2018/UM.II-674 - Kamu İhale Kararı - Hematoloji Lab Sarf Malz

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/018

: 45

: 28.03.2018

: 2018/UM.II-674

BAŞVURU SAHİBİ:

Beckman Coulter Biyomedikal Ürünler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Birimi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/47077 İhale Kayıt Numaralı “Hematoloji Lab Sarf Malz” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi

Birimi tarafından 15.03.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Hematoloji Lab

Sarf Malz” ihalesine ilişkin olarak Beckman Coulter Biyomedikal Ürünler Sanayi ve Ticaret

Limited Şirketinin 22.02.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.03.2018

tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.03.2018 tarih ve 16438 sayı ile Kurum

kayıtlarına alınan 07.03.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/387 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Monoklonal Antikorlar Teknik Şartnamesi’nin

3’üncü maddesinde yer alan “İhaleyi kazanan firma kurumumuza ait olan “BD Facs Calibur”

akış hücremetre cihazına ücretsiz olarak teknik servis ve bakım hizmeti vermelidir. Bu cihazda

kullanılan steath sıvıları ve diğer sarflar ücretsiz olarak temin edilmelidir” düzenlemesinin

tek markayı işaret ettiği ve BD marka cihaza teknik destek verilmesini talep ettiği, medikal

cihazlara teknik servis hizmetini ana ithalatçı veya yetkilendirilmiş firmaların verdiği, bu

nedenle söz konusu ihaleye katılabilmek için ihaledeki tek rakip olan BD firmasından ücretli

bir şekilde hizmet temin etmek zorunda olduğu, dolayısıyla rekabet edici fiyat teklifinin

oluşturulamayacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde

“İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,

güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında

karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde ise “İhale konusu mal

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/018

: 45

: 28.03.2018

: 2018/UM.II-674

veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik

şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım

işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi

tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre

hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale

dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler,

verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar

içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara

uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve

tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün

belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer

verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik

özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi"ifadesine yer verilmek

şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 14’üncü

maddesinde “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası

olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve

fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat

eşitliğini sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal standart ve dengi uluslararası standartlara

uygunluğu sağlamaya yönelik düzenleme yapılabilir. Ancak ulusal standardın bulunmaması

durumunda sadece uluslararası standart esas alınarak düzenleme yapılabilir.

(3) Teknik şartnamede, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün

belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmadığı veya teknik özelliklerin

belirlenmesinin mümkün olmadığı hallerde, “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla

marka veya model belirtilebilir.

(4) Teknik şartnamede, alım konusu malın ambalajlanması ve etiketlenmesi ile

kullanım kılavuzuna yönelik düzenleme yapılabilir.

(5) Teknik şartnamede, alım konusu malın montajı ve satış sonrası servisi ile yedek

parçasının sağlanmasına yönelik düzenleme yapılabilir.

(6) Teknik şartnamenin hazırlanmasında, ürünlere ilişkin teknik mevzuatın

hazırlanması ve uygulanmasına dair mevzuat göz önünde bulundurulmalıdır.

(7) Teknik şartnamede yapılacak düzenlemelerin, ön yeterlik şartnamesinde veya idari

şartnamede ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülen mesleki ve teknik yeterlik

kriterleri ve belgeleriyle uyumlu olması gerekir.

(8)Teknik şartnamedeki düzenlemelerin; ihale komisyonu ile muayene ve kabul

komisyonunca yapılacak inceleme ve değerlendirmelerde tereddüt oluşturmayacak şekilde

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/018

: 45

: 28.03.2018

: 2018/UM.II-674

açık olması gerekir.

(9) Özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında, yüklenici tarafından öncelikle

malın prototipinin idareye sunulmasına ve bu prototipin kabulünden sonra üretiminin

yapılmasına yönelik teknik şartnamede düzenleme yapılabilir.

(10) Alım konusu malın niteliği ve bu Yönetmelikte öngörülen düzenlemeler esas

alınarak yüklenicinin personel çalıştırmasının öngörülmesi halinde, bu personelin sayısı ve

niteliği teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında belirtilir.

