Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Gaziantep Üniversitesi Şahinbey Araştırma ve Uygulama Hastanesi Başhekimliği
/
2018/35464-Mikrobiyoloji Abd İçin 30 Kalem (22 Kısım) Kit(Kit Karşılığı Cihaz Kullanıma Verilmesi) ve Sarf Malzeme
Bilgi
İKN
2018/35464
Başvuru Sahibi
Türev İç ve Dış Tic. A.Ş.
İdare
Gaziantep Üniversitesi Şahinbey Araştırma ve Uygulama Hastanesi Başhekimliği
İşin Adı
Mikrobiyoloji Abd İçin 30 Kalem (22 Kısım) Kit(Kit Karşılığı Cihaz Kullanıma Verilmesi) ve Sarf Malzeme
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/054
: 27
: 04.10.2018
: 2018/UM.II-1795
BAŞVURU SAHİBİ:
Türev İç ve Dış Tic. A.Ş.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gaziantep Üniversitesi Şahinbey Araştırma ve Uygulama Hastanesi Başhekimliği,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2018/35464 İhale Kayıt Numaralı “Mikrobiyoloji Abd İçin 30 Kalem (22 Kısım) Kit(Kit
Karşılığı Cihaz Kullanıma Verilmesi) ve Sarf Malzeme” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Gaziantep Üniversitesi Şahinbey Araştırma ve Uygulama Hastanesi Başhekimliği
tarafından 01.03.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mikrobiyoloji Abd İçin
30 Kalem (22 Kısım) Kit(Kit Karşılığı Cihaz Kullanıma Verilmesi) ve Sarf Malzeme”
ihalesine ilişkin olarak Türev İç ve Dış Tic. A.Ş.nin 30.05.2018 tarihinde yaptığı şikâyet
başvurusunun, idarenin 11.06.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince
14.06.2018 tarih ve 33371 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.06.2018 tarihli dilekçe ile
itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2018/993 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idarece, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
10’uncu maddesinin son fıkrasının (c) bendi gereğince kesinleşmiş sosyal güvenlik prim
borcu olduğu gerekçe gösterilerek ihale dışı bırakıldıkları ve teminatlarının gelir kaydedildiği,
ancak söz konusu borcun ortağı oldukları ve nevi itibariyle bir sermaye şirketi olan Fimer
A.Ş.ye ait olduğu ve bahse konu amme alacağından dolayı kendilerinin sorumlu
tutulamayacağı iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye Katılımda Yeterlik Kuralları” başlıklı
10’ uncu maddesinin son fıkrasının (c) bendinde “Türkiye’nin veya kendi ülkesinin mevzuat
hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İhale üzerinde kalan isteklilerin kanunun 10’uncu
maddesinin dördüncü fıkrasında sayılan durumlarda olmadığına dair belgeleri sözleşmeden
önce sunamaması” başlıklı 17.6’ncı maddesinde “17.6.1. İhale Uygulama Yönetmeliklerinin
“İhale dışı bırakılma” başlıklı maddelerinde; İhale üzerinde kalan istekliden, 4734 sayılı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/054
: 27
: 04.10.2018
: 2018/UM.II-1795
Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde
belirtilen durumlarda olmadığına dair belgelerin sözleşme imzalanmadan önce istenilmesinin
zorunlu olduğu ve bu belgelerin, ihale tarihinde isteklinin anılan bentlerde belirtilen
durumlarda olmadığını göstermesi gerektiği hükme bağlanmıştır…
17.6.2. İhale üzerinde kalan isteklinin ihale tarihi itibarıyla 4734 sayılı Kanunun 10
uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan
durumlarda olmadığına dair belgeleri veya kesin teminatı vermemesi ya da sözleşme
imzalamaması durumunda, Kanunun 44 üncü maddesi hükümlerine göre, ekonomik açıdan en
avantajlı ikinci teklif fiyatının, ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi
istekliyle sözleşme imzalanabilecektir.
17.6.2.1. Anılan belgelerin isteklilerin “ihale tarihindeki” durumunu göstermesi
gerektiğinden, isteklilerin ilgili idarelere (vergi daireleri, sosyal güvenlik il müdürlükleri vb.)
yaptığı başvurularda bu belgeleri ihale tarihindeki durumlarını gösterecek şekilde istemeleri,
adı geçen idarelerin de isteklilerin ihale tarihindeki durumunu gösterecek şekilde belgeleri
düzenleyerek vermeleri gerekmektedir.
17.6.3. 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d),
(e) ve (g) bentleri gereğince, ihaleye katılan isteklinin teklifinin başka bir sebeple
değerlendirme dışı bırakılıp bırakılmadığı, bu isteklinin teklifinin ekonomik açıdan en
avantajlı teklif olup olmadığı veya ihalenin iptal edilip edilmediğine bakılmaksızın,
isteklilerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlarının bulunduğunun anlaşılması (sosyal
güvenlik prim veya vergi borcu bulunması gibi) halinde, bu durumda olanların ihale dışı
bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi, ancak haklarında ihalelere katılmaktan
yasaklama kararı verilmemesi gerekmektedir.
17.6.4. İhale üzerinde kalmasına rağmen süresi içinde sözleşme imzalamaya
gelmeyenlerin ise Kamu İhale Kanununun 44 üncü maddesi gereğince geçici teminatının gelir
kaydedilmesi ve anılan Kanunun 58 inci maddesi uyarınca kamu ihalelerinden yasaklanması
gerekmektedir. Bu çerçevede; sözleşme imzalamaya davet edilen istekli tarafından taahhüt
edilen hususlara ilişkin yukarıda belirtilen belgelerin sözleşme imzalama süresi içinde
sunulmaması halinde, bu istekli hakkında 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin birinci
fıkrasında yer alan “üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre
sözleşme yapmayanlar” kapsamında değerlendirme yapılacak ve ayrıca anılan Kanunun 44
üncü maddesi gereğince geçici teminatı gelir kaydedilecektir. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 10
uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerine ilişkin belgelerin
ihale üzerinde kalan istekli tarafından ilgili yerlerden temin edilerek süresi içerisinde ihaleyi
yapan idareye sunulması ve bu belgeler üzerinde yapılan inceleme sonucunda belgelerin
taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içerdiğinin anlaşılması (sosyal güvenlik prim veya
vergi borcu bulunması gibi) halinde, sonradan ihalenin iptal edilip edilmediğine
bakılmaksızın, bu durumda olanların ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir
kaydedilmesi, fakat haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmemesi
gerekmektedir…” açıklamaları,
Anılan Tebliğ’in 17.3’üncü maddesinde “17.3. 4734 sayılı Kanunun 10 uncu
maddesinin son fıkrasının (c) bendi uygulamasında kesinleşmiş sosyal güvenlik prim
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/054
: 27
: 04.10.2018
: 2018/UM.II-1795
borcunun belirlenmesinde aşağıda belirtilen hususlar esas alınacaktır: …
17.3.1. Türkiye genelindeki borç asıl ve fer’ileri toplamı dikkate alınmak kaydıyla,
isteklilerin;
a) 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 4 üncü
maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sigortalı çalıştıran tüzel kişiliği haiz
işveren olması halinde;
…
8) Ortağı olduğu şirketin sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası
primi ile bunlara ait gecikme cezası, gecikme zamları ve diğer fer'ilerine ilişkin borçlarından
ötürü, (şirketin nevi dikkate alınarak) sorumlu olduğu tutarları…
kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olarak kabul edilecektir.” açıklaması yer
almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden isteklilerin, ihale üzerlerinde kaldığı
takdirde ihale tarihi itibarıyla Kanun’un 10’uncu maddesinin son fıkrasının (c) bendinde
sayılan durumda olmadığına dair belgeyi sunmak zorunda oldukları, ihaleye teklif verilmesi
aşamasında ise isteklilerin teklif mektuplarında, belirtilen durumlarda olmadıklarını beyan
etmelerinin yeterli olduğu anlaşılmaktadır.
Öte yandan, anılan Tebliğ maddesinde isteklilerin; 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve
Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun 4’üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi
kapsamında sigortalı çalıştıran tüzel kişiliği haiz işveren olması halinde; ortağı olduğu
şirketin sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunlara ait
gecikme cezası, gecikme zamları ve diğer fer'ilerine ilişkin borçlarından ötürü, (şirketin nevi
dikkate alınarak) sorumlu olduğu tutarların kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu
kapsamında olduğu açıklamalarına yer verilmiştir.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17’nci maddesinden isteklilerin tüzel kişiliğe sahip
işveren olması halinde hem kendilerine ait işyerlerinin hem de ortak oldukları şirketin sigorta
primi, işsizlik sigortası primi borçlarından dolayı sorumlu oldukları, ortaklık ilişkisi nedeniyle
sorumlu tutulacakları tutarın ise şirketin türüne göre belirleneceği anlaşılmıştır.
Kısmi teklife açık ihalede iddia konusu 7’nci kısma sadece başvuru sahibi isteklinin
katıldığı, ihalenin anılan istekli üzerinde bırakıldığı görülmüştür.
Yapılan inceleme sonucunda, idarenin başvuru sahibine EKAP üzerinden gönderdiği
30.04.2018 tarihli sözleşmeye davet yazısında; 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu
maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda
olmadığına ilişkin belgeleri sunması ve sözleşmeyi imzalaması gerektiği bildirilmiş, söz
konusu yazı üzerine başvuru sahibince ilgili belgeler idareye sunulmuştur. Ancak anılan
istekli tarafından kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olmadığına ilişkin sunduğu
belgelerden “İhale Konusu İşlerle İlgili E-Borcu Yoktur Belgesi”nde, ihale tarihi olan
01.03.2018 tarihi itibariyle 66.798,38 TL SGK borcu olduğu gerekçesiyle idarece Kamu İhale
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/054
: 27
: 04.10.2018
: 2018/UM.II-1795
Genel Tebliği’nin 17.6.3’üncü maddesi çerçevesinde sözleşme yapılmadığı ve anılan
isteklinin ihale dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedildiği anlaşılmıştır.
Başvuru sahibinin sözleşme imzalamak üzere idareye sunduğu belgelerin incelenmesi
sonucunda, “İhale Konusu İşlerle İlgili E-Borcu Yoktur Belgesi”nde 4 farklı SSK İşyeri Sicil
Numarasına kayıtlı işyerlerine ilişkin olarak toplam 66.798,38 TL tutarında sosyal güvenlik
prim borcunun gösterildiği, söz konusu belgede “Borcun Nedeni”nin “Ortaklık” olarak
belirtildiği, borç sorgulamaya esas alınan tarihin 01.03.2018 (ihale tarihi) olduğu ve belgenin
üzerinde “Bu işverenin borcu vardır. Bu belge ile ihaleye katılınamaz.”ifadesinin yer aldığı
tespit edilmiştir.
E-bildirge kullanıcı kodu ve şifresi almış olan işverenlere, sigorta müdürlüklerine
gidilmesine gerek kalmadan vergi kimlik numaraları anahtar olarak kullanılmak suretiyle
Sosyal Sigortalar Kurumu Tarafından İşverenlere Borcu Yoktur Belgelerinin İnternet
Ortamında Verilmesi (E-Borcu Yoktur Uygulaması) Hakkında Tebliğ’in “Başvuru” başlıklı
II’nci maddesinde “e-borcu yoktur uygulamasından faydalanmak isteyen gerçek veya tüzel
kişi işverenler, Kurum web sitesinde yayımlanmış olan “e-Borcu Yoktur Taahhüt Belgesi” ve
“e-Borcu Yoktur Başvuru Formlarını” eksiksiz ve gerçeğe uygun olarak doldurduktan sonra
Kurumda tescilli işyerlerinin bulunduğu Sigorta İl/Sigorta Müdürlüklerinden herhangi birine
vermek suretiyle başvuruda bulunacaklardır.
e-borcu yoktur başvurularının Kurum tarafından incelenmesi sonucunda, aktivasyon
işlemi yapılan işverenler, işyerlerine ait e-bildirge kullanıcı kodu ve şifrelerini
kullanarak internet üzerinden borcu yoktur belgelerini alabileceklerdir.” açıklamasına yer
verilmiştir.
Anılan Tebliğ’de yer alan açıklamalardan, işverenlerin e-borcu yoktur uygulamasından
faydalanmak istemeleri halinde “e-Borcu Yoktur Taahhüt Belgesi” ve “e-Borcu Yoktur
Başvuru Formları”nı sigorta müdürlüklerine sunmak suretiyle başvuruda bulunmaları
gerektiği anlaşılmaktadır.
Sosyal Güvenlik Kurumu tarafından düzenlenen “e-Borcu Yoktur Başvuru Formu” ve
“e-Borcu Yoktur Başvuru Formu Doldurma Kılavuzu” incelendiğinde, işverenlerin gerçek
kişi ya da tüzel kişi olması durumuna göre SGK’da kayıtlı işyerlerine ilişkin bilgileri
vermeleri gerektiği, işverenin ortağı olduğu bir şirket bulunması halinde “şirket türü
(kollektif, komandit, limited, anononim şirket vs.), ortaklık başlama tarihi ve ortaklık bitiş
tarihi”nin belirtilmesinin zorunlu olduğu görülmüştür.
Diğer yandan, yukarıda aktarılan Tebliğ’de e-borcu yoktur başvuru aktivasyon işlemi
yapılmış olan işverenlerin kendi adlarına tescilli işyerleri ile ortağı oldukları işyerlerinden
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/054
: 27
: 04.10.2018
: 2018/UM.II-1795
kaynaklanan borçlarının olmaması ve üst düzey yönetici oldukları işyerlerinde görev
yaptıkları süre içerisinde de borçlarının bulunmamasına rağmen, ortaklık veya üst düzey
yöneticilik ilişkisi sona erdikten sonra söz konusu işyerinin Kuruma borcunun bulunması
durumunda, bu işverenlere daha önce olduğu gibi borcu yoktur belgelerinin, sigorta
müdürlüklerine bizzat müracaat edilmesi üzerine, gerçekten ortak veya üst düzey yönetici
oldukları süre içinde tahakkuk eden borçlarının ödenip ödenmediğinin ilgili mevzuatına göre
SGK tarafından araştırılması sonucunda verileceği belirtilmiştir.
Bu çerçevede, başvuru konusu ihalede sunulan e-borcu yoktur belgesinde ihale tarihi
itibarıyla işyeri sahibinin kendi adına ya da ortağı olduğu tüzel kişiler adına bulunan sigorta
prim aslı ve işsizlik prim aslından kaynaklanan borç tutarlarının gösterildiği anlaşılmış olup
söz konusu belgenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.3.3’üncü maddesi uyarınca (ortağı
olduğu şirketin ilgili SGK borçlarından ötürü şirketin nevi dikkate alınarak sorumlu olduğu
tutarlar dahil) mevzuata uygun olarak düzenlenmesinden Sosyal Güvenlik Kurumunun
sorumlu olduğu açık olup, söz konusu “borcu yoktur belgesinde” de 4734 sayılı Kanun’un
10’uncu maddesi hükmü uyarınca tespit yapıldığının ifade edildiği görülmüştür.
Yukarıda yer verilen tespitler ve mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde,
4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesi uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu
olanların ihale dışı bırakılacağı ve başvuru sahibinin ihaleye katılım aşamasında taahhüt ettiği
sosyal güvenlik prim borcunun bulunmadığı hususunu tevsik etmek üzere sunduğu e-borcu
yoktur belgesinde 66.798,38 TL tutarında ortaklıktan kaynaklı borcun bulunduğu ve belgenin
üzerinde “Bu işverenin borcu vardır. Bu belge ile ihaleye katılınamaz.”ifadesinin yer aldığı,
ayrıca işverenin ortaklık veya üst düzey yöneticilik ilişkisi sona erdikten sonra sigorta
müdürlüklerine bizzat müracaat etmesi üzerine, ortak veya üst düzey yönetici olduğu süre
içinde tahakkuk eden borçlarının ödenip ödenmediğinin ilgili mevzuatına göre SGK
tarafından araştırılması sonucunda e-borcu yoktur belgesinin düzenlenebileceği, dolayısıyla
sözleşmenin imzalanması aşamasında kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcunun
bulunmadığına yönelik e-borcu yoktur belgesine yönelik başvuruların yapılması konusundaki
sorumluluğun ihale üzerinde kalan istekliye ait olduğu göz önüne alındığında, başvuru konusu
ihalede idarece anılan istekli ile sözleşme imzalanmamasında ve geçici teminatının gelir
kaydedilmesi işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Diğer taraftan, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet
başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11’inci maddesinin altıncı fıkrasında
“…Kısmi teklife açık ihalelerde…tekliflerin verilmesi ile bu aşamadan sonraki işlemlere
ilişkin başvurularda, başvuru bedeli toplam yaklaşık maliyet üzerinden yatırılır. Başvuruya
konu kısmın yaklaşık maliyetine göre fazla yatırıldığı tespit edilen tutar Kurum tarafından
başvuru sahibine iade edilir” açıklaması bulunmaktadır. Başvuru sahibi tarafından başvuru
bedelinin 11.123,00 TL olarak yatırıldığı görülmüştür. İhalenin şikâyete konu kısmının
yaklaşık maliyet tutarı dikkate alındığında, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j)
fıkrasının iki numaralı bendi gereğince başvuru bedeli 4.280,00 TL olarak hesaplanmakta
olup, fazla ödendiği anlaşılan 6.843,00 TL’nin yazılı talebi halinde başvuru sahibine iade
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/054
: 27
: 04.10.2018
: 2018/UM.II-1795
edilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince
itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
2) Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,
Oybirliği ile karar verildi.