereddüt yarattığı anlaşıldığından, idarece teklifin değerlendirme dışı
bırakılmasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
4734 sayılı Kanunun 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince
itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.