(11) Özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında, malın ilgili mevzuat uyarınca

teknik düzenleme kapsamında bulunması ve piyasaya arz edilmesinin belirli kurallara tabi

olması durumunda; idare ve yüklenicinin malın uygunluk değerlendirilmesine yönelik

yükümlülükleri, teknik şartnamede ve/veya sözleşme tasarısında belirtilir.

(12) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, alınacak malın

özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik

şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına

hazırlattırılabilir.” hükmü,

İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci

maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: Hematoloji Laboratuvarı Sarf Malzemeleri

…

c) Miktarı ve türü: 8 Kalem Hematoloji Lab. Sarf Malzemeleri. Ayrıntılı bilgi idari

şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yer: Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi

Depoları…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Bu

ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 8 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta

düzenlenmiştir;

İsteklilerin üzerinde kalan kısımların tamamı için tek bir sözleşme imzalanacaktır.”

düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Monoklonal Antikorlar için Teknik Şartname” bölümünde

“…İhaleyi kazanan firma kurumumuza ait olan “BD Facs Calibur” akış hücremetre cihazına

ücretsiz olarak teknik servis ve bakım hizmeti vermelidir. Bu cihazda kullanılan steath sıvıları

ve diğer sarflar ücretsiz olarak temin edilmelidir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin söz konusu Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinin tek bir

markayı işaret ettiği ve rekabeti engellediği, bu itibarla kaldırılması gerektiği yönündeki

talebi karşısında, idarenin şikâyete cevap yazısında anılan Şartname’nin 3’üncü maddesinde

yer alan düzenlemenin idarenin elinde mevcut olan cihaza ilişkin bir gereklilik olduğu,

başvuru sahibinin talebinin yerine getirilmesinin, ihale konusu işin özellikleri göz önünde

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/018

: 45

: 28.03.2018

: 2018/UM.II-674

bulundurulmak suretiyle idarenin ihtiyaçlarının verimlilik, fonksiyonellik ve hizmet gerekleri

bakımından bir sakınca oluşturacağı ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden anlaşılacağı üzere, ihale konusu işin

özellikleri göz önünde bulundurulmak suretiyle teknik şartnamelerde belirlenecek kriterlerin

idarelerin asgari ihtiyaçlarını karşılayacak şekilde, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya

yönelik olarak rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği

sağlayacak şekilde hazırlanması gerekmektedir.

Bu bağlamda, idarelerin gerek ihtiyacı olan hizmetin tespiti, gerek ihale konusu alımın

niteliklerini dikkate alarak teknik şartnamelerde hangi kriterleri belirleyecekleri, gerekse de

belirledikleri kriterlerin ihtiyacı karşılamada yeterli olup olmadığı noktasında takdir yetkisine

sahip olduğu açıktır. Ancak, alımın konusuna ilişkin teknik kriter ve özellikleri belirleme

hususundaki bu takdir yetkisi Kanun’un 12’nci maddesi ile belli ölçüde sınırlandırılmıştır.

İdarelerin, tespit edilmiş olan malın niteliğine ilişkin belirlemelere yönelik yapılan

Teknik Şartname düzenlemelerinin, mal alımının konusunun ve teknik ayrıntılarının

ihtiyaçlarına cevap verecek şekilde hazırlaması gerektiği, söz konusu ihalede alım konusunun

“Monoklonal Antikor” olduğu, ihale dokümanında şikâyete konu “BD Facs Calibur” akış

hücremetre cihazına ilişkin olarak teknik servis ve bakım hizmeti istenilmesinin anılan Kanun

hükmüne aykırı olduğu, bu düzenlemenin belli bir markaya haksız avantaj sağladığı, ihaleye

katılmak isteyen firmaların bu hizmeti yetkili bir servisten belli bir ücret karşılığında satın

alarak teklif vermeleri gerektiği, dolayısıyla ihalede rekabetin engellediği, söz konusu hizmet

alımının marka ve model belirtilmeden ayrı bir kısım olarak ihale edilebileceği anlaşılmış

olduğundan, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle

giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 8’inci kısmının iptali

gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin

8’inci kısmının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2018/018

: 45

: 28.03.2018

: 2018/UM.II-674

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları

Kamu İhale Kararları

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